CSJ - AP5703-2016(47220)

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

SALA DE CASACIÓN PENAL

LUIS ANTONIO HEE^NANDEZ BARBOSA

Magistrado Ponente AP5703-2016 Radicación 47220 (Aprobado A c ta No. 2 7 5 ). Bogotá D.C., agosto t r e i n ta y u no (31) de d os m il dieciséis (2016) VISTOS: R e s u e l ve la S a la si a d m i te o no la d e m a n da de revisión p r e s e n t a da p or el defensor del procesado RAFAEL ALCALÁ GONZÁLEZ c o n t ra la s e n t e n c ia de c o n d e na p r o f e r i da en su c o n t ra p or el T r i b u n al S u p e r i or de Bogotá el 22 de febrero de 2 0 1 3, c o mo a u t or d el delito de h o m i c i d io a g r a v a do en grado de t e n t a t i v a.

HECHOS: En la n o c he del 3 de j u n io de 2 0 1 2, c u a n do R A F A EL ALCALÁ GONZÁLEZ y D a v id Joaquín C a s as O r t iz ingerían 2 REVISIÓN 47220

RAFAEL ALCALÁ GONZÁLEZ licor y j u g a b an en compañía de o t r as p e r s o n as en un e s t a b l e c i m i e n to abierto al público u b i c a do en la c a r r e ra

1 12 A No. 23 J - 34 de e s ta c i u d a d, d i s c u t i e r on p or u n as a p u e s t as q ue r e a l i z a b an y se r e t a r on a pelear f u e ra del local, p e ro f u e r on a p a c i g u a d os p or l os otros acompañantes. No o b s t a n t e, más t a r de ALCALÁ atacó a C a s as c on a r ma c o r t o p u n z a n t e, causándole u na h e r i da en la fosa iliaca i z q u i e r da c on evisceración de epiplón, m o t i vo p or el c u al fue llevado al H o s p i t al de Fontibón d o n de se le practicó laparotomía, drenaje de h e m o p e r i t o n eo de 3 00 ce y rafia de c o l on t r a n s v e r so (incapacidad de 35 días), p r o c e d i m i e n to q ue salvó su vida.

ACTUACIÓN PROCESAL: El 5 de j u n io de 2 0 1 2, a n te el J u z g a do 33 P e n al M u n i c i p al c on f u n c i o n es de c o n t r ol de garantías de Bogotá la Fiscalía imputó a R A F A EL ALCALÁ la comisión del delito de h o m i c i d io a g r a v a do en g r a do de t e n t a t i va

(artículos 2 7, 1 03 y 1 0 4 -4 del Código Penal), a la c u al se

allanó. El 6 de s e p t i e m b re de la m i s ma a n u a l i d ad el J u z g a do 22 P e n al de C i r c u i to c on f u n c i o n es de c o n o c i m i e n to condenó a ALCALÁ GONZÁLEZ a la p e na de 1 75 m e s es de prisión e inhabilitación p a ra el ejercicio de d e r e c h os y f u n c i o n es públicas p or el m i s mo lapso, s in REVISIÓN 47220 1 N. RAFAEL ALCALÁ GONZÁLEZ derecho a c o n d e na de ejecución c o n d i c i o n al o prisión d o m i c i l i a r i a, c o mo a u t or del delito c u ya comisión aceptó. I m p u g n a do el fallo p or la defensa, el T r i b u n al S u p e r i or de Bogotá lo confirmó m e d i a n te s e n t e n c ia del 22 de febrero de 2 0 1 3, decisión r e c u r r i da en casación. C on a u to d el 28 de agosto de la m i s ma a n u a l i d ad la Corte inadmitió la d e m a n d a.

FUNDAMENTOS DE LA ACCIÓN: C on b a se en la c a u s al tercera de revisión reglada en el artículo 1 92 de la L ey 9 06 de 2 0 0 4, el defensor manifestó q ue al realizar un n u e vo análisis de la h e r i da c a u s a da a D a v id Joaquín C a s as O r t iz p or su

r e p r e s e n t a d o, se concluyó q ue "no afectó órganos vitales que produjeran el deterioro notable de la salud o que pusiera en riesgo de muerte a la víctima". Se trató de u na discusión de j u e go asociada c on el c o n s u mo de licor y "como consecuencia se presentó esta situación de intolerancia, pero la pena que se impuso fue desproporcionál en cierta medida, ya que como obra en el expediente a la víctima se le indemnizó pecuniariamente por los daños y perjuicios que se le provocaron". 4 REVISIÓN 47220 RAFAEL ALCALÁ GONZÁLEZ D a v id Joaquín C a s as O r t iz no f ue a t a c a do c on la intención de c a u s a r le la m u e r t e, el d i c t a m en estableció que se p r o d u jo daño en el tejido, p e ro se dio u na p r o n ta recuperación, s in q ue se especificara el órgano vital afectado. Además, f ue "la víctima quien provocó todo el inconveniente". Debió i m p u t a r se el delito de lesiones p e r s o n a l es c on i n c a p a c i d ad p a ra t r a b a j ar s u p e r i or a 30 días. J u n to c on la acción de revisión allegó copia del a u to i n a d m i s o r io de la d e m a n da de casación, c o n s t a n c ia de

e j e c u t o r ia d el fallo de c o n d e n a, copia de un acta de transacción e n t re el sentenciado y la víctima sobre el pago de los perjuicios y copia i n f o r m al de un d i c t a m en r e n d i do p or un perito médico en el c u al se a f i r ma q ue la lesión en la fosa iliaca no comprometió la v i da del paciente. I g u a l m e n t e, aportó el p o d er especial otorgado p or el s e n t e n c i a do p a ra p r o m o v er esta acción. C on b a se en lo a n t e r i o r, el defensor solicitó a la C o r te declarar f u n d a da la c a u s al t e r c e ra de revisión, v a r i ar la calificación de la c o n d u c ta de t e n t a t i va de 5 REVISIÓN 47220 RAFAEL ALCALÁ GONZÁLEZ h o m i c i d io a g r a v a do a lesiones p e r s o n a l es dolosas y d i s p o n er la p e na corres pondi e nte.

CONSIDERACIONES DE LA CORTE: Al p o s t u l ar la c a u s al tercera de revisión, s u s t e n t a da en la aparición de h e c h os n u e v os o el s u r g i m i e n to de m e d i os p r o b a t o r i os de i g u al n a t u r a l e za no c o n o c i d os al t i e m po de l os debates c on v i r t ud suficiente p a ra

d e m o s t r ar la i n o c e n c ia d el c o n d e n a do o su i n i m p u t a b i l i d a d, r e s u l ta i m p r e s c i n d i b le a p o r t ar j u n to c on la d e m a n da tales p r u e b as novedosas, l as cuales d e b en ser idóneas p a ra acreditar c u a l q u i e ra de l as finalidades a n u n c i a d a s, t e n i e n do el actor la obligación de d e m o s t r ar de qué m a n e ra tales m e d i os de convicción varían l as c o n c l u s i o n es del fallo c o n t ra el c u al se dirige la acción. C o mo en el m a r co de los a s u n t os g o b e r n a d os por la Ley 9 06 de 2 0 0 4, únicamente tiene la condición de prueba la q ue ha sido p r o d u c i da y s o m e t i da a d e b a te a n te el j u ez de c o n o c i m i e n to en el j u i c io oral, así c o mo la i n c o r p o r a da a n t i c i p a d a m e n te en a u d i e n c ia p r e l i m i n ar a n te un j u ez de garantías en l os c a s os y en l as c o n d i c i o n es excepcionales previstas en el e s t a t u to 6 REVISIÓN 47220 RAFAEL ALCALÁ GONZÁLEZ procesal p e n a l, ha señalado la Sala^ q ue en el ámbito de

la acción de revisión, c o mo p r u e ba r e q u e r i da p a ra p r o m o v er la acción " es posible utilizar cualquiera de los medios cognoscitivos permitidos por el código en las fases de la indagación e investigación, y también, los que hayan adquirido la entidad de prueba en los términos exigidos por la nueva normatividad, es decir, los que hayan sido aportados y debatidos en el desarrollo de un juicio oraF. Los referidos m e d i os cognoscitivos en las e t a p as de indagación e investigación c o r r e s p o n d en a: (i) e l e m e n t os m a t e r i a l es p r o b a t o r i os y evidencia física, (ii) información, (iii) i n t e r r o g a t o r io al indiciado, (iv) aceptación d el i m p u t a d o, y (v) la p r u e ba a n t i c i p a d a, s i e n do en p r i n c i p io c u a l q u i e ra de ellos a p to p a ra p r o m o v er la acción de revisión, s i e m p re y c u a n do c u m p l an l as condiciones de licitud, legalidad y a u t e n t i c i d ad r e q u e r i d as p a ra su admisión. I g u a l m e n te se precisó en la c i t a da decisión: "Aunque cualquiera de las categorías comprendidas dentro del concepto de medios cognoscitivos es teóricamente apta para promover la acción de revisión, en tratándose de elementos de juicio como

declaraciones o entrevistas, es importante que hayan ' CSJ AP, 15 oct. 2008. Rad. 29626. 7 REVISIÓN 47220 RAFAEL ALCALÁ GONZÁLEZ sido recaudadas o ratificadas bajo juramento ante ¡as autoridades autorizadas por el Código, con el fin de que sus fuentes adquieran vinculación legal con los compromisos de verdad y lealtad procesal, y que la pretensión se tome sumariamente seria". Si p or prueba nueva se e n t i e n de t o do m e d io de acreditación ( d o c u m e n t a l, pericial o t e s t i m o n i a l) no o b r a n te en el expediente, q ue i n f o r ma sobre un suceso d e s c o n o c i do o da c u e n ta de u na variación s u s t a n c i al respecto de un h e c ho conocido en las i n s t a n c i a s, c a p az de m o d i f i c ar la atribución de r e s p o n s a b i l i d ad o i n i m p u t a b i l i d ad p l a s m a da en la decisión c u ya revisión se solicita, advierte la Corte q ue los e l e m e n t os d e m o s t r a t i v os a p o r t a d os p or el actor carecen de t al e n t i d a d. En efecto, si el defensor encaminó su esfuerzo a a c r e d i t ar c o n f o r me a un n u e vo d i c t a m en médico pericial

q ue la lesión c a u s a da p or su asistido a la víctima no revistió carácter m o r t al y p or ello, no se trató de u na t e n t a t i va de h o m i c i d io agravado, s i no de un delito de lesiones personales, e n c u e n t ra la S a la q ue le correspondía a d u c ir las explicaciones tácticas y jurídicas p e r t i n e n t es p a ra a r r i b ar a t al aserto, en el e n t e n d i do de q ue no es solo el j u i c io de desvalor de r e s u l t a do lo q ue p e r m i te d i s t i n g u ir e n t re u na t e n t a t i va de h o m i c i d io y u n as lesiones personales, en c u a n to es necesario también 8 REVISIÓN 47220 RAFAEL ALCALÁ GONZÁLEZ a d e n t r a r se a establecer cuál f ue el dolo c on el c u al procedió el agresor, de m o do q ue el p l a n t e a m i e n to carece de argumentación, c on m a y or razón si no se ocupó de c u e s t i o n ar lo e x p u e s to en las s e n t e n c i as de p r i m e ra y s e g u n da i n s t a n c i as al respecto, las cuales no aportó c o mo e ra su obligación legal c o n f o r me al inciso final del artículo 1 94 de la L ey 9 06 de 2 0 0 4.

T a m p o co indicó p or qué razón si se trató de u na discusión de j u e go asociada c on el c o n s u mo de licor e i n t o l e r a n c i a, se c o n f i g u r an u n as lesiones personales y no un h o m i c i d io en g r a do de t e n t a t i v a. T a n to m e n os manifestó qué relación m e d ia e n t re la indemnización que aifirma pagó su asistido a la víctima y la tipificación del c o m p o r t a m i e n to q ue libre y de m a n e ra i n f o r m a da aceptó el p r o c e s a do en la a u d i e n c ia de imputación. En s u m a, e n c u e n t ra la C o r te q ue el defensor no t u vo en c u e n ta q ue la t e n t a t i va de h o m i c i d io no a l c a n za a l e s i o n ar el b i en jurídico t u t e l a do de la vida, pero sí lo coloca en peligro y que, p r e c i s a m e n te la cercanía c on la consumación d el r e s u l t a do q u e r i do es u no de l os e l e m e n t os que corresponde p o n d e r ar al j u ez en el proceso de dosificación p u n i t i v a, s in q ue la lejanía respecto de d i c ho m o m e n to baste p a ra t r a s m u t ar t al c o m p o r t a m i e n to

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RAFAEL ALCALÁ GONZÁLEZ en el delito de lesiones personales, c o mo i n f r u c t u o s a m e n te lo pretende. No f ue claro en señalar la i m p o r t a n c ia de su afirmación referida a q ue f ue "la víctima quien provocó todo el inconveniente", c o mo e l e m e n to q ue descarte el delito de t e n t a t i va de h o m i c i d i o, p a ra d ar p a so al de lesiones. E n t o n c e s, advierte la S a la que la p r u e ba n u e va no c o n o c i da d e n t ro del referido expediente, carece de a p t i t ud suficiente p a ra d e r r u ir el fallo c u ya revisión pretende, c on m a y or razón si se t r a ta de u na s e n t e n c ia a n t i c i p a da edificada a p a r t ir de la aceptación libre de la comisión del delito de t e n t a t i va de h o m i c i d io q ue le fue i m p u t a d a. Así l as cosas, c o mo la d e m a n da i n c u m p le la exigencia d i s p u e s ta en el n u m e r al 3 del artículo 194 de la L ey 9 06 de 2 0 0 4, se i m p o ne su inadmisión de c o n f o r m i d ad c on lo previsto en el artículo 1 95 del m i s mo e s t a t u t o. En mérito de lo expuesto, la C O R TE S U P R E MA DE

J U S T I C I A, S A LA DE CASACIÓN P E N A L, i n t e g r a da p or M a g i s t r a d os y Conjueces, 10 REVISIÓN 47220 RAFAEL ALCALÁ GONZÁLEZ RESUELVE INADMITIR la d e m a n da de revisión p r e s e n t a da p or el defensor del s e n t e n c i a do R A F A EL ALCALÁ GONZÁLEZ, de c o n f o r m i d ad c on las r a z o n es c o n s i g n a d as en la a n t e r i or motivación. C o n t ra e s ta decisión procede r e c u r so de reposición.

NOTIFÍQUESE Y CÚMPLASE.

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NUBIA YOLANDA NOVA GARCÍA

Secretaria