CSJ - AP5028-2016(48389)

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

SALA DE CASACIÓN PENAL

PATRICIA SALAZAR CUÉLLAR Magistrada ponente AP5028-2016 Radicación n° 48389 (Aprobado A c ta n° 2 3 2) Bogotá D.C., t r es (3) de agosto de dos m il dieciséis (2016). Encontrándose el proceso al d e s p a c ho p a ra proveer sobre la admisión de la d e m a n da de casación p r e s e n t a da p or el defensor de la p r o c e s a da V I L MA Y O L A N DA P O R T I L LA B U C H E L I, advierte la S a la la p r e s e n c ia del fenómeno jurídico de la prescripción de la acción p e n al p or la c o n d u c ta p u n i b le objeto de la s e n t e n c i a. ' 1 í Casación No. 48389 Vilma Yolanda Portilla Bucheli de la prescripción de la acción p e n al p or la c o n d u c ta p u n i b le objeto de la sentencia. HECHOS En el fallo de p r i m e ra i n s t a n c ia f u e r on n a r r a d os de la siguiente m a n e r a: Tiene que ver con la apropiación de los dineros correspondientes a la facturación manual de los servicios que prestó el Hospital Local Civil de Pasto en el primer semestre de 2004. Mismos que no se consignaron a su favor cuando ingresó al sistema la documentación correspondiente, ni mucho menos fueron reportados a La Tesorería de la Dirección Municipal de

Seguridad Social en Salud por VILMA YOLANDA PORTILLA BUCHELI, para la época de los hechos cajera principal de la aludida institución. Cabe anotar que dicha anomalía se detectó en el mes de noviembre de 2004, cuando se hizo en la entidad un arqueo de caja, saltando a la vista unfaltante de dinero que ascendía a la suma de CINCO MILLONES NOVECIENTOS SESENTA Y UN ($5.961.000.00) PESOS, razón por la cual se requirió a la señora PAOLA ANDREA ORTIZ SALAZAR, para que hiciera su entrega material, como quiera que para ese momento se desempeñaba como cajera, sin embargo, aclarando que no lo tenía porque su antecesora, la señora VILMA YOLANDA PORTILLA BUCHELI, cuando salió del cargo, no lo entregó. Casación No. 48389 Vilma Yolanda Portilla Bucheli ANTECEDENTES PROCESALES C on f u n d a m e n to en la d e n u n c ia q ue p r e s e n t a ra L u is E d u a r do Mejía Mejia, Director M u n i c i p al de la U n i d ad A d m i n i s t r a t i va Especial de S e g u r i d ad Social en S a l ud de Pasto, m e d i a n te resolución de sustanciación del 3 de febrero de 2 0 0 5, la Fiscalía 19 Seccional de e sa c i u d ad ordenó la a p e r t u ra de la instrucción, d i s p o n i e n do la vinculación m e d i a n te i n d a g a t o r ia de

V I L MA Y O L A N DA P O R T I L LA B U C H E L I, düigencia q ue f ue s u r t i da el 14 de j u n io de e se año. Así m i s m o, m e d i a n te resolución del 26 de j u l io de 2 0 0 5, se d i s p u so v i n c u l ar m e d i a n te diligencia de i n d a g a t o r ia a P a o la A n d r ea O r t iz Salazar, q u i en p a ra t al efecto fue e s c u c h a da el 23 de agosto de 2 0 0 5. A d e l a n t a da la e t a pa de instrucción, m e d i a n te resolución del 14 de agosto de 2 0 0 6, la m i s ma fiscalía decretó el cierre de la investigación, luego de lo c u a l, el 25 de abril de 2 0 0 7, calificó el mérito de la instrucción e m i t i e n do resolución de acusación en disfavor de V I L MA Y O L A N DA P O R T I L LA B U C H E LI c o mo a u t o ra del delito de Peculado por apropiación. Decretó la preclusión de la investigación en favor de Paola A n d r ea O r t iz Salazar. La defensa de la a c u s a da i n t e r p u so el r e c u r so de apelación en c o n t ra de la resolución de acusación, siendo c o n f i r m a da el 26 de j u n io de 2 0 09 p or la U n i d ad de Fiscales Delegados einte el

T r i b u n al S u p e r i or de Pasto. / ' 3 Casación No. 48389 Vilma Yolanda Portilla Bucheli E j e c u t o r i a da la acusación, el proceso le fue repartido, p a ra a d e l a n t ar la fase del juicio, al J u z g a do P r i m e ro P e n al del C i r c u i to de Pasto, a n te el c u al se instaló y culminó la v i s ta pública el día 15 de j u l io de 2 0 1 1. El día 4 de septiembre de 2 0 15 el m i s mo j u z g a do emitió la sentencia correspondiente, declarando responsable a V I L MA Y O L A N DA P O R T I L LA B U C H E L I, en caHdad de a u t o ra del delito de Peculado por apropiación, i m p o n i e n do en su c o n t ra las p e n as principales de c u a r e n ta y ocho (48) m e s es de prisión y m u l ta de $ 5 . 9 6 1 . 0 0 0. 0 0, así c o mo la accesoria de inhabilitación p a ra el ejercicio de derechos y f u n c i o n es públicas por i g u al lapso. También la condenó al p a go de perjuicios m a t e r i a l es p or el m i s mo valor. A la p r o c e s a da le fue c o n c e d i do el s u s t i t u to de la prisión d o m i c i l i a r i a, c on f u n d a m e n to en el artículo 38 del Código

P e n a l. El defensor de la procesada i n t e r p u so r e c u r so de apelación. La S a la P e n al del T r i b u n al S u p e r i or de Pasto, m e d i a n te decisión del 12 de febrero de 2 0 1 6, confirmó en su integridad la sentencia r e c u r r i d a. O p o r t u n a m e n te el defensor de la c o n d e n a da V I L MA Y O L A N DA P O R T I L LA B U C H E LI i n t e r p u so el r e c u r so e x t r a o r d i n a r io de casación. 4 I Casación No. 48389 Vilma Yolanda Portilla Bucheli CONSIDERACIONES DE LA CORTE La prescripción de la acción penal La S a la se abstendrá de p r o n u n c i a r se sobre la a d m i s i b i l i d ad de la d e m a n da de casación y, en su lugar, ordenará cesar el p r o c e d i m i e n to a favor de la procesada, p o r q ue la acción p e n al ha prescrito, no o b s t a n te que e n t re los cargos f o r m u l a d os p or la defensa figura el de la prescripción de la acción p e n a l. S in e m b a r g o, la p r e c a r i e d ad en la sustentación del cargo y los n o t a b l es defectos f o r m a l es de fundamentación del m i s m o,

s u m a do ello a la necesidad de privilegiar las garantías de la procesada, en especial la referida a su l i b e r t ad p e r s o n a l, c o n v i e r t en en i m p e r a t i vo de la C o r te el p r o n u n c i a m i e n to oficioso sobre la c i r c u n s t a n c ia q ue determinará en su favor la extinción de la acción p e n a l. S o b re la o p o r t u n i d ad p a ra declarar la prescripción de la acción p e n a l, esta Corporación ha precisado q ue c u a n do ella se p r e s e n ta c on p o s t e r i o r i d ad a la s e n t e n c ia de s e g u n do grado, en los eventos de s i m p le constatación objetiva, su declaración c o r r e s p o n de al j u ez de s e g u n da i n s t a n c ia o a e s ta Corporación, si aquél p a sa p or alto t al situación, s in q ue s ea necesario p r o n u n c i a r se sobre la d e m a n da de casación L 1 Cfr., CSJ AP, 13 sep. 2006, rad. 26005; CSJ AP, 13 mar. 2008, rad. 29238; CSJ AP, 9 abr. 2008, rad. 29466; y, CSJ AP, 9 j u n. 2010, rad. 32612, entre otros. 5 Casación No. 48389 Vilma Yolanda Portilla Bucheli En el p r e s e n te caso, el evento prescriptivo t u vo o c u r r e n c ia

c on p o s t e r i o r i d ad al fallo del T r i b u n a l, c u a n do se surtían los t r a s l a d os p a ra la interposición y sustentación del r e c u r so e x t r a o r d i n a r io de casación s in q ue f u e ra declarado el fenómeno procesal, razón p or la q ue e s ta Corporación dispondrá su r e c o n o c i m i e n t o, de a c u e r do c on las previsiones c o n t e n i d as en los artículos 8 2, 8 3, 8 4, 85 y 86 del Código P e n al (Ley 5 99 de 2 0 0 0 ). En efecto, la resolución de acusación quedó e j e c u t o r i a da el 26 de j u n io de 2 0 0 9, p u es en esa fecha la Fiscalía 4^ D e l e g a da a n te el T r i b u n al S u p e r i or de P a s to resolvió el r e c u r so de apelación i n t e r p u e s to en c o n t ra de d i c ho proveído^. De t al m a n e ra q ue a p a r t ir de ese m o m e n to se interrumpió el término de prescripción de la acción p e n a l, el q ue se reanudó a p a r t ir del día siguiente p or t i e m po i g u al a la m i t ad del señalado en el artículo 83 de la Ley 5 99 de 2 0 0 0, evento en el

q ue el término no podrá ser inferior a cinco (5) años, c o n f o r me lo señala el artículo 86 del m i s mo o r d e n a m i e n t o, ni de seis (6) años y o c ho (8) m e s e s, tratándose de servidores públicos^. Debe recordarse que el inciso 2" del artículo 187 de la Ley 600 de 2000 -declarado exequible condicionalmente por la Corte Constitucional en sentencia C-641 de 2002prevé que los autos decisorios de los recursos de apelación contra las providencias interlocutorias, entre ellos el de la resolución de acusación, quedan ejecutoriados el día en que son suscritos por el funcionario correspondiente, por lo que la figura de la notificación como acto de publicidad de las decisiones judiciales y presupuesto para que el notificado cumpla lo que la autoridad judicial ha ordenado, no afecta ni incide en la interrupción de la prescripción. Cfr. CSJ AP, 27 jul. 2011, rad. 30823; CSJ AP, 7 nov. 2012, rad. 40188; CSJ SP, 30 abr. 2013, rad. 38385; CSJ AP, 20 nov. 2013, rad. 42475; CSJ AP 7503-2014, dic. 5 2014, rad. 42209; CSJ AP 2780-2015, 25 may. 2015, rad. 45329; y, CSJ SP 135-2016, rad. 45377, entre otras. CSJ SP, 25 ago. 2005, rad. 20673. En el sentido, CSJ SP, 25 ago. 2004, rad.

23835; CSJ SP, 30 ago. 2004, rad. 22227. Casación No. 48389 Vilma Yolanda Portilla Bucheli El delito de Peculado por apropiación, t e n i e n do en c u e n ta la fecha de o c u r r e n c ia de l os h e c h os - 2 0 0 4 -, se e n c o n t r a ba s a n c i o n a do en el artículo 3 9 7, inciso tercero, del Código P e n al (Ley 5 99 de 2 0 0 0 ), c on p e na de prisión de 4 a 10 años. T r a s l a d a n do l os anteriores l i n e a m i e n t os al caso e x a m i n a d o, se tiene q ue el término de prescripción p a ra el delito de Peculado por apropiación en la e t a pa del j u i c io corresponde a 5 años - 60 meses- (que r e s u l t an de la deducción de la m i t ad del máximo), los que se d e b en contabilizar a p a r t ir de la ejecutoria de la acusación. Por disposición del inciso q u i n to del artículo 83 del Código P e n al -vigente p a ra e se entoncesel término de prescripción se a u m e n ta en u na tercera parte, c o mo qiaiera q ue la procesada realizó la c o n d u c ta p u n i b le en ejercicio de s us f u n c i o n es c o mo servidora pública - C a j e ra de la Dirección

M u n i c i p al de S e g u r i d ad Social en S a l u d -. En consecuencia, el término de prescripción se fija en este caso en o c h e n ta (80) meses, o lo que es lo m i s m o, seis (6) años y ocho (8) meses. C o mo se dejó reseñado, el pliego de cargos quedó en firme el 26 de j u n io de 2 0 0 9, p or lo q ue los 80 m e s es c o n t a d os a p a r t ir de esa fecha se c u m p l i e r on el 26 de febrero de 2 0 1 6, c u a n do el expediente aún se e n c o n t r a ba en el T r i b u n al S u p e r i or de Pasto, s u r t i e n do las notificaciones de la sentencia de s e g u n do grado. P or t al m o t i v o, n i n g u na actuación diversa a la declaratoria de extinción de la acción p e n al -artículo 82 del Código P e n a l7 Casación No. 48389 Vilma Yolanda Portilla Bucheli r e s u l ta viable en el presente a s u n t o, p or ende, la C o r te así lo declarará y cesará el p r o c e d i m i e n to a favor de V I L MA Y O L A N DA P O R T I L LA B U C H E L I. C o mo c o n s e c u e n c ia de lo aquí resuelto, se adoptarán las decisiones e n c a m i n a d as a la cancelación de l as m e d i d as

restrictivas personales q ue se h a y an i m p u e s to a la p r o c e s a da en mención. En mérito de lo e x p u e s t o, la S a la de Casación P e n al de la C o r te S u p r e ma de J u s t i c i a, RESUELVE Primero: D e c l a r ar p r e s c r i ta la acción p e n al r e l a c i o n a da c on la c o n d u c ta p u n i b le de Peculado por apropiación, p or la c u al se acusó y se dictó s e n t e n c ia c o n d e n a t o r ia a V I L MA Y O L A N DA P O R T I L LA B U C H E L I.

Segundo: D e c r e t ar la cesación de p r o c e d i m i e n to c on ocasión al m i s mo delito, en favor de V I L MA Y O L A N DA P O R T I L LA B U C H E L I, p or prescripción de la acción p e n a l.

Tercero: C a n c e l ar l as órdenes de c a p t u ra q ue se h u b i e s en l i b r a do en c o n t ra de la p r o c e s a da P O R T I L LA B U C H E L I, en razón de la c o n d e na q ue le fue i m p u e s ta p or este proceso.

8 Casación No. 48389 Vilma Yolanda Portilla Bucheli Copíese, notifíquese, cúmplase y devuélvase al T r i b u n al 9, Casación No. 48389 Vilma Yolanda Portilla Bucheli Secretaria 10