CSJ - AP4765-2016(47699)

República de Colombia FERNANDO ALBERTO CASTRO CABALLERO M a g i s t r a do P o n e n te AP4765-2016 Radicado No. 47699 Aprobado Acta N'' 224 Bogotá, D. C, j u l io veintisiete (27) de dos m il dieciséis (2015). VISTOS V e r i f i ca la S a la los p r e s u p u e s t os de lógica y a d e c u a da fundamentación de la d e m a n da de casación p r e s e n t a da por el defensor d el p r o c e s a do W I L S ON V A R G AS P O M P E Y O, S u b c o m i s a r io de la Policía Nacional, c o n t ra la s e n t e n c ia p r o f e r i da el 29 de o c t u b re de 2 0 15 p or el T r i b u n al S u p e r i or Militar, la c u al confirmó la c o n d e na p r o f e r i da p or el J u z g a do de P r i m e ra I n s t a n c ia de la Policía M e t r o p o l i t a na de Bogotá, el 12 de m a r zo del m i s mo año, q ue lo responsabilizó c o mo a u t or del delito de p e c u l a do p or apropiación. HECHOS F u e r on c o n s i g n a d os en la s e n t e n c ia así: Estriba la presente investigación en los hechos denunciados por el Intendente Jefe, Carlos Femando Quintero Álvarez, quien como

suboficial de servicio, en segundo tumo del día 20 de agosto de 2008, de la Estación de Policía de Fontibón, da cuenta de la

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Recurrente: W i l s on Vargas Pompeyo Justicia Penal Militar/ novedad que se presentó con el tumo anterior respecto de la motocicleta Yamaha, color blanco y azul de placas QFY-68A que se encontraba inmovilizada en los patios de la Estación, la cual había sido desvalijada en sus partes y quien según la información suministrada por el personal en servicio de centinela, el hecho se produjo por orden del IT. Vargas Pompeyo Wilson, quien fungía como Oficial de Servicio en primer tumo.

El 24 de agosto siguiente, las p a r t es sustraídas f u e r on n u e v a m e n te i n c o r p o r a d as al r o d a n te tipo motocicleta, l as c u a l es ascendían a un v a l or a p r o x i m a do de $ 3 . 2 0 0 . 0 0 0.

ACTUACION PROCESAL

1. D u r a n te la investigación que abrió el J u z g a do 1 86 de Instrucción P e n al Militar, se escuchó en i n d a g a t o r ia al p r o c e s a do S u b c o m i s a r io W I L S ON V A R G AS P O M P E YO y en decisión de 23 de o c t u b re siguiente, d i c ha a u t o r i d ad le resolvió situación jurídica p or el delito de p e c u l a do culposo,

previsto en el cirtículo 1 82 d el Código P e n al M i l i t a r, absteniéndose de i m p o n e r le m e d i da de a s e g u r a m i e n t o.

2. L u e go de que se d e c r e t a ra la n u l i d ad del cierre de la investigación a n te la n e c e s i d ad de p r a c t i c ar a l g u n as p r u e b as y v i n c u l ar al S u b i n t e n d e n te J a v i er E r n e s to G u e r r e ro F r a n co y al A u x i l i ar J i m my C a s t ro J u r a d o, se calificó el mérito del s u m a r io c on resolución de acusación de f e c ha 1° de o c t u b re de 2 0 13 p or el p u n i b le de p e c u l a do p or apropiación, descrito en el artículo 3 97 d el Código P e n a l, a t r i b u y e n do al S u b c o m i s a r io W I L S ON V A R G AS P O M P E YO y al S u b i n t e n d e n te

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Recurrente: W i l s on Vargas Pompeyo Justicia Penal Milita) J a v i er G u e r r e ro F r a n c o, la condición de coautores, m i e n t r as q ue al A u x i l i ar de Policía, J i m my C a s t ro J u r a d o, la de

cómplice.

3. La acusación fue i m p u g n a da d i r e c t a m e n te por el p r o c e s a d o, r e c u r so r e s u e l to p or la Fiscalía P r i m e ra P e n al M i l i t ar a n te el T r i b u n al S u p e r i or Militar, q ue en proveído de 30 de a b r il de 2 0 1 4, confirmó i n t e g r a l m e n te la decisión de p r i m er grado.

4. La fase del j u i c io fue a s u m i da p or el J u z g a do de P r i m e ra I n s t a n c ia J I M B O, a u t o r i d ad que el 12 de m a r zo de 2 0 15 emitió fallo de p r i m er g r a do p or m e d io del c u al absolvió al A u x i l i ar J i m my C a s t ro J u r a d o, m i e n t r as q ue condenó al S u b c o m i s a r io V A R G AS P O M P E YO c o mo a u t or d el delito de p e c u l a do p or apropiación previsto en el inciso tercero del artículo 3 97 del E s t a t u to P u n i t i v o, imponiéndole la p e na de dos años de prisión, m u l ta de $ 1.842.000, habiéndole reconocido la reducción de la sanción p or h a b er devuelto lo apropiado.

En c u a n to al también p r o c e s a do J A V I ER E R N E S TO

G U E R R E RO F R A N CO no se emitió s e n t e n c ia d e b i do a que en desarrollo del j u i c io se ordenó la r u p t u ra de la u n i d ad procesal p a ra que f u e ra investigado p or la j u s t i c ia o r d i n a r i a, t o da vez q ue p a ra el m o m e n to de comisión del h e c h o, no se e n c o n t r a ba de servicio.

5. La s e n t e n c ia de p r i m e ra i n s t a n c ia fue objeto de apelación p or p a r te de la defensa, m o t i vo p or el q ue el a s u n to

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Recurrente: Wilson Vargas Pompeyo Justicia Penal Militar i fue conocido por el T r i b u n al S u p e r i or M i l i t a r, a u t o r i d ad q ue en fallo de 29 de o c t u b re de 2 0 1 5, confirmó la c o n d e na e m i t i da c o n t ra V A R G AS P O M P E Y O.

5. C o n t ra la a n t e r i or determinación este m i s mo sujeto p r o c e s a do i n t e r p u so r e c u r so e x t r a o r d i n a r io de casación, siendo la calificación del libelo el objeto del a c t u al p r o n u n c i a m i e n t o, LA DEMANDA 1, C o mo cargo p r i n c i p al se p r o p o ne la violación directa

de la n o r ma s u s t a n c i a l, t o da vez q ue «se descono[cieron] los presupuestos estructurales que componen la conducta punible en razón a la lesividad», h a b i da c u e n ta q ue a j u i c io d el r e c u r r e n te no se p r o d u jo u na daño r e al y efectivo d el b i en jurídico de la administración pública, a u n a do a q ue l os e l e m e n t os sustraídos de la m o t o c i c l e ta q ue e s t a ba en c u s t o d ia de la Estación de Policía de Fontibón f u e r on devueltos y p u e s t os en el l u g ar d o n de se e n c o n t r a b a n. A g r e ga el censor q ue la acción d i s c i p l i n a r ia es suficiente p a ra corregir la actuación de l os f u n c i o n a r i os públicos, m i e n t r as q ue el proceso p e n al p a ra este p a r t i c u l ar a s u n t o, no tiene razón de ser a n te la i n e x i s t e n c ia de lesión del b i en jurídico t u t e l a d o. L u e go de t r a s c r i b ir in extenso l as consideraciones c o n s i g n a d as en la s e n t e n c ia en t o r no al delito de peculado por apropiación, p a ra reiterar q ue no se concretó un daño al 4 Casación Inadmisión; 47699

Recurrente: W i l s on Vargas Pompeyo

Justicia Penal Militaí T interés t u t e l a do p or este tipo p e n a l, ya que si b i en el vehículo fue desvalijado, s us p a r t es f u e r on r e c u p e r a d as y a r m a d as c o mo se e n c o n t r a b an i n i c i a l m e n te p a ra el m o m e n to en el que se realizó el peritaje. En criterio del r e c u r r e n te la acción p e n al debe seguir la m i s ma s u e r te q ue el proceso disciplinario en el que el aquí a c u s a do fue a b s u e l to a n te las contradicciones en las que i n c u r r i e r on l os testigos y p a sa a t r a s c r i b ir d o c t r i na a u t o r i z a da en t o r no al p r i n c i p io de lesividad. C o n c l u ye q ue la m o t o c i c l e ta ya se e n c o n t r a ba desvalijada p a ra c u a n do fue llevada a la Estación de Policía de Fontibón, así c o mo q ue le f u e r on sustraídas a l g u n as partes, pero q ue días después f u e r on devueltas; los presentes h e c h o s, sostiene, ya f u e r on objeto de investigación y j u z g a m i e n to a través del ejercicio de la acción d i s c i p l i n a r ia y el peritaje q ue se ordenó al interior del proceso p e n a l, es

d e m o s t r a t i vo de que la m o t o c i c l e ta no carecía de n i n g u na de s us partes.

2. C o mo s e g u n do reparo, q ue también p o s t u la p or la s e n da de la violación directa de la ley s u s t a n c i a l, sostiene q ue los h e c h os s on atípleos, debido a q ue el p r o c e s a do no tenía ningún vínculo, m a t e r i al o jurídico, c on el vehículo tipo m o t o c i c l e ta q ue se e n c o n t r a ba en la estación de policía y del q ue se s u s t r a j e r on a l g u n os e l e m e n t o s, p u e s to q ue en m o m e n to a l g u no el p r o c e s a do recibió el r o d a n te y no o b ra n i n g u na p r u e b a, c o mo podría ser un d o c u m e n t o, q ue así lo acredite.

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Recurrente: W i l s on Vargas Pompeyo Justicia Penal MilitaFr/ El único d o c u m e n to q ue existe es un oficio en q ue se señala q ue la m o t o c i c l e ta de m a r r as quedó a disposición del c o m a n d a n te de la Estación, s in precisar las c i r c u n s t a n c i as en l as q ue f ue entregada, si lo f ue p or inmovilización, incautación o decomiso.

Precisa el libelista q ue si b i en es cierto c u a n do el a c u s a do recibió el cargo de oficial de servicio p a ra el día de los h e c h o s, consignó en el l i b ro respectivo q ue le hacían e n t r e ga de dos motocicletas, d i c ha anotación no precisa las características de c a da u n a. S o s t i e ne q ue s i g u i e n do los m o t i v os q ue s u s t e n t a r on la c o n d e n a, e n t o n c es también d e b en r e s p o n d er p e n a l m e n te el c o m a n d a n te de la Estación, el oficial de guarnición, al i g u al q ue todos los servidores q ue p r e s t a r on t u r no en la estación m i e n t r as permaneció allí la motocicleta.

3. C o mo tercera c e n s u r a, la c u al se p l a n t ea c o mo s u b s i d i a r ia se p r o p o ne u na violación i n d i r e c ta de la n o r ma s u s t a n c i al q ue se d e r i va de un e r r or de h e c ho p or falso raciocinio al p a s ar p or alto el T r i b u n al S u p e r i or M i l i t ar las reglas de la s a na crítica, la ciencia y la experiencia, p u e s to q ue se «desconoció la realidad fáctica», ya q ue no se demostró cuales f u e r on l as piezas sustraídas d el r o d a n te tipo

m o t o c i c l e ta c u a n do fue p u e s to a disposición de la Estación de Policía de Fontibón al ser a b a n d o n a da luego de un caso de «fleteo». 6

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Recurrente: Wilson Vargas Pompeyo

Justicia Penal Militan / P a ra el censor l as p r u e b as no f u e r on apreciadas c o r r e c t a m e n te p or los j u e c es de i n s t a n c i a, p u es de l as m i s m as no es dable c o n c l u ir q ue V A R G AS P O M P E YO s ea r e s p o n s a b le del delito de p e c u l a do p or apropiación. Señala q ue i g n o ra los m o t i v os p or los q ue se c o n c l u ye en la s e n t e n c ia q ue la m o t o c i c l e ta había sido i n c a u t a d a, en oposición a los m e d i os de convicción de los q ue se extrae q ue en r e a l i d ad el vehículo fue a b a n d o n a d o, c o mo c o n s ta en el oficio de 23 de j u n io de 2 0 0 8, a través del c u al éste fue dejado a disposición d el T .C J a v i er E r n e s to V i l l a m il Niño, C o m a n d a n te de la N o v e na Estación de Policía de Bogotá. El c e n s or r e s a l ta q ue c on b a se en el t e s t i m o n io del

mecánico M a n u el Gómez R u b i a n o, se concluyó q ue el r o d a n te fue desvalijado en el t u r no de V A R G AS P O M P E Y O, al s o s t e n er el d e c l a r a n te q ue fue éste q u i en le permitió el ingreso al l u g ar d o n de se e n c o n t r a ba la m o t o c i c l e ta c on el f in de a p r o p i a r se de s us dos riñes y el c a r b u r a d o r, a c a m b io de entregarle al a c u s a do la s u ma de o c h e n ta m il pesos. Se t r a s c r i b en a p a r t es de las declaraciones de Y i m my y J h o n a t an C a s t ro J u r a do y L e o n a r do A l f o n so Dueñas Peñalosa, apreciadas p or el T r i b u n al p a ra s u s t e n t ar la hipótesis a c e r ca de q ue el a c u s a do permitió q ue a l g u n as p a r t es del r o d a n te f u e r an sustraídas de la Estación de Policía de Fontibón m i e n t r as ejercía c o mo c o m a n d a n te de vigilancia. F r e n te a la valoración p r o b a t o r ia de los t e s t i m o n i os señalados, en la d e m a n da se l a n za u na crítica a c e r ca de la

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Recurrente: W i l s on Vargas Pompeyo Justicia Penal Militar^ m i s m a, t o da v ez q ue según el l i b e l i s ta se a p r e c i a r on al m a r g en de las reglas de la s a na crítica, p u e s to q ue no se dio i m p o r t a n c ia a las c o n t r a d i c c i o n es en las q ue i n c u r r i e r on los d e c l a r a n t e s, las c u a l es p o ne de presente.

En su criterio, las s i n d i c a c i o n es q ue l a n z an los testigos c o n t ra el procesado, o b e d e c en al ánimo r e t a l i a t o r io de éstos p or p r o b l e m as s u r g i d os c on a q u e l, c o mo lo f ue la judicialización q ue realizó V A R G AS P O M P E YO c o n t ra el a u x i l i ar Y i m my C a s t ro p or un p r e s u n to h u r t o. Añade q ue el T r i b u n al otorgó c r e d i b i l i d ad a d i c h as p r u e b a s, s in t e n er en c u e n ta las q ue favorecían al procesado, c u a l es s o n, l os t e s t i m o n i os de José Y o el C a s t i l lo R a q u e r o,

Diego F e r n a n do León Suárez, A l e x a n d er M a t r a n c u z a, J u an M a n u el Rodríguez Ibáñez y A l b e rt E n r i q ue D e l g a do León, respecto de l os cuales h a ce u na confrontación en relación c on los t e n i d os en c u e n ta p or el fallador p a ra e m i t ir c o n d e n a. C o mo colofón de este cargo s u b s i d i a r i o, solicita q ue se case la s e n t e n c ia y se dicte el fallo de r e e m p l a z o, a b s o l v i e n do al procesado.

CONSIDERACIONES DE LA CORTE

1. P R O C E D I B I L I D AD D EL R E C U R SO C a be precisar q ue de a c u e r do c on la f e c ha de comisión de los h e c h o s, agosto de 2 0 0 8, la n o r ma p r o c e s al aplicable p a ra este caso r e s u l ta ser la L ey 5 22 de 1 9 99 -Código P e n al

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Recurrente: W i l s on Vargas Pompeyo.

Justicia Penal Milita^ M i l i t a r, t o da vez q ue la Ley 1 4 07 de 2 0 1 0, según su artículo 6 2 8, sólo rige p a ra s u c e s os acontecidos c on p o s t e r i o r i d ad al 1° de e n e ro de 2 0 1 0, p or m a n e ra q ue la procedencia del

r e c u r so de casación p a ra el presente a s u n t o, corresponde ser a n a l i z a da bajo lo reglado en los artículos 3 68 y siguientes de la p r i m e ra de las n o r m a t i v as m e n c i o n a d a s. En esa m e d i d a, i n d i ca la n o r ma en cita q ue el r e c u r so e x t r a o r d i n a r io de casación p r o c e de c o n t ra sentencias de s e g u n da i n s t a n c i a, p or delitos q ue t e n g an señalada p e na p r i v a t i va de la l i b e r t ad c u yo máximo sea o e x c e da de 6 años. En tratándose del delito de p e c u l a do p or apropiación, descrito en el tercer inciso del artículo 3 97 de la Ley 5 99 de 2 0 0 0, éste c o n t e m p la c o mo p e na máxima p r i v a t i va de la l i b e r t ad la de 10 años de prisión, m o t i vo p or el q ue es clara la procedencia del r e c u r so de casación frente a la s e n t e n c ia p r o f e r i da p or el T r i b u n al S u p e r i or M i l i t ar en c o n t ra d el S u b c o m i s a r io W I L S ON V A R G AS P O M P E Y O, q u i en fue h a l l a do r e s p o n s a b le a título de a u t or del delito de p e c u l a do p or

apropiación.

2. CALIFICACIÓN DE LA D E M A N DA El r e c u r so e x t r a o r d i n a r io de casación se rige p or especiales exigencias, las cuales prevé e x p r e s a m e n te la ley p r o c e d i m e n t al p e n a l, en este caso, el artículo 2 12 de la Ley 6 00 de 2 0 0 0, aplicable p or remisión del artículo 3 72 de la Ley 5 22 de 1 9 9 9, según las cuales el r e c u r r e n te está en el d e b er de citar l as n o r m as p r e s u n t a m e n te i n f r i n g i d a s,

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Recurrente: W i l s on Vargas Pompeyo Justicia Penal Militar; d e t e r m i n ar la clase de q u e b r a n t a m i e n t o, i n d i c ar l os f u n d a m e n t os c o m p l e t os c on claridad, precisión y lógica, en armonía c on la n a t u r a l e za del vicio r e p r o c h a d o, precisar la c a u s al i n v o c a da en c u ya sustentación tiene q ue a p e g a r se a los p r i n c i p i os p r o p i os de la casación, a saber, sustentación suficiente, limitación, crítica v i n c u l a n t e, autonomía, p r i o r i d a d, coherencia, no exclusión y no contradicción.

Al censor le corresponde abstenerse de a t a c ar el p o d er d e m o s t r a t i vo otorgado p or el fallador a l os m e d i os de convicción c on b a se en p o s t u r as personales y p r o d u c to de la especulación, p u e s to q ue la casación no es i n s t a n c ia adicional a las o r d i n a r i as del trámite y por lo m i s mo no ha sido concebida c o mo un i n s t r u m e n to que p e r m i ta la continuación del debate fáctico y jurídico llevado a cabo en un proceso ya c u l m i n a d o, sino que p or su p r o p ia n a t u r a l e za corresponde a u na sede única que parte del s u p u e s to de la terminación del j u i c io c on el p r o f e r i m i e n to de la sentencia de s e g u n da i n s t a n c i a, la c u al se p r e s u me no s o l a m e n te acertada, sino legal, a j u s t a da en un todo al o r d e n a m i e n to jurídico, presunción c u ya desvirtuación c o m p e te e x c l u s i v a m e n te al d e m a n d a n t e. A s i m i s m o, c u a l q u i e ra q ue sea el e r r or d e m a n d a d o, el libelo ha de c o n t e n er a r g u m e n t os e n c a m i n a d os a d e m o s t r ar

la t r a s c e n d e n c ia de éste, p or m a n e ra q ue se o b s e r ve c on c l a r i d ad el d e s c o n o c i m i e n to de garantías f u n d a m e n t a l es y /o u na defectuosa valoración p r o b a t o r ia q ue solo p u e da ser r e m e d i a da a través de un fallo de casación. 10

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Recurrente: Wilson Vargas Pompeyo Justicia Penal Milita P or su p a r te el artículo 2 13 del Código de P r o c e d i m i e n to P e n al de 2 0 0 0, precisa q ue s on c a u s a l es de rechazo de la d e m a n da q ue la m i s ma carezca de l os p r e s u p u e s t os a r g u m e n t a t i v os i n d i c a d os c on a n t e r i o r i d ad o q ue el libelista no t e n ga interés p a ra r e c u r r ir en casación. 2 .1 P a ra el p r e s e n te a s u n to respecto del primer cargo q ue se i n v o ca c o mo p r i n c i p al p or la s e n da de la violación d i r e c ta de la n o r ma s u s t a n c i a l, c o r r e s p o n de señalar q ue el r e c u r r e n te carece de interés p a ra p r o p o n e r lo en sede casacional, h a b i da c u e n ta q ue en el r e c u r so de apelación

i n t e r p u e s t o, t a n to p or el p r o c e s a do c o mo p or su defensor c o n t ra el fallo de p r i m er grado, n i n g u na i n c o n f o r m i d ad m a n i f e s t a r on en t o r no al i n j u s t o, p u e s to q ue su d e s a c u e r do c on la s e n t e n c ia del a q uo la c o n c r e t a r on a a s p e c t os de valoración p r o b a t o r ia r e l a c i o n a d os c on la r e s p o n s a b i l i d ad a t r i b u i da al S u b c o m i s a r io de la Policía N a c i o n al V A R G AS P O M P E Y O, así c o mo a y e r r os de p r o c e d i m i e n to q ue a j u i c io de los a p e l a n t es c o n l l e v a b an a la d e c l a r a t o r ia de n u l i d a d, al i g u al q ue se r e c o n o c i e ra q ue la c o n d u c ta fue t e n t a d a. En t al m e d i d a, e m e r ge c l a ra la f a l ta de interés d el c a s a c i o n i s ta p a ra p r o p o n er en sede e x t r a o r d i n a i r ia un t e ma respecto del q ue el j u ez de s e g u n do g r a do no emitió ningún

p r o n u n c i a m i e n t o, d a do el a c u e r do m o s t r a do p or l os i m p u g n a n t es sobre los e l e m e n t os del i n j u s to típico, según se infiere del h e c ho de q ue g u a r d a r on silencio sobre d i c ha cuestión. 11

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Recurrente: Wilson Vargas Pompeyo Justicia Penal Militar i Pero a u n q ue este h u b i e ra sido un t e ma d i s c u t i do en la s e n t e n c ia m a t e r ia de casación, de t o d as f o r m as el r e p a ro se e n c u e n t ra i n d e b i d a m e n te f o r m u l a d o, ya q ue el r e c u r r e n te eligió la violación directa de la n o r ma s u s t a n c i a l, lo c u al le imponía abstenerse de d i s c u t ir las c o n c l u s i o n es del fallador, p u es p or t r a t a r se dicho vicio de un e r r or en la aplicación del derecho, la declaración de los h e c h os c o n t e n i da en el fallo deja de ser un aspecto pasible de c o n t r o v e r s ia c o mo también la estimación p r o b a t o r i a.

El d e m a n d a n te f u n da la p r e s u n ta c a r e n c ia de a n t i j u r i d i c i d ad de la c o n d u c ta a t r i b u i da al p r o c e s a do en

criterios personales, al e s t i m ar que c o mo a los p o c os días de q ue se p r o d u jo la pérdida de v a r i as p a r t es esenciales de la m o t o c i c l e ta q ue e s t a ba en c u s t o d ia de la Estación de Policía de Fontibón, la m i s m as f u e r on d e v u e l t as y a c o n d i c i o n a d as al r o d a n t e, no se configuró daño a l g u no q ue m e r e z ca r e p r o c he p e n a l, pero o m i te de señalar los m o t i v os p or los q ue el b i en jurídico de la administración pública no fue trasgredido. No s o b ra r e c o r d ar al censor q ue el d e s c o n o c i m i e n to directo de la ley i m p l i ca q ue el fallador r e c o n o ce la existencia de un h e c ho o c i r c u n s t a n c i a, pese a lo c u al i n a p l i ca o aplica en f o r ma i n d e b i da la c o n s e c u e n c ia jurídica q ue de ella se d e r i va o, i n t e r p r e ta de m a n e ra e q u i v o c a da la n o r ma q ue la regula; s i t u a c i o n es n i n g u na de l as cuales se a j u s ta al p r e s e n te a s u n t o, t o da vez q ue en la s e n t e n c ia no se concluyó q ue el b i en jurídico de la administración pública no h u b i e ra

sido lesionado. 12

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Recurrente: Wilson Vargas Pompeyo Justicia Penal Militan Por el c o n t r a r i o, el fallo es claro en señalar q ue c o n c u r r en los e l e m e n t os del delito al indicar: Como se ha venido decantando a lo largo de esta providencia, son nutridos los medios de prueba que conllevan a establecer la existencia de la conducta investigada, su adecuación típica, la vulneración de un bien tutelado por la ley, y por supuesto la responsabilidad del sindicado como autor del ilícito de peculado por apropiación que atenta contra la administración pública de manera tal que acorde con lo solicitado por el señor procurador judicial ante esta instancia la sentencia está llamada a confirmarse^ En este o r d en de ideas y en c u a n to al p r i m er cargo, además de q ue el d e m a n d a n te carece de interés p a ra p r o p o n e r l o, su sustentación se a p a r ta de l os mínimos de a d e c u a da fundamentación q ue exige un cargo c o mo el de violación directa de la ley s u s t a n c i a l.

A lo a n t e r i or se s u ma q ue d e n t ro del m i s mo r e p a ro h a ce a f i r m a c i o n es q ue n i n g u na relación g u a r d an c on la trasgresión directa q ue p o s t u la c u a n do i n d i ca que el h e c ho ya fue s a n c i o n a do p or la jurisdicción disciplinairia y p or t a n to

la acción p e n al no podía ejercitarse, p u es p a ra acreditar la vulneración de la garantía f u n d a m e n t al de non bis in idem y en c u m p l i m i e n to del p r i n c i p io de autonomía que g o b i e r na la casación, e ra su deber a c u d ir a o t ra de l as causales, c o n c r e t a m e n te a la tercera del artículo 2 07 de la Ley 6 00 de 2 0 00 y d e m o s t r ar el y e r ro a l u d i do p or la vía de la p r i m e r a, c u e r po p r i m e r o. ' Sentencia de segunda instancia Fi. 44 13

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Recurrente: W i l s on Vargas Pompeyo Justicia Penal Militar E m p e r o, la r e s p o n s a b i l i d ad d i s c i p l i n a r ia no excluye la p e n a l, p u es el r e p r o c he que contiene c a da u na de ellas es diferente, de d o n de la m i s ma c o n d u c ta p u e de generar v a r i os tipos de r e s p o n s a b i l i d ad s in q ue ello i m p l i q ue el d e s c o n o c i m i e n to de e sa garantía i n t e g r a d o ra d el d e b i do proceso.

Así lo ha fijado la C o r te C o n s t i t u c i o n al en v a r i os de s us p r o n u n c i a m i e n t o s ^:

«Sobre el particular cabe señalar que ya de manera reiterada la jurisprudencia constitucional ha señalado que es distinta la naturaleza de la sanción penal y la disciplinaria y que, por consiguiente, es posible que concurran sin violar el non bis in idem. Así, ha dicho la Corte, "[IJa posibilidad de que un servidor público o un particular, en los casos previstos en la ley, sean procesados penal y disciplinariamente por una misma conducta no implica violación al principio non bis in ídem, pues, como lo ha explicado la Corte, se trata de dos juicios diferentes que buscan proteger bienes jurídicos diversos y que están encaminados, según exista mérito para ello, a imponer sanciones que se caracterizan por ser de naturaleza jurídica distinta."fisf Agregó la Corte que "... mientras en el proceso penal el legislador prevé distintos bienes jurídicos objeto de protección, en el disciplinario el único bien jurídico protegido está representado por la buena marcha de la administración, su eficiencia, su buen nombre, la moralidad pública, como también la eficacia y la honradez de la administración pública; además, mientras en el proceso penal la pena tiene una función de prevención general y especial, de retribución justa, de reinserción social y de protección al condenado, en el proceso disciplinario la sanción tiene una función preventiva y ^ Ver entre otras, sentencia C-1122 de 2008, C-632 de 2011,0-434 de 2013, C-191 de 2016. «Sentencia C-720 de 2006» 14

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Recurrente: Wilson Vargas Pompeyo

Justicia Penal Miljí^ correctivaJuef De este modo, en atención a la protección del bien jurídico y la consideración sobre las conductas merecedoras de mayor reproche penal, pueden configurarse los tipos especiales de servidor público, sin perjuicio de las medidas que resulten aplicables, en razón de la misma conducta, desde la perspectiva disciplinaria». Así las cosas, el r e p a ro p r o p u e s to p or el a p o d e r a do de V A R G AS P O M P E Y O, a p a r te de q ue se e n c u e n t ra i n d e b i d a m e n te p o s t u l a d o, t a m p o co c u e n ta c on vocación de prosperar. 2.2 A h o ra b i e n, en lo q ue atañe a la s e g u n da c e n s u r a, r e l a t i va i g u a l m e n te a la violación directa de la n o r ma s u s t a n c i a l, el r e c u r r e n te vuelve a i n c u r r ir en desatinos al reñir c on la apreciación de l os h e c h os q ue hizo el sentenciador, p u e s to q ue a f i r ma q ue el proceso no a r r o ja p r u e ba de q ue el a c u s a do f u e ra el oficial e n c a r g a do de la c u s t o d ia de la m o t o c i c l e ta c u y as p a r t es f u e r on sustraídas en las i n s t a l a c i o n es de la Estación de Policía de Fontibón,

c u a n do lo cierto es q ue el fallo se s u s t e n ta p r e c i s a m e n te en la acreditación de d i c ha c i r c u n s t a n c i a. Si la intención del r e c u r r e n te e ra la de identificar y e r r os de valoración p r o b a t o r ia q ue c o n d u j e r on al fallador a a d o p t ar la conclusión a c e r ca de q ue el S u b c o m i s a r io V A R G AS P O M P E YO fue q u i en ocasionó dolosaimente q ue l os r e p u e s t os d el vehículo f u e r an retirados, debió a c u d ir a la c a u s al p r i m e r a, c u e r po segundo, p r e c i s a n do si los errores f u e r on de h e c ho o de derecho y de qué tipo, al t i e m po q ue identificar sobre qué " «Ibíd» 15

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Recurrente: Wilson Vargas Pompeyo p r u e ba r e c a y e r on y d e m o s t r a n do su t r a s c e n d e n c ia en la declaración de j u s t i c ia acogida p or el T r i b u n a l.

No o b s t a n t e, el d i s c u r so q ue se e x p o ne en el libelo se b a sa en la apreciación p a r t i c u l ar del libelista frente a los h e c h os s in q ue evidencie a l g u no de los y e r r os de estimación

de las p r u e b as d e m a n d a b l es en casación.

3. P or último, al referir un falso raciocinio q ue p o s t u la p or la s e n da de La violación i n d i r e c ta de la n o r ma s u s t a n c i a l, el censor se a p a r ta de los p r e s u p u e s t os p a ra acreditar un y e r ro de t al n a t u r a l e z a, en t a n to su crítica se f u n da en la p o ca credibilidad q ue le m e r e c en las declaraciones de los testigos q ue señalan al p r o c e s a do c o mo r e s p o n s a b le d el delito de p e c u l a do p or apropiación, s in precisar de qué m a n e ra se vulneró la s a na crítica, si lo f ue p or d e s c o n o c i m i e n to de los p r i n c i p i os de la lógica, las leyes de la ciencia o las reglas de la experiencia.

El d i s c u r so c o r r e s p o n de al p r o p io ejercicio de apreciación p r o b a t o r ia del d e m a n d a n t e, q u i en finalmente c o n c l u ye q ue la p r u e ba en c o n t ra del a c u s a do es el r e s u l t a do de un p l an gestado p or s us compañeros de la Policía N a c i o n al p a ra p e r j u d i c a r l o, pero d e j a n do de identificar cuál fue el

y e r ro de apreciación p r o b a t o r ia en el q ue p r e s u n t a m e n te incurrió el T r i b u n a l, p u e s to q ue se c o n f o r ma c on m e r a m e n te e n u n c i ar q ue los m e d i os de convicción f u e r on i n d e b i d a m e n te e s t i m a d os y al m a r g en de la s a na crítica, p l a n t e a m i e n to q ue se a p a r ta de p r i n c i p i os c o mo los de sustentación suficiente y crítica v i n c u l a n te q ue g o b i e r na el r e c u r so de casación, al 16

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Recurrente: Wilson Vargas Pompeyo Justicia Penal Militar dejar de e x p o