CSJ - AP5869-2016(44283)

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA SALA DE CASACIÓN PENAL M a g i s t r a da P o n e n te

PATRICIA SALAZAR CUÉLLAR

AP5869-2016 Radicación N° 44.283 ( A p r o b a do A c ta N° 274) Bogotá D.C., agosto t r e i n ta y u no (31) de dos m il dieciséis (2016) VISTOS D e c i de la C o r te sobre la a d m i s i b i l i d ad de la d e m a n da de casación p r e s e n t a da p or el defensor de f^MÓN A L B E R TO H E R R E RA RAMÍREZ, c o n t ra la s e n t e n c ia d el 9 de m a yo de 2 0 1 4, p r o f e r i da p or la S a la P e n al d el T r i b u n al S u p e r i or d el D i s t r i to J u d i c i al de M a n i z a l e s. ,1 í Casación N" 44.283

RAMÓN A L B E R TO H E R R E RA RAMÍREZ

I. HECHOS En el m es de m a yo de 2 0 0 9, en el m u n i c i p io de Samaná

(Caldas), RAMÓN A L B E R TO H E R R E RA RAMÍREZ, p a ra la época J u ez P r o m i s c uo M u n i c i p al de e sa localidad, entabló contacto frecuente c on E M Q, de 13 años de edad, a q u i en conocía desde pequeña por haber resuelto a s u n t os de violencia i n t r a f a m i l i ar que

la concernían a ella y a s us padres. C o mo en la institución educativa d o n de e s t u d i a ba la m e n or les a s i g n a b an a los a l u m n os la tarea de leer textos, aquél le ofreció el préstamo de un libro. C on esa excusa y la de m o s t r a r le a la j o v en u n as fotos de su padre (fallecido), el j u ez la invitó a su a p a r t a m e n to el 18 de m a yo de esa a n u a l i d a d, entre la 1:30 y las 2:00 p . m. T r as hablarle a la m e n or de s us familiares, decirle q ue sabía de s us necesidades económicas e i n s i n u a r le q ue si "estaba con éF le iba a ir bien, impidió q ue se fuera, la llevó a la c a m a, le subió la falda d el u n i f o r me y la accedió c a m a l m e n t e. Al término de ello, E MQ salió d el lugar y, posteriormente, compró un raticida c on $ 5 0 . 0 00 q ue aquél le ofreció, pero q ue habiéndose negado ella a recibirlos le dejó en la chaqueta. Aquélla intentó suicidarse m e d i a n te la ingesta d el veneno, s in q ue falleciera p or la o p o r t u na atención médica. M e s es después, le reveló lo sucedido a Ofelia Osorio Q u i n c e n o, su m a d r i n a, q u i en p u so l os h e c h os en conocimiento d el C o m i s a r io de F a m i l ia d el

m u n i c i p io y, éste, a su vez, de la Fiscalía.

II. ANTECEDENTES PROCESALES PERTINENTES Por los referidos hechos, en a u d i e n c ia del 9 de j u l io de 2 0 1 0, celebrada a n te el J u z g a do P r o m i s c uo M u n i c i p al de Samaná, la Fiscalía imputó a RAMÓN A L B E R TO H E R R E RA RAMÍREZ, en calidad de a u t o r, la posible comisión del delito de acceso c a r n al

Casación N° 44.283 RAMÓN A L B E R TO H E R R E RA RAMÍREZ abusivo con m e n or de catorce años agravado^ (arts. 2 08 y 2 1 1 -2 CP). T r as no h a b er aceptado los cargos, el j u ez se a b s t u vo de i m p o n er m e d i da de a s e g u r a m i e n to en c o n t ra del i m p u t a d o. Radicado el respectivo escrito a n te el J u z g a do Penal del Circuito de La D o r a da (Caldas), en a u d i e n c ia del 27 de septiembre de 2 0 1 0, la Fiscalía formuló acusación en c o n t ra del señor H E R R E RA R A M I R EZ por los cargos a r r i ba señalados, c on adición de la c i r c u n s t a n c ia genérica de m a y or p u n i b i l i d ad de que t r a ta el art. 5 8 -9 ídem^.

El acusado optó por ejercer su derecho a ser juzgado públicamente. C o n c l u i do el debate y emitido sentido de fallo condenatorio, la correspondiente sentencia se dictó el 18 de agosto de 2 0 1 1. Por e n c o n t r a r lo p e n a l m e n te responsable c o mo a u t or del delito de acceso c a m al abusivo con m e n or de catorce años -agravado-, el j u ez condenó a RAMÓN A L B E R TO H E R R E RA RAMÍREZ a la p e na principal de 19 años y 6 meses de prisión, al t i e m po que le i m p u so la sanción accesoria de inhabilitación p a ra el ejercicio de derechos y funciones públicas por el m i s mo término. De otro lado, negó t a n to la suspensión condicional de la ejecución de la p e na de prisión c o mo la sustitución de ésta por reclusión domiciliaria. En respuesta al recurso de apelación i n t e r p u e s to por el defensor en c o n t ra del fallo de p r i m e ra instancia, la S a la Penal del T r i b u n al de Manizales, por m e d io de la sentencia del 9 de m a yo de 2 0 1 4, lo modificó en el sentido de s u p r i m ir la agravante específica del art. 2 1 1 -2 del CP. En consecuencia, advirtiendo que subsiste la c o n d e na c on la c i r c u n s t a n c ia genérica de agravación ' Por tener el responsable cualquier carácter, posición o cargo que le dé particular

autoridad sobre la víctima o la impulse a depositar en él su confianza. ^ La posición distinguida que el sentenciado ocupe en la sociedad, por su cargo, posición económica, ilustración, poder, oficio o ministerio. Casación N 44.283 RAMÓN A L B E R TO H E R R E RA RAMÍREZ del art. 5 8 -9 ídem, redosificó la sanción p e n al p a ra establecerla en 14 años de prisión e inhabilitación p a ra el ejercicio de derechos y funciones públicas por idéntico lapso. En lo demás, confirmó la decisión i m p u g n a d a. D e n t ro d el término legal, el defensor i n t e r p u so el recurso extraordinario de casación y allegó la respectiva d e m a n d a, lo que m o t i va el c o n o c i m i e n to del proceso por la Corte.

III. SÍNTESIS DE LA DEMANDA 3.1 Al a m p a ro d el art. 181-3 de la L ey 9 06 de 2 0 04 ( en adelante CPP), el censor f o r m u la un cargo pñncípal por m a n i f i e s to desconocimiento de las reglas de producción y apreciación de la p r u e ba sobre la c u al se ha f u n d a do la sentencia. Desde e sa perspectiva, enfatizando q ue c on e se r e c l a mo pretende la absolución del acusado, d e n u n c ia la infracción indirecta de la ley^ por errores de hecho, consistentes en falso j u i c io de i d e n t i d ad por

cercenamiento. En concreto, a f i r m a, el T r i b u n al soslayó apartes relevantes de la h i s t o r ia clínica -epicrisis y notas de evolución-'^ de E MQ en la clínica S an J u an de D i os de Manizales. En desarrollo del cargo resalta que, en las h i s t o r i as clínicas de E M Q, levantadas en el H o s p i t al S an José de Samaná y en la Clínica S an J u an de D i os de Manizales, se advierte que aquélla intentó suicidarse "antes del 18 de mayo de 2009 y después de esta fecha". C on base en dichos d o c u m e n t o s, destaca que en el episodio suicida del 18 de m a y o, m e d i a n te ingesta de un raticida, la m e n or refirió a la médica A d r i a na M o l i na que quería quitarse la vida porque estaba a b u r r i d a, pues su mamá se fue a vivir a La Falta de aplicación tanto del art. 29 de la Constitución como de los arts. 7°, 238 y 381 del CPP, así como aplicación indebida del art. 208 del CP. • Reseña fragmentos de las notas de ingreso y evolución médica del 20 y 28 de mayo, 1°, 6 y 11 de junio y 16 y 18 de octubre de 2009. Casación N° 44.283 RAMÓN A L B E R TO H E R R E RA RAMÍREZ D o r a da y no la llevó. E m p e r o, prosigue, h ay u na s e g u n da versión

ofrecida por aquélla, en relación con los m o t i v os por los cuales intentó envenenarse "por segunda ve:¿\ saber, el s u p u e s to a b u so s e x u al q ue atribuyó al acusado ante su m a d r i n a, la sicóloga de la Comisaría de F a m i l ia de Samaná y el s i q u i a t ra forense d el I n s t i t u to de M e d i c i na Legal, c on ratificación en el juicio oral. De otro lado, s u b r a y a, c o n s u l t a da la h i s t o r ia Clínica en la institución S an J u an de Dios, surge u na tercera explicación ofrecida al respecto p or la m e n or a la médica M a r ia d el Pilar Vásquez, esto e s, q ue quiso m a t a r se debido a q ue t u vo u na discusión c on su tía, porque a ésta no le g u s t a ba q ue t u v i e ra novio y si le c o n t a ba al director del hogar j u v e n il la "mandarían lejos". No obstante, alega, pese a la existencia de esas tres versiones "antagónica^ de la m e n or en relación con los m o t i v os que la llevaron a a t e n t ar c o n t ra su vida, l os talladores de i n s t a n c ia le otorgaron p l e na credibilidad a su t e s t i m o n io incríminatorio, a d m i t i e n do q ue la razón p or la c u al intentó suicidarse f ue el s u p u e s to a b u so s e x u al i m p u t a do a RAMÓN

H E R R E R A. De un lado, porque los juzgadores descartaron que la inculpación estuviese soportada en móviles de r e s e n t i m i e n to o venganza; de otro, debido a que, p a ra los jueces, el t e s t i m o n io presentó coherencia i n t e r na y externa. Además, p or c u a n to la d e n u n c ia tardía de los hechos no p u e de ser la base de un indicio de engaño y no se probó q ue E MQ padeciera algún t r a s t o r no m e n t al c o mo esquizofrenia, sicosis o bipolaridad que la llevaran a alucinar. En e se contexto, realiza a l g u n as "precisiones" probatorias que a n t e p o ne a la valoración de l os medios de conocimiento 5 ,7 Casación N'' 44.283 RAMÓN A L B E R TO H E R R E RA RAMÍREZ efectuada por los talladores. En p r i m er lugar, señala, p a ra m a yo de 2 0 09 E MQ no vivía j u n to a su m a d r e, sino en el Hogar Infantil C a m p e s i no de Samaná -según certificaciones del representante legal y director de esa institución-; en segundo término, destaca, en esa época la m e n or era n o v ia de Diego F e m a n do M o n t o ya M o l a n o, un j o v en de 15 años c on q u i en sostenía u na relación estable y llevaba u na vida s e x u al activa; en tercer orden, indica, la j o v en afirmó

que el i n t e n to de suicidio fue un acto i m p u l s i v o, no premeditado; en c u a r to lugar, dice, aquélla fue e n c o n t r a da el 11 de j u n io de 2 0 09 besándose con otro paciente en u na de las habitaciones de la clínica; c o mo q u i n to aspecto, p u n t u a l i z a, el 16 de octubre de ese m i s mo año, m i e n t r as mantenía su relación c on Diego M o n t o y a, E MQ intentó suicidarse de n u e v o, ingiriendo un desinfectante porque le dio m u c ha r a b ia y c on ello pretendía que la dejaran ir a vivir c on su m a d r i n a; y, finalmente, pone de manifiesto que la m e n o r, al ser a t e n d i da por este último episodio, reiteró q ue c u a n do tomó un raticida -en mayo de 2009lo hizo p o r q ue estaba triste p or vivir separada de su mamá, s in m e n c i o n ar episodios de a b u so s e x u al d u r a n te su estancia en la clínica. De ahí que, a su m o do de ver, es dable a f i r m ar que la razón por la c u al E MQ "pudo" haber atentado c o n t ra su vida f ue el t e m or que le produjo la posibilidad de ser separada de su novio. Pues, reitera, a la tía de aquélla le disgustaba el noviazgo que la m e n or tenía con Diego M o n t o y a, m i e n t r as que, en m e d io de la

discusión, su pariente la amenazó con contarle al director d el hogar, p a ra que la "mandaran lejos". Además, añade, se infiere que la j o v en E MQ tiene u na "enorme capacidad de manipulación", ya que fue capaz de s i m u l ar un i n t e n to de suicidio con el fin de a s u s t ar al personal del Hogar de Bienestar F a m i l i ar p a ra que la dejaran ir a vivir con su m a d r i n a. E sa capacidad m a n i p u l a d o r a, enfatiza, "la pudo llevar a extremos con tal de obtener sus Casación N° 44.283 RAMÓN A L B E R TO H E R R E RA RAMÍREZ propósitos", los cuales en todo caso consiguió, c o mo q u i e ra que la señora Ofelia Osorio Q u i n c e n o, m a d r i na de E M Q, asumió la custodia de ésta. P or ello, agrega, "nada extraño hubiera sido" que, c on el i n t e n to de suicidio d el 18 de m a yo de 2 0 0 9, lo p r o c u r a do p or la m e n or también h u b i e ra sido acercarse a su m a d r i n a. S in embargo, prosigue, al apreciar l os juzgadores de i n s t a n c ia las historias clínicas del H o s p i t al S an José de Samaná y de la Clínica S an J u an de Dios de Manizales, se l i m i t a r on a los conceptos periciales en siquiatría y sicología forense -ofrecidos por

los doctores Ricardo Sarmiento, Luis Fernando Herrera y Jairo Franco-, s in reparar en las "antinómica^ explicaciones ofrecidas por E M Q, en relación con "las razones que la llevaron a intentar quitarse la inda el 18 de mayo de 2009". E s as versiones "antagónicas", concluye, necesariamente generaban serias d u d as sobre la incriminación en c o n t ra de RAMÓN A L B E R TO H E R R E RA

MARTÍNEZ.

Y en este último aspecto, s u b r a y a, se advierte el alcance de la p r u e ba distorsionada. Pues, dice, c o n t r a p o n i e n do l as tres explicaciones t o t a l m e n te distintas de E M Q, inadvertidas por u na apreciación i n c o m p l e ta de la h i s t o r ia clínica, es a b s o l u t a m e n te imposible resolver la p r e g u n ta sobre cuál fue la verdadera razón del i n t e n to de suicidio de la m e n or el 18 de m a yo de 2 0 0 9. Así, p u n t u a l i z a, el T r i b u n al dejó de v er otras hipótesis plausibles, diversas a la "oficiar. Adicionalmente, destaca, los juzgadores i n o b s e r v a r on o t ra situación "muy especial", a saber, que si el 11 de j u n io de 2 0 09 E MQ se estaba besando c on otro paciente de la clínica es descartable que aquélla h a ya sido víctima de un atropello sexual.

Pues si así h u b i e ra sido, sostiene, "por esos días todavía debería Casación N° 44.283 RAMÓN A L B E R TO H E R R E RA RAMÍREZ estar bastante traumatizada por causa de ese desagradable episodio, y muy poco propensa a incurrir en actividades libidinosas, [como] involucrarse en una aventura que implicaba una traición a su novio Diego Femando Montoya Molano". Si la j o v en estaba en "escarceos erótico-sexuales", a f i r m a, era porque no se encontraba muy afectada emocionalmente por los sucesos de los cuales dijo haber sido víctima por parte de RAMÓN HERRERA". En ese o r d en de ideas, cuestiona, los falladores de i n s t a n c ia e s t a b an en el deber de explicar por qué las diferencias entre la p r i m e ra y s e g u n da versión de E MQ no afectan la credibilidad de su t e s t i m o n i o. E m p e r o, sostiene, por no h a b er explicado por qué esos f r a g m e n t os de la h i s t o r ia clínica carecían de relevancia en la definición del caso -debido a su inobservancia-, i n c u r r i e r on en el d e n u n c i a do y erro de contemplación probatoria, q ue l os llevó a inaplicar el in dubio pro reo. En esta dirección, enfatiza, se advierte la trascendencia del yerro, c o mo qu iera que la hipótesis delictiva no se acreditó c on un grado de c o n o c i m i e n to más allá de t o da d u d a, c o mo lo exigen

los arts. 7 y 3 81 del CPP. El sentido de la decisión, resalta, habría tenido q ue s er distinto si se h u b i e r an apreciado l as otras explicaciones ofrecidas p or E M Q, j u n to a l as "muy especiales situaciones" a n t e r i o r m e n te m e n c i o n a d a s, en t a n to ello genera d u d as sobre la credibilidad de la incriminación. De suerte que, concluye, se aplicó i n d e b i d a m e n te el art. 2 08 d el C P, aserto a partir del c u al solicita que se case la sentencia y, en su lugar, se absuelva al acusado por los cargos f o r m u l a d os en su contra. 3.2 En subsidio al a n t e r i or reclamo, por la vía de los arts. 181-2 y 4 57 d el CPP, el censor d e n u n c ia la ilegalidad de la actuación p or afectación s u s t a n c i al d el debido proceso en su e s t r u c t u r a, así c o mo por vulneración de la garantía f u n d a m e n t al Casación N" 44.283 RAMÓN A L B E R TO H E R R E RA RAMÍREZ de i m p a r c i a l i d a d, s u p u e s t os a partir de los cuales d e m a n da la n u l i d ad de la actuación desde la a u d i e n c ia de formulación de acusación, inclusive. En s u s t e n to de su pretensión, alega, el j u ez de conocimiento

q ue adelantó el j u i c io y dictó la sentencia ejerció la función de control de garantías (art. 39 CPP) al resolver, en s e g u n da instancia, la solicitud de imposición de m e d i da de a s e g u r a m i e n to elevada p or la Fiscalía, q ue fuere n e g a da p or el J u z g a do P r o m i s c uo M u n i c i p al de Samaná. S in embargo, resalta, aquél no se declaró impedido p a ra j u z g ar el a s u n to de fondo. C on ello, a f i r m a, se quebrantó la e s t r u c t u ra del debido proceso (art. 29 de la Constitución) en los c o m p o n e n t es del j u ez n a t u r al (art. 19 CPP) y la separación de l as funciones de acusación y j u z g a m i e n t o, al t i e m po que se vulneró la garantía de i m p a r c i a l i d ad judicial. No sólo, expone, p o r q ue el art. 2 5 0 -1 de la Constitución, en c o n s o n a n c ia c on el art. 5 6 - 13 del CPP, prevé que el j u ez de garantías no podrá ser en ningún caso el j u ez de c o n o c i m i e n to en a s u n t os donde h a ya ejercido d i c ha función, sino también p o r q ue el J u ez P e n al del C i r c u i to de La D o r a d a, al fungir c o mo j u ez de garantías en s e g u n da i n s t a n c i a, hizo

p r o n u n c i a m i e n t os que d e n o t an un conocimiento a m o r t i g u a do de los elementos probatorios, evidencia física e información legalmente obtenida p a ra a f i r m ar la inferencia de autoría de cara a la solicitud de m e d i da de a s e g u r a m i e n t o, al t i e m po q ue exteriorizó j u i c i os de valor en t o mo al e v e n t u al j u i c io de reproche que podría recaer sobre el acusado por haberse desempeñado c o mo j u ez de la República. Tales consideraciones, p u n t u a l i z a, viciaron sensiblemente su objetividad e i m p a r c i a l i d ad c o mo j u ez de conocimiento. / 7 i Casación N° 44.283 RAMÓN A L B E R TO H E R R E RA RAMÍREZ De otro lado, de la m a no de j u r i s p r u d e n c ia de la S a la en relación con i m p e d i m e n t os por la a l u d i da causal^, destaca que: i) el principio de i m p a r c i a l i d ad integra el principio acusatorio p or materializar la máxima de separación f u n c i o n a l; ii) el ejercicio de la función de control de garantías entraña un conocimiento diferido de l os m e d i os de conocimiento; iii) la v o l u n t ad d el legislador fue la de a p a r t ar al j u ez de c o n t r ol de garantías de la etapa del juicio, s in que s e an dables interpretaciones "extensivas"

que exceptúen t al m a n d a t o; iv) el j u ez de c o n t r ol de garantías acompaña la actividad investigativa de la Fiscalía; v) esta función de acompañamiento vicia sensiblemente su i m p a r c i a l i d ad y objetividad c o mo j u ez de conocimiento; v i) el m o t i vo de i m p e d i m e n to del art. 5 6 - 13 es c o m p l e t a m e n te objetivo, así c o mo p r o p e n de por un debido proceso con todas las garantías y vii) la teleología de dicha causal se identifica c on l as garantías de i m p a r c i a l i d ad e independencia judicial, por lo que obligan al j u ez en q u i en c o n c u r r a n. C on f u n d a m e n to en lo anterior, reiterando que el J u ez Penal del Circuito de La D o r a d a, José del C a r m en V i l l a n u e va E s p i n o s a, actuó c o mo j u ez de c o n t r ol de garantías en s e g u n da i n s t a n c ia y, pese a ello, no se declaró impedido y juzgó al acusado, solicita la declaratoria de n u l i d ad del proceso, advirtiendo que, en su sentir, no h ay n i n g u na posibilidad de convalidación del yerro, en t a n to el principio de separación f u n c i o n al h a ce parte de l as bases esenciales del s i s t e ma acusatorio.

IV. CONSIDERACIONES DE LA CORTE

4.1 De acuerdo c on el art. 183 del CPP, la admisión de la d e m a n da de casación s u p o ne su debida presentación. El censor ' CSJ AP 17.09.08, rad. 30.508; AP 10.12.2008, rad. 30.930; AP 02.06.2009, rad. 31.906 y AP 05.06.2013, rad. 41.441. i Casación N 44.283 RAMÓN A L B E R TO H E R R E RA RAMÍREZ está obligado a consignar de m a n e ra precisa y concisa t a n to las causales invocadas c o mo s us f u n d a m e n t o s. Ello i m p l i ca acreditar la afectación de derechos f u n d a m e n t a l es y justificar la necesidad del fallo de casación, de cara al c u m p l i m i e n to de a l g u no de s us fines (efectividad del derecho material, respeto de las garantías de los intervinientes, reparación de los agravios inferidos a éstos y unificación de la j u r i s p r u d e n c i a ). Ese propósito no se consigue de cualquier m a n e r a. A voces del art. 184 inc. 2° ídem, no será a d m i t i do el libelo c u a n do el d e m a n d a n te carezca de interés, prescinda de señalar la causal o no desarrolle a d e c u a d a m e n te l os cargos de sustentación. T a m p o c o, si se advierte la irrelevancia del fallo p a ra c u m p l ir los

propósitos del recurso. Tales exigencias derivan de la n a t u r a l e za e x t r a o r d i n a r ia del recurso de casación, enraizada en la presunción de acierto y legalidad i n h e r e n te a los fallos de instancia. A partir de esta presunción, se asigna al censor la carga de acreditar que con la sentencia se causó un agravio, apoyándose p a ra ello en las causales t a x a t i v a m e n te consagradas en la ley. De a hi que, c o mo pacífica y r e i t e r a d a m e n te viene diciendo la Corte, la debida sustentación i m p l i ca desarrollar el ataque con arreglo a los r e q u e r i m i e n t os formales que i m p o ne la causal p l a n t e a da y la lógica del cargo propuesto. Así m i s m o, hacerlo con sujeción a l os principios de autonomía, no contradicción, coherencia y razón suficiente, p a ra q ue el alcance de la impugnación se evidencie nítido y la Corte p u e da dar a los reproches planteados u na respuesta adecuada. Además, en conexión c on la exigencia de acreditación de la afectación de derechos f u n d a m e n t a l e s, la idoneidad sustancial de Casación 44.283 RAMÓN A L B E R TO H E R R E RA RAMÍREZ la d e m a n da significa q ue s us cargos no sólo h an de estar debidamente s u s t e n t a d os desde la perspectiva formal. L os

reproches deben s er fundados, esto e s, tener aptitud para propiciar la invalidación total o parcial de la sentencia, en el entendido que, de no haberse materializado el yerro, o t ra habría sido la decisión, o m o s t r a r se idóneos p a ra convocar a la Corte a a s u m ir u na p o s t u ra j u r i s p r u d e n c i al u n i f i c a da alrededor del t e ma debatido, en c u a n to logren evidenciar la violación de u na n o r ma sustancial o u na garantía procesal. 4.2 C o mo a continuación se expondrá, la d e m a n da bajo estudio i n c u m p le con las aludidas exigencias. F r e n te al p r i m er reproche, p or carecer de idoneidad s u s t a n c i al en vista de su m a n i f i e s ta intrascendencia; en relación c on la alegación p or n u l i d a d, debido al desconocimiento de los principios que rigen su invocación y declaratoria. 4.2.1 El a d e c u a do p l a n t e a m i e n to d el falso j u i c io de identidad i m p o ne la carga de señalar, en concreto, cuál fue la p r u e ba que se distorsionó o cercenó. Así m i s m o, indicar lo que ella decía y d e m o s t r ar que el e n t e n d i m i e n to q ue d el m e d io de

conocimiento o b t u vo el juzgador fue distinto. Se trata, entonces, de un ejercicio de confrontación que, a la m a n e ra de u na doble c o l u m n a, reproduce en la p r i m e ra lo q ue t e x t u a l m e n te dijo la p r u e ba y en la s e g u n da lo q ue se le hizo decir, p a ra destacar luego la incidencia del yerro en la decisión, de f o r ma que si no se h u b i e ra cometido el error, el sentido del fallo habría sido otro sustancialmente diferente (Cfr, C SJ AP 03.08.05, rad. 23.77). Por lo tanto, q u i en aduce un dislate de esa estirpe, además de cotejar el tenor literal de la p r u e ba concernida c on la aprehensión q ue de su contenido se consignó en la sentencia, i m p o ne el deber de enseñar su trascendencia. Ello s u p o ne Casación N° 44.283 RAMÓN A L B E R TO H E R R E RA RAMÍREZ d e m o s t r ar cómo la contemplación del exacto tenor de aquélla, en c o n j u n to con los demás elementos de convicción que s u s t e n t an la sentencia, llevaría a una conclusión jurídica diversa y favorable a los intereses del impugnante. A la l uz de l os anteriores criterios, salta a la vista la inadmisibilidad del reproche por falso juicio de identidad, en razón de la ausencia de acreditación de la trascendencia. C o mo seguidamente la Sala pasa a exponer, l os planteamientos d el

libelista están en imposibilidad manifiesta de provocar una conclusión jurídica diversa a la adoptada en las instancias, en p u n to de la construcción de la premisa fáctica de la decisión. De acuerdo c on la j u r i s p r u d e n c ia de la S a la (cfr., entre otras, C SJ AP 24.02.2016, rad. 43.017; AP 25.05.2016, rad. 45.660 y AP 29.06.2016, rad. 44.42), desde el p u n to de vista sustancial, tratándose de c e n s u r as por violación indirecta de la ley s u s t a n c i al por errores de hecho, al d e m a n d a n te le asiste el deber de desarrollar un ejercicio de deconstrucción de l os f u n d a m e n t os probatorios de las sentencias de instancia, q ue c o n f o r m an u na u n i d ad decisoria. E s to p r e s u p o ne c o m p r e n d er debidamente la e s t r u c t u ra p r o b a t o r ia y la motivación expuesta en l os fallos cuestionados, así c o mo reseñarlos con fidelidad; de lo contrario, si el censor d e n u n c ia un yerro derivado de un escrutinio probatorio diverso al aplicado por los juzgadores, la refutación se tomaría t o t a l m e n te ineficaz p or inatinencia. Pues no se p u e de d e r r u m b ar u na e s t r u c t u ra a r g u m e n t a t i va si se a t a c an bases

diferentes a las que la s u s t e n t a n, c o mo t a m p o co si éstas no se r e f u t an c on suficiencia. Bajo esa óptica, la S a la advierte que la c e n s u ra se ofrece del todo inidónea p a ra provocar u na decisión sustanciadmente diversa a la consignada en l as sentencias i m p u g n a d a s, en la Casación N" 44.283 RAMÓN A L B E R TO H E R R E RA RAMÍREZ m e d i da en que la refutación planteada, por la vía del falso j u i c io de identidad, es insuficiente y d e s a t i n a da p a ra r e m o v er las bases probatorias que d e t e r m i n a r on la declaratoria de responsabilidad penal. En efecto, según se extracta de las sentencias confutadas, la c o n d e na d el a c u s a do se soporta, esencialmente, en el t e s t i m o n io incríminatorio de E M Q. C o mo se destaca en el fallo de p r i m er grado^, la m e n or manifestó que entabló contacto c on el j u ez H E R R E RA RAMÍREZ p o r q ue éste le h a b l a ba de su papá, al t i e m po q ue le prestaba libros p a ra hacer l as tareas q ue le a s i g n a b an en el colegio. En m a yo de 2 0 0 9, aquél la convidó a su a p a r t a m e n t o, con el pretexto de enseñarle u n as fotos de su padre.

E m p e r o, s in q ue jamás le enseñara l as imágenes, empezó a a c t u ar con m a l i c ia y, t r as m a n o s e a r la en s us partes íntimas, la accedió c a m a l m e n t e. Dice i g u a l m e n te la sentencia, parafraseando a la m e n o r, que en ese m o m e n to ella no s u po cómo reaccionar y que, al término del acto, el procesado le manifestó que "la podía ayudar", dejándole un billete de $ 5 0 . 0 00 en la chaqueta. H o r as después ingirió un raticida. También, p u so de m a n i f i e s to el a quo'^, E MQ declaró que no r e c u e r da e x a c t a m e n te cuándo reveló lo sucedido, pero que, en todo caso, fue c u a n do ya estaba viviendo c on su m a d r i n a. E sa tardía manifestación, se resalta en la sentencia, se debió a que, por u na parte, le d a ba p e na con su novio Diego y s us familiares; por otra, a que sentía m i e do de que el a s u n to "fuera a un juzgado", d o n de "no se podría hacer nada" p o r q ue RAMÓN era juez. P a ra el T r i b u n a l ^, t al explicación de la j o v en es digna de credibilidad, c o mo q u i e ra que, en el contexto en que sucedieron los hechos, se ^ Cfr. fis. 7-8 sent. I" instancia.

' Cfr. fl. 9 ídem. ^ Cfr. fl. 29 sent. 2" instancia. >4 / • Casación N° 44.283 RAMÓN A L B E R TO H E R R E RA RAMÍREZ ofrecen trascendentes t a n to la i n v e s t i d u ra del a b u s a d or c o mo los r e s q u e m o r es propios de u na niña de 13 años, valorados a la l uz del temor reverencial que, en un pueblo, p u e de generar un personaje c on poder -el juez-, máxime q ue se t r a t a ba de la exposición de aspectos p u d o r o s os relacionados con la i n t i m i d ad de E M Q, que podrían avergonzarla. Y esa revelación, acorde c on el fallo de p r i m e ra instancia^, no fue espontánea, sino provocada p or Ofelia Orozco Q u i n c e n o, m a d r i na de la m e n o r, q u i en en u na ocasión, al verla agachada en un rincón de la casa, d e p r i m i da y desesperada, la inquirió p a ra que le c o n t a ra lo que la afectaba. En ese m o m e n to le contó "lo de la violación", pero se d e m o r a r on en d e n u n c i ar porque, además de que la j o v en se sentía sola, t u vo q ue darle confianza p o r q ue p e n s a ba que nadie le i ba a creer, pues era su palabra contra la de

un juez. P a ra los falladores, destaca la Sala, la versión ofrecida por la m e n or en el j u i c io es creíble, no sólo p or su coincidencia, armonía y u n i f o r m i d ad c on las declaraciones previas integradas al t e s t i m o n io -entrevistas rendidas por aquélla ante los peritos en sicología y siquiatría forense-, sino debido a las siguientes razones que i n t e g r an la valoración en c o n j u n to de la p r u e b a: En p r i m er lugar, p o r q ue l os dictámenes periciales practicados por solicitud de la Fiscalía, basados en las entrevistas forenses y en el examen de las histoñas clínicas, d e s c a r t a r on en la m e n or el p a d e c i m i e n to de c u a l q u i er patologia m e n t al que la llevara a a l u c i n a r. Si b i en E MQ p r e s e n ta t r a s t o r n os afectivos, los falladores a f i r m a r on que los peritos la catalogan c o mo u na niña ^ Cfr. fl. 10 sent. P instancia. Casación N° 44.283 RAMÓN A L B E R TO H E R R E RA RAMÍREZ n o r m a l, no c o mo u na esquizofrénica paranoide, según lo sugirió el defensor en el juicioso. En segundo término, d a do que en las i n s t a n