CSJ - AP5771-2016(47563)

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

SALA DE CASACIÓN PENAL

FERNANDO ALBERTO CASTRO CABALLERO Magistrado Ponente A P 5 7 7 1 - 2 0 16 Radicación n° 4 7 5 63 ( A p r o b a do A c ta No. 2 7 4) Bogotá, D . C ., agosto t r e i n ta y u no ( 3 1) de d os m il dieciséis (2016). V I S T OS E x a m i na la S a la l os r e q u i s i t os de a d m i s i b i l i d ad de la d e m a n da de casación f o r m u l a da p or el defensor de l os p r o c e s a d os A L F R E DO A P O N TE MARÍN, J U AN C A R L OS BUCURÚ R O M E R O, J E S ÚS A N T O N IO CIRO CÁRDENAS, S A N DY FABIÁN D E V IA TRUJILLO, ROBINSÓN H O R TA LÓPEZ, J U AN DE D I OS MARTÍNEZ CLAVIJO, R E Y N A L DO PINILLA M O N T E A L E G R E, LUVIÁN SÁNCHEZ P A R RA y O S C AR DARÍO V A L E N C IA G U E R R E RO c o n t ra la s e n t e n c ia p r o f e r i da el 16 de o c t u b re de 2 0 15 p or la S a la P e n al d el

T r i b u n al S u p e r i or de Ibagué, q ue confirmó en su i n t e g r i d ad la d i c t a da el 3 de s e p t i e m b re de 2 0 14 p or el J u z g a do P r i m e ro P e n al d el C i r c u i to Especializado de C o n o c i m i e n to de la Radicado n° 4 7 5 63 " JUAN DE DIOS MARTÍNEZ CLAVIJO Y OTROS m i s ma c i u d ad q ue los condenó c o mo c o a u t o r es de los delitos de secuestro simple agravado, fabricación, tráfico, porte o tenencia de armas de fuego, accesorios, partes o municiones y fabricación, tráfico y porte de armas y municiones de uso restringido, de uso privativo de las Fuerzas Armadas o explosivos, HECHOS F u e r on s i n t e t i z a d os p or el ad q u em en l os s i g u i e n t es términos: El 24 de noviembre de 2011, HAMILTON ÁVILA BALLESTEROS, ALFREDO ANTONIO POSADA JARAMILLO, RAÚL ARLEY JURADO MARTINEZ y RAMIRO ALBEIRO LÓPEZ [LAGOS] se trasladaron a esta ciudad [Ibagué] con el fin de encontrarse con JUAN DE DIOS MARTÍNEZ CLAVIJO, a quien el primero de los nombrados aseguró le adeudaba la suma de $57.000.000.oo. En la plaza de mercado de la "28" fueron recogidos por RICARDO

BELTRÁN junto con el mecánico ALFREDO APONTE MARÍN, quienes los llevaron hasta la finca San Isidro, vereda El Totumo, jurisdicción de Ibagué, con la excusa [de] que allí se encontrarían

con MARTÍNEZ CLAVIJO.

En el mencionado sitio fueron abordados por JUAN DE DIOS

MARTÍNEZ CLAVIJO, JESÚS ANTONIO CIRO CÁRDENAS,

ALFREDO APONTE MARÍN, LUVIÁN SÁNCHEZ PARRA,

ROBINSÓN HORTA LÓPEZ, SANDY FABIÁN DEVIA TRUJILLO, OSCAR DARÍO VALENCIA GUERRERO, REYNALDO PINILLA MONTEALEGRE y JUAN CARLOS BUCURÚ ROMERO quienes se identificaron como miembros del Bloque Tolima de las Autodefensas y utilizando armas de largo y corto alcance los amenazaron de muerte y exigieron la suma de dinero adeudada. 2 Radicado n" 4 7 5 63 JUAN DE DIOS MARTÍNEZ CLAVIJO Y OTROS A HAMILTON ÁVILA BALLESTEROS lo encerraron en una habitación, donde fue despojado de sus prendas de vestir, documentos y dinero, y al ser agredido e intimidado con un arma blanca, tuvo que proponer la entrega de un CDT por $136.000.000. oo que endosaría a quien JUAN DE DIOS MARTÍNEZ dispusiera. Sin embargo, en ese momento ingresaron a la habitación ALFREDO APONTE MARÍN, con unas pinzas de cirugía, y otro individuo quien se identificó como el comandante de

las autodefensas, que lo amenazó con arrancarle los testículos por pedazos, luego de lo cual MARTÍNEZ CLAVIJO le enseñó una lista con los nombres de toda su familia y sus direcciones. Esa misma noche, del hotel donde se estaban hospedando las víctimas, sustrajeron el vehículo Renault Logan de placas BZY-824 de propiedad de ÁVILA BALLESTEROS y una motocicleta. Al día siguiente acordaron que HAMILTON ÁVILA BALLESTEROS fuera a Bancolombia acompañado de JESÚS ANTONIO CIRO HERNÁNDEZ y ALFREDO APONTE MARÍN, con el fin de efectuar el endoso del CDT, hacia donde se dirigieron en su vehículo, pero con la excusa [de] que iba a recoger sus pertenencias, pasaron por el hotel [en el que el primero en cita se estaba hospedando], en donde logró informar a su novia NATALIA SOTO de lo que estaba sucediendo, para que diera aviso a la policía. Iniciado el correspondiente operativo, miembros de la Policía de Vigilancia lograron liberar a HAMILTON ÁVILA BALLESTEROS, aproximadamente a las 11:30 de la mañana, al interior de la mencionada entidad bancada, sucursal Plazas del Bosque, y captura[ron] a JESÚS ANTONIO CIRO HERNÁNDEZ, quien llevaba un pagaré a nombre de HAMILTON ÁVILA BALLESTEROS, y a ALFREDO APONTE MARÍN, quien esperaba en el vehículo. Con la colaboración de la víctima, de manera inmediata miembros de la Policía Nacional se trasladaron a la finca San Isidro, en

donde fueron encontrados los documentos de los demás plagiados, luego de lo cual se dirigieron hasta la vereda Martínez, donde también había permanecido cautivo ÁVILA BALLESTEROS, 3 Radicado n° 4 7 5 63 • JUAN DE DIOS MARTÍNEZ CLAVIJO Y OTROS, . en donde fue liberado RAMIRO ALBEIRO LÓPEZ LAGOS y detenidos ROBINSON HORTA LÓPEZ, a quien se le decomisaron una pistola [calibre] 9 mm, marca CZ 75BD Pólice, con un proveedor y 9 cartuchos, un celular [marca] Nokia modelo 1208 y sim card de la empresa COMCEL; LUVIAN SÁNCHEZ PARRA, a quien se le incautaron dos proveedores con 18 cartuchos [calibre] 9 mm, tres celulares marca Black Berry 8520, Blu y Tv Mobile, y una memoria USB; y JUAN CARLOS BUCURÚ ROMERO, a quien se le incautó un celular [marca] Alcatel. Estas tres personas fueron señaladas por HAMILTON ÁVILA BALLESTEROS como miembros [del grupo] de los secuestradores. A las 2:30 pm, personal del GAULA de la policía, frente a la finca San Isidro, interceptó la camioneta Toyota Hilux de placas RCZ945, conducida por JUAN DE DIOS MARTÍNEZ CLAVIJO, encontrándosele] un permiso para porte del revólver Pl 458899 a su nombre, un permiso para porte de la pistola Pl 178545 a nombre de YERSI FERNANDO MARÍN, salvoconducto para porte de la pistola P1494779 a nombre del Departamento de Seguridad

Distribuidora de Licores MAR, una ametralladora marca Colt calibre 9 mm, número interno HT013105, con un proveedor y 30 cartuchos calibre 9 mm, un proveedor marca Colt con 30 cartuchos 9 mm, una subametralladora [marca] Colt [calibre] 9 mm, número interno HT012615, con un proveedor con capacidad para 32 cartuchos, una pistola marca Walther [calibre] 9 mm, número extemo FAB5312, con dos proveedores y 16 cartuchos para la misma, una pistola [calibre] 9 mm, número interno 6520, con un proveedor y 7 cartuchos, una letra de cambio por $90.000.0000 a nombre de HAMILTON ÁVILA BALLESTEROS, dos celulares marca Sony Ericsson y Black Berry, y dos celulares [marca] Nokia, chalecos en dril con las letras Departamento de Seguridad Dislima Escolta, dos gorras [y] una daga plateada. En el mismo sitio fueron capturados SANDY FABIÁN DEVIA TRUJILLO, a quien se le incautaron dos celulares [marca] Samsung, cuatro sim card de COMCEL y una de AVANTEL; OSCAR DARÍO VALENCIA GUERRERO, a quien se le incautaron 4 Radicado n° 4 7 5 63 JUAN DE DIOS MARTÍNEZ CLAVIJO Y OTROS una pistola marca Walther P99, [calibre] 9 mm números interno 51312 y extemo FAB5315, con 2 proveedores y 18 cartuchos, 4 salvoconductos para el porte de las armas No. P1494780, P149777, P1502318 y P1502309 a nombre del Departamento de Seguridad Distribuidora de Licores MAR, una placa número

A18410, un carnet de la Supervigiíancia y un celular Samsung modelo 1086; y REYNALDO PINILLA MONTEALEGRE, a quien se le decomisó un celular [marca] Nokia 1208. El 26 de noviembre siguiente, RAÚL ARLEY JURADO [MARTÍNEZ] y ALFREDO ANTONIO POSADA [JARAMILLO] se presentaron en la Estación de Policía de Payandé, señalando que las dos personas que los tenían retenidos, huyeron cuando vieron a los uniformados.

ACTUACIÓN PROCESAL

1. P or l os h e c h os a n t es relacionados, el 26 de n o v i e m b re de 2 0 1 1, a n te el J u z g a do O c t a vo P e n al M u n i c i p al c on Función de C o n t r ol de Garantías de Ibagué, u na v ez legalizada la c a p t u ra de A L F R E DO A P O N TE MARÍN, J U AN C A R L OS B U C U RÚ R O M E R O, JESÚS A N T O N IO CIRO CÁRDENAS, S A N DY FABIÁN D E V IA TRUJILLO, ROBINSÓN H O R TA LÓPEZ, J U AN DE D I OS MARTÍNEZ CLAVIJO, R E Y N A L DO PINILLA M O N T E A L E G R E, LUVIÁN SÁNCHEZ PARRA y O S C AR DARÍO V A L E N C IA G U E R R E R O, la Fiscalía formuló imputación a los m e n c i o n a d os c o mo c o a u t o r es d el

d e l i to de secuestro extorsivo agravado (arts. 1 69 y 1 7 0 - 2 ^- 62 C P . ), en c o n c u r so homogéneo instantáneo, c on la c i r c u n s t a n c ia de m a y or p u n i b i l i d ad p r e v i s ta en el artículo 5 8 - 1 03 ibídem; q u i e n es r e c h a z a r on el cargo. ' «Si se somete a la víctima a tortura física o moral... durante el tiempo que permanezca secuestrada». ^ «Cuando se presione la entrega o verificación de lo exigido con amenaza de muerte o lesión». «Obrar en coparticipación criminal». 5 Radicado n° 4 7 5 63 ' JUAN DE DIOS MARTÍNEZ CLAVIJO Y OTROI^ En la m i s ma o p o r t u n i d a d, a i n s t a n c ia d el delegado d el ente acusador, l os s u p r a n o m b r a d os f u e r on afectados c on m e d i da de asegureuniento p r i v a t i va de la l i b e r t ad en e s t a b l e c i m i e n to de reclusión,

2. El 29 de febrero siguiente, en a u d i e n c ia p r e l i m i n ar c u m p l i da a n te el J u z g a do O c t a vo P e n al M u n i c i p al c on Función de C o n t r ol de Garantías de Ibagué, la Fiscalía adicionó la imputación jurídica d e t e r m i n a da en diligencia

ídem realizada el 26 de n o v i e m b re de 2 0 1 1, e n d i l g a n do a l os i m p l i c a d o s, c on f u n d a m e n to en l os h e c h os relacionados en d i c ha o p o r t u n i d a d, l os delitos de fabricación, tráfico, porte o tenencia de armas de fuego, accesorios, partes o municiones (art. 3 65 C P .) y fabricación, tráfico y porte de armas y municiones de uso restringido, de uso privativo de las Fuerzas Armadas o explosivos {art. 3 66 ídem) a título de coautores, excepto respecto de J U AN DE D I OS MARTÍNEZ CLAVIJO, a q u i en señaló de ser el d e t e r m i n a d or de tales c o n d u c t a s; cargos q ue no f u e r on aceptados.

3. El 5 de m a r zo de 2 0 1 2, el delegado d el ente a c u s a d or radicó escrito de acusación y, el 20 de a b r il siguiente, a n te el J u z g a do P r i m e ro P e n al d el C i r c u i to Especializado de C o n o c i m i e n to de Ibagué, se cumplió la a u d i e n c ia respectiva en la q ue reiteró l os cargos a t r i b u i d os en la formulación de imputación. A s i m i s m o, en d i c ha ocasión se reconoció c o mo

víctimas a H a m i l t on Ávila Ballesteros, Alfredo A n t o n io P o s a da J a r a m i l l o, Raúl A r l ey J u r a do Martínez y R a m i ro Albeiro López Lagos. 6 Radicado n° 4 7 5 63

JUAN DE DIOS MARTÍNEZ CLAVIJO Y OTROI^K

4. Realizadas la a u d i e n c ia p r e p a r a t o r ia y el j u i c io oral, el 3 de s e p t i e m b re de 2 0 14 se dictó s e n t e n c ia p or m e d io de la c u al se condenó a A L F R E DO A P O N TE MARÍN, J U AN C A R L OS B U C U RÚ R O M E R O, JESÚS A N T O N IO C I RO CÁRDENAS, S A N DY FABIÁN D E V IA T R U J I L L O, ROBINSÓN H O R TA LÓPEZ, J U AN DE D I OS MARTÍNEZ C LAViJO, R E Y N A L DO PINILLA M O N T E A L E G RE , LUVIÁN SÁNCHEZ PARRA y O S C AR DARÍO V A L E N C IA G U E R R E RO p or l os ilícitos de secuestro simple agravado en c o n c u r so homogéneo instantáneo, y heterogéneo c on fabricación, tráfico, porte o tenencia de armas de fuego, accesorios, partes o municiones y fabricación, tráfico y porte de armas y municiones de uso

restringido, de uso privativo de las Fuerzas Armadas o explosivos, imponiéndoles l as p e n as principales de 3 63 m e s es de prisión y m u l ta de 1.362,5 sedarlos mínimos legales m e n s u a l es vigentes, así c o mo las accesorias de inhabilitación p a ra el ejercicio de derechos y f u n c i o n es públicas p or el término de 20 años y la privación del derecho a la t e n e n c ia y p o r te de a r ma p or un lapso de 15 años. De i g u al f o r m a, se l es negó el s u b r o g a do de la suspensión c o n d i c i o n al de la ejecución de la p e na y el s u s t i t u to de la prisión d o m i c i l i a r i a.

5. A p e l a da la a n t e r i or decisión p or el delegado de la Fiscalía y los defensores de los procesados, en fallo adiado 16 de o c t u b re de 2 0 1 5, la S a la P e n al del T r i b u n al S u p e r i or de Ibagué la confirmó en su integridad.

6. C o n t ra la s e n t e n c ia de s e g u n do grado el a b o g a do q ue r e p r e s e n ta los intereses de l os a c u s a d os i n t e r p u so r e c u r so

7 Radicado n° 4 7 5 63

JUAN DE DIOS MARTÍNEZ CLAVIJO Y OTRO^ ^

de casación, c u ya a d m i s i b i l i d ad es el objeto d el p r e s e n te p r o n u n c i a m i e n t o. SÍNTESIS DE LA DEMANDA El i m p u g n a n te f o r m u la c u a t ro r e p r o c h es c o n t ra el fallo de s e g u n do g r a do al a m p a ro de l as c a u s a l es s e g u n d a, p r i m e ra y tercera, en su o r d e n, p r e v i s t as en el artículo 1 81 de la L ey 9 06 de 2 0 0 4, q ue se r e s u m en de la siguiente m a n e r a: En el primer cargo (principal) e x p r e sa q ue la s e n t e n c ia i m p u g n a da se profirió en un j u i c io viciado de n u l i d ad p or d e s c o n o c i m i e n to d el d e b i do proceso, el c u al se c o n f i g u ra p o r q ue el J u ez O c t a vo P e n al M u n i c i p al c on Función de C o n t r ol de Garantías no obró c on i m p a r c i a l i d a d, lo c u al t u vo i n c i d e n c ia n e g a t i va en l os d e r e c h os f u n d a m e n t a l es de s us r e p r e s e n t a d o s.

Lo a n t e r i o r, p o r q ue el m e n c i o n a do f u n c i o n a r io j u d i c i a l, q u i en t u vo a su cargo p r e s i d ir la a u d i e n c ia p r e l i m i n ar c o n c e n t r a da r e a l i z a da el 26 de n o v i e m b re de 2 0 1 1, d o n de se legalizó la c a p t u ra de l os a c u s a d o s, se l es formuló imputación y f u e r on afectados c on m e d i da de a s e g u r a m i e n to p r i v a t i va de la l i b e r t a d, f ue el m i s mo q ue actuó en la a u d i e n c ia p r e l i m i n ar celebrada el 29 de febrero de 2 0 1 2, en la q ue la Fiscalía adicionó la imputación jurídica inicial, endilgándole a los i m p l i c a d os las c o n d u c t as previstas en los artículos 3 65 y 3 66 del E s t a t u to P u n i t i v o. 8 Radicado n° 4 7 5 63

JUAN DE DIOS MARTÍNEZ CLAVIJO Y OTROS.

S in e m b a r g o, d e s t a ca el censor, no o b s t a n te h a b er i n t e r v e n i do p r e v i a m e n te en la actuación, a d o p t a n do «decisiones determinantes», el j u ez de c o n t r ol de garantías en

cita no se decleiró i m p e d i do p a ra llevar a cabo la a u d i e n c ia p r e l i m i n ar de «adición de formulación de imputación» c u m p l i da el 29 de febrero de 2 0 1 2, c u a n do e ra evidente q ue e s t a ba i n c u r so en la c a u s al de i m p e d i m e n to p r e v i s ta en el n u m e r al 6 del artículo 56 de la Ley 9 06 de 2 0 0 4. En su opinión, esa c i r c u n s t a n c ia c o m p o r ta la violación del d e b i do proceso, p u e s to q ue al h a b er p a r t i c i p a do p r e v i a m e n te en el m i s mo a s u n to ejerciendo la función de c o n t r ol de garantías, i m p l i c a ba p a ra el j u ez en cuestión q ue f u e ra «difícil, por no decir imposible, que obrara de manera imparcial frente a los acusados», luego c o mo la i r r e g u l a r i d ad s u s t a n c i al en c o m e n to es t r a s c e n d e n te e «inconváíidable», t o do lo a c t u a do c on p o s t e r i o r i d ad a d i c ha a u d i e n c ia p r e l i m i n ar es n u l o, invalidación q ue solicita declarar a la Corte. El segundo cargo (subsidiario) el r e c u r r e n te lo

s u s t e n ta de n u e vo en la e x i s t e n c ia de vicios de garantía de n a t u r a l e za t r a s c e d e n te q ue c o n l l e v an a la n u l i d ad de la actuación, p or c u a n to en su opinión se d e s c o n o c i e r on l os p r i n c i p i os de «congruencia e invariabüidad de la adecuación típica», lo q ue a su vez c o n d u jo a la vulneración del d e b i do proceso. Señala q ue la Fiscalía imputó y acusó a s us r e p r e s e n t a d o s, e n t re o t r as c o n d u c t a s, p or la de secuestro 9 Radicado n° 4 7 5 63 extorsivo agravado, t r as c o n s i d e r ar q ue la s u p u e s ta retención de H a m i l t on Ávila Ballesteros y s us tres acompañ£intes tenía c o mo propósito exigir u na s u ma de d i n e ro p or su libertad. S in e m b a r g o, a n o t a, el j u ez de c o n o c i m i e n to concluyó q ue si b i en la s e n t e n c ia e ra de n a t u r a l e za c o n d e n a t o r i a, el delito c o n t ra la l i b e r t ad i n d i v i d u al q ue se tipifica es d el secuestro simple agravado, d a do q ue «no existió exigencia

dineraria», p r o d u c to de un i n c r e m e n to ilícito, p or p a r te de los procesados, c on lo c u al dicho funcioneirio j u d i c i al «por su cuenta y riesgo varió y, por tanto, modificó la adecuación típica que... había formulado la Fiscalía». En criterio d el libelista, el j u ez a q uo no e s t a ba f a c u l t a do p a ra p r o c e d er de t al f o r m a, so p e na de v u l n e r ar los p r i n c i p i os de «congruencia e invariabüidad de la adecuación típica», p u e s to q ue «la adecuación típica de los hechos es de competencia y potestad exclusivas de la Fiscalía... no pudíendo, por tanto, el juez de conocimiento variarla o modificarla, salvo que... se violen garantías fundamentales», en s u s t e n to de lo c u al cita j u r i s p r u d e n c ia de la S a la ( C SJ AP, 16 m a y. 2 0 0 7, r a d. 2 7 2 1 8; C SJ SP, 3 j u n. 2 0 0 9, r a d. 2 8 6 49 y C SJ SP, 23 sep. 2 0 1 5, r a d. 4 0 6 9 4 ); luego, agrega, la única posibilidad q ue se ofrecía e ra absolver a los procesados, ya q ue el delegado del ente a c u s a d or probó su teoría del caso

p a r c i a l m e n t e. Además, c o mo c o n s i d e ra que, de un lado, la a n o t a da i r r e g u l a r i d ad es de aquellas q ue no se p u e d en c o n v a l i d ar p or 10 Radicado n° 4 7 5 63 JUAN DE DIOS MARTÍNEZ CLAVIJO Y OTROI^ I las p a r t es y, de o t r o, v u l n e ra los derechos f u n d a m e n t a l es de s us p r o h i j a d os -debido proceso-, no q u e da a l t e r n a t i va d i s t i n ta q ue decretar la n u l i d ad de lo a c t u a do a p a r t ir del a n u n c io del s e n t i do d el fallo, lo c u al solicita a la C o r te declarar en el evento de q ue el cargo p r i n c i p al no prospere. El tercer cargo (subsidiario) el i m p u g n a n te lo hace c o n s i s t ir en la violación d i r e c ta de la l ey p or aplicación i n d e b i d a, e n t re otros, de l os artículos 1 6 9, 1 7 0 - 2 - 6y 3 66 del Código P e n al q ue tipifican l os delitos de secuestro extorsivo agravado y fabricación, tráfico y porte de armas y municiones de uso restringido, de uso privativo de las Fuerzas

Armadas o explosivos, en su o r d e n. En relación c on la aplicación i n d e b i da de los preceptos q ue c o n s a g r an la c o n d u c ta c o n t ra la l i b e r t ad i n d i v i d u a l, reitera lo e x p u e s to en el cargo precedente, en el s e n t i do de q ue pese a c o n c l u ir el j u ez a q uo q ue da Fiscalía probó su teoría del caso, pero de forma parcial», dado q ue no se demostró q ue el propósito de la retención f u e ra o b t e n er un p r o v e c ho económico, en v ez de absolver p or e se ilícito a s us r e p r e s e n t a d o s, l os condenó p or el de secuestro simple agravado, q u e b r a n do el p r i n c i p io de c o n g r u e n c ia q ue debe existir e n t re acusación y sentencia. P or o t ra parte, en c u a n to a la aplicación i n d e b i da de las n o r m as q ue prevén el delito c o n t ra la s e g u r i d ad pública, sostiene q ue en l os fallos de i n s t a n c i a, no o b s t a n te reconocerse q ue las a r m as i n c a u t a d as al i m p l i c a do J U AN DE D i os M A R T Í N EZ C L A V I JO y a o t r os procesados, e s t a b an

11 Radicado n" 4 7 5 63JUAN DE DIOS MARTÍNEZ CLAVIJO Y OTROI^ a m p a r a d as y se a u t o r i z a ba su porte de c o n f o r m i d ad c on la Resolución No. 1 3 61 del 17 de m a r zo de 2 0 1 1, e x p e d i da p or la S u p e r i n t e n d e n c ia de V i g i l a n c ia y S e g u r i d ad P r i v a d a, se resolvió c o n d e n a r l os «argumentándose [el] mal uso de tales armas, pasando por alto que el uso, como tal, no está penalizado como se desprende del texto de la norma penal citada [art. 366 CP.]» En e sa m e d i d a, c o n c l u y e, la c o n d u c ta de s us r e p r e s e n t a d o s, de u na p a r t e, al «procurar que el ciudadano Hamilton Ávila Ballesteros le pagara [a JUAN DE DIOS MARTÍNEZ CLAVIJO] el dinero que le debía, no... tipific[a] la conducta punible de secuestro extorsivo agravado que se les imputó y por la cual fueron convocados a juicio»; y de o t ro lado, al p o r t ar aquellos a r m as de fuego c i m p a r a d as l e g a l m e n t e, t a m p o co se c o n f i g u ra el ilícito c o n t ra la s e g u r i d ad pública,

p or lo q ue e s t i ma d e b i e r on s er a b s u e l t os de d i c h as c o n d u c t a s. En c o n s e c u e n c i a, pide a la C o r te casar el fallo r e c u r r i do y, en su lugar, absolver a los a c u s a d os de los delitos objeto de acusación. El cuarto cargo (subsidiario) el c a s a c i o n i s ta lo f o r m u la p or la s e n da de la violación i n d i r e c t a, p or e r r or de h e c ho p or falso raciocinio, q ue dice recayó en la p r u e ba t e s t i m o n i a l, en general, y en la d o c u m e n t a l, c o n c r e t a m e n te respecto de la Resolución No, 1 3 61 d el 17 de m a r zo del 2 0 1 1, e m i t i da p or la S u p e r i n t e n d e n c ia de V i g i l a n c ia y S e g u r i d ad P r i v a d a, p or c u yo m e d io se otorgó p e r m i so especial a la e m p r e sa «Licores 12 Radicado 4 7 5 63

JUAN DE DIOS MARTÍNEZ CLAVIJO Y OTROS.

Martínez y Hermanos», de la c u al es socio el a c u s a do J U AN DE D I OS MARTÍNEZ CLAVIJO, p a ra el p o r te de l as a r m as q ue le

f u e r on i n c a u t a d as a éste y a l os demás p r o c e s a d os el día de los h e c h o s. Señala q ue de la p r u e ba t e s t i m o n i al se d e d u c en d os c i r c u n s t a n c i as relevantes q ue «podrían catalogarse como contraindicios», la p r i m e r a, consiste en q ue l os d os a c u s a d os q ue escoltabain a H a m i l t on Ávila Ballesteros c u a n do éste f ue liberado p or m i e m b r os de la Policía N a c i o n al en u na s u c u r s al de B a n c o l o m b ia de Ibagué, no p o r t a b an a r m as de fuego, lo c u al no es lógico c u a n do se está c o m e t i e n do un delito; la s e g u n d a, q ue c u a n do el m e n c i o n a do y s us tres acompañantes se dirigían a la finca S an Isidro j u n to c on d os p e r s o n as e n v i a d as p or el procesado MARTÍNEZ CLAVIJO, q ue los g u i a b an h a s ta el l u g ar de la reunión, y c u a n do al día siguiente el s u p r a n o m b r a do regresaba a Ibagué c on d e s t i no a la m e n c i o n a da e n t i d ad b a n c a r i a, n i n g u na manifestación

hizo a l os m i l i t a r es q ue tenían i n s t a l a do un retén m i l i t ar en la vía, c u ya existencia refirió la p r o p ia víctima, así q ue de h a l l a r se secuestrado p or q u i e n es lo acompañaban, a n te t al o p o r t u n i d ad se lo h u b i e ra expresado a l os u n i f o r m a d o s. En e sa m e d i d a, el d e m a n d a n te m a n i f i e s ta q ue n i n g u no de tales a s p e c t os f ue a d e c u a d a m e n te v a l o r a do p or l os talladores de i n s t a n c i a, p u e s to q u e, de u na parte, se p r e g u n ta si «esposible un secuestro... sin armas o elementos de agresión de alguna naturaleza?»; y de o t ro lado, e x p r e sa q ue no es reizonable q ue u na p e r s o na «encontrándose en circunstancias específicas y concretas de secuestrado... 13 Radicado n" 4 7 5 63 ' JUAN DE DIOS MARTÍNEZ CLAVIJO Y OTRO^ guarde silencio ante la autoridad», c o mo lo h i zo H a m i l t on Ávila Ballesteros, víctima del p r e s u n to plagio. A g r e ga q ue en el caso concreto la p r u e ba p r a c t i c a da en

el j u i c io o r al no acredita, en el g r a do de c o n o c i m i e n to necesario p a ra c o n d e n a r: (i) q ue los h e c h os o c u r r i e r on «como los presentó el delegado de la Fiscalía» y (ii) q ue l os i m p l i c a d os s on r e s p o n s a b l es p e n a l m e n te de l as c o n d u c t as objeto de acusación, máxime q ue l os testigos Raúl A r l ey J u r a do Martínez y R a m i ro A l b e i ro López Lagos, q u i e n es acompañaban a H a m i l t on Ávila B a l l e s t e r os el día del s u c e so j u z g a d o, d e c l a r a r on q ue «nunca fuefron] objeto de atentado alguno contra su derecho a la libertad personal y, antes bien, [Hamilton Ávila Ballesteros] ideó una estratagema... para no pagarle al acusado JUAN DE DIOS MARTÍNEZ CLAVIJO el dinero que le adeudaba». P or t a n t o, solicita a la C o r te casar la s e n t e n c ia r e c u r r i da p£ira, en su l u g a r, absolver a s us r e p r e s e n t a d os de los delitos p or los cuales f u e r on a c u s a d o s.

CONSIDERACIONES DE LA CORTE

1. De a c u e r do c on lo n o r m a do en el artículo 1 81 de la

Ley 9 06 de 2 0 0 4, el r e c u r so de casación se c o n c i be c on el doble propósito de servir de c o n t r ol c o n s t i t u c i o n al y legal de las s e n t e n c i as proferidas en s e g u n da i n s t a n c ia en p r o c e s os a d e l a n t a d os p or delitos, c u a n do afecten d e r e c h os o garantías procesales. 14 Radicado n"" 4 7 5 63 JUAN DE DIOS MARTÍNEZ CLAVIJO Y OTROST C l a r a m e n te se advierte q ue la c i t a da codificación no establece q ue el delito de q ue se t r a te t e n ga previsto un mínimo de p e na legal, c o mo exigencia p a ra acceder a la impugnación e x t r a o r d i n a r i a, ni señala u n os r e q u i s i t os f o r m a l es q ue d e ba c u m p l ir el libelo. S in e m b a r g o, según lo tiene d e c a n t a do la j u r i s p r u d e n c ia de la Sala, la d e m a n da no p u e de elaborarse u t i l i z a n do un d i s c u r so de libre composición, ni la casación p e n al p u e de e n t e n d e r se c o mo u na i n s t a n c ia a d i c i o n al p a ra d e b a t ir a s p e c t os q ue f u e r on m a t e r ia de c o n t r o v e r s i a, o c o mo

f a c u l t ad i l i m i t a da p a ra revisar el proceso. P or el c o n t r a r i o, de a c u e r do c on el artículo 1 84 de la Ley 9 06 de 2 0 0 4, p a ra q ue el libelo sea a d m i t i do se requiere q ue el d e m a n d a n te (i) e u e n te c on interés p a ra i m p u g n a r; (ii) i n d i q ue la c a u s al c o n f o r me a la c u al se e s t r u c t u ra el r e p r o c he de las c o n t e m p l a d as en el artículo 1 81 ibídem; (iii) p o s t u le y desarrolle el cargo s i g u i e n do los r e q u i s i t os de lógica y a d e c u a da fundamentación q ue c o n t e m p le el m o t i vo c a s a c i o n al escogido; (iv) acredite a través de la c e n s u ra f o r m u l a da la vulneración de d e r e c h os f u n d a m e n t a l e s; y finalmente, (v) d e m u e s t re la necesidad de la intervención de la C o r te en o r d en a a l c a n z ar a l g u no de l os fines señalados en el artículo 1 80 ibídem, v a ga decir, la efectividad d el derecho m a t e r i a l, el respeto de l as garantías de l os i n t e r v i n i e n t e s, la reparación de los agravios inferidos a éstos

y la unificación de la j u r i s p r u d e n c i a. 15 Radicado 4 7 5 63 JUAN DE DIOS MARTÍNEZ CLAVIJO Y OTROS Además, en la postulación y desarrollo de los cargos la d e m a n da debe o b s e r v ar los p r i n c i p i os q ue g o b i e r n an la impugnación e x t r a o r d i n a r i a, en especial los de coherencia, c l a r i d ad y precisión, p r i o r i d a d, autonomía, no contradicción, sustentación suficiente y crítica v i n c u l a n t e, p or lo c u a l, en o r d en a d e m o s t r ar los errores in indicando o in procedendo en l os q ue h a ya podido i n c u r r ir el fallador, no es viable a r g u m e n t ar a la m a n e ra de un alegato de i n s t a n c i a, s i no de a c u e r do c on la dialéctica p r o p ia del r e c u r so de casación, evidenciando su trascendencia. A h o r a, s in perjuicio de lo dicho, la ley o t o r ga a la S a la de Casación P e n al de la C o r te la f a c u l t ad de s u p e r ar l os defectos de la d e m a n da p a ra decidir de f o n do en aquellos eventos en q ue los fines de la casación, su fundamentación, posición del i m p u g n a n te d e n t ro del proceso e índole de la

c o n t r o v e r s ia p l a n t e a d a, así lo a m e r i t e n. Significa lo a n t e r i o r, q ue d a da la p r e p o n d e r a n c ia de los fines del r e c u r so e x t r a o r d i n a r io en la sistemática de la Ley 9 06 de 2 0 0 4, a un c u a n do la d e m a n da de casación no reúna las exigencias f o r m a l es y s u s t a n c i a l e s, la C o r te p u e de s u p e r ar s us defectos y decidir de f o n do el a s u n to si lo advierte necesario p a ra g a r a n t i z a r l o s; y de i g u al f o r m a, no o b s t a n te c u m p l ir el libelo los r e q u i s i t os de lógica y d e b i da fundamentación, p r o c e de su inadmisión si de a c u e r do c on dichos fines no se precisa de un fallo de mérito.

2. De c o n f o r m i d ad c on lo dicho, la S a la a n u n c ia que la d e m a n da se inadmitirá d e b i do a los evidentes d e s a t i n os

16 Radicado n'' 4 7 5 63 JUAN DE DIOS MARTÍNEZ CLAVIJO Y OTROS de lógica y a d e c u a da fundamentación q ue se a d v i e r t en en la postulación y desarrollo de los cargos p r o p u e s t o s, t al c o mo

p a sa a explicarse. 2.1 Primer cargo. Según el censor la s e n t e n c ia i m p u g n a da se profirió en un j u i c io viciado de n u l i d ad p or c u a n to se desconoció la garantía del j u ez i m p a r c i al y, p or c o n t e r a, el d e b i do proceso, i r r e g u l a r i d ad q ue en el a s u n to de la especie se c o n c r e ta en q ue el J u ez O c t a vo P e n al M u n i c i p al c on Función de C o n t r ol de Garantías de