CSJ - AP6214-2016(48819)

República de Colombia Corte Suprema de Justicia Sala di Casación Penal EYDER PATIÑO CABRERA Magistrado ponente AP6214-2016 Radicación 48.819 ( A p r o b a do acta N° 2 9 3) Bogotá, D. C, catorce ( 1 4) de s e p t i e m b re de d os m il dieciséis (2016) VISTOS Define la S a la el f u n c i o n a r io c o m p e t e n te p a ra realizar la a u d i e n c ia de verificación de p r e a c u e r do d e n t ro d el p r o c e so q ue se a d e l a n ta c o n t ra Luis ALBERTO GARCÍA AYALA p or l os delitos de concierto p a ra d e l i n q u ir y fabricación, tráfico y porte de a r m as de fuego, m u n i c i o n es de u so re stringido, de u so p r i v a t i vo de l as fuerzas a r m a d as o explosivos.

HECHOS Y ANTECEDENTES PROCESALES

1. M e d i a n te información o b t e n i da a través de u na f u e n te h u m a n a, se t u vo c o n o c i m i e n to de la existencia de u na organización d e d i c a da al tráfico ilegal de a r m as y parte

DEFINICIÓN DE COMPETENCIA: 48.819 / LUIS ALBERTO GARCÍA AYALA. de l as m i s m a s, l as cuales e r an sustraídas de v a r i as B a s es

Militares. C on la finalidad de acreditar la e x i s t e n c ia de tales h e c h os y de allegar el m a t e r i al p r o b a t o r io en t o r no a l os r e s p o n s a b l es de los m i s m o s, se ordenó la interceptación de los números telefónicos s u m i n i s t r a d os p or el i n f o r m a n te pertenecientes a los i n t e g r a n t es del g r u po c r i m i n a l, al i g u al q ue se realizó vigilancia y s e g u i m i e n to de p e r s o n as e i n t e g r a n t es d el Ejército y la A r m a da N a c i o n a l, búsqueda selectiva en b a se de d a t os e inspecciones j u d i c i a l e s, labores q ue c u l m i n a r on c on la c a p t u ra de Luis ALBERTO GARCÍA AYALA, q u i en se desempeñó c o mo c o n t r a t i s ta q ue l a b o r a ba en la guarnición M i l i t ar de T o l e m a i d a.

2. P o s t e r i o r m e n t e, el r e p r e s e n t a n te de la Fiscalía G e n e r al de la Nación formuló imputación jurídica c o n t ra el p r o c e s a do p or l os delitos de concierto p a ra d e l i n q u ir y fabricación, tráfico y p o r te de a r m as de fuego, m u n i c i o n es

de u so restringido, de u so p r i v a t i vo de las fuerzas a r m a d as o explosivos.

3. Solicitada p or la Fiscalía la realización de la a u d i e n c ia de verificación de p r e a c u e r do q ue suscribió c on el i m p u t a d o, se d io inicio a la m i s m a, o p o r t u n i d ad en q ue el J u ez 3° P e n al d el C i r c u i to Especializado de Bogotá declaró su i n c o m p e t e n c ia en la p r e s e n te c a u s a.

A r g u m e n ta el t o g a do q ue el a c t u ar c r i m i n al d el p r o c e s a do se concentró en la B a se M i l i t ar de T o l e m a i da

DEFINICIÓN DE COMPETENCIA: 48.819 I LUIS ALBERTO GARCÍA AYAL^v \ u b i c a da en el M u n i c i p io de Melgar, p u es el e n c a r t a do a p r o v e c h a n do su condición de c o n t r a t i s ta ofrecía d i n e ro a los u n i f o r m a d os de esa guarnición q ue tenían acceso a los depósitos de a r m a m e n t o.

B a jo e se e n t e n d i do invocó el p r i n c i p io de territorialidad, p a ra señalar q ue el c o n o c i m i e n to de la

p r e s e n te actuación le c o r r e s p o n de a su homólogo d el D i s t r i to J u d i c i al de Ibagué. En c o n s e c u e n c i a, d i s p u so la remisión de la actuación a esta Corporación, p a ra q ue se d e t e r m i ne el f u n c i o n a r io competente.

CONSIDERACIONES

1. De c o n f o r m i d ad c on lo d i s p u e s to en el artículo 3 2, n u m e r al 4, de la L ey 9 06 de 2 0 0 4, la C o r te S u p r e ma de J u s t i c ia es c o m p e t e n te p a ra c o n o c er el a s u n to p l a n t e a d o, en razón a q ue en e s ta o p o r t u n i d ad la definición de c o m p e t e n c ia c o m p r o m e te a j u e c es de la jurisdicción o r d i n a r ia pertenecientes a d i s t i n t os d i s t r i t os j u d i c i a l e s, esto es, Bogotá e Ibagué.

2. El artículo 54 de la n o r m a t i va en cita, precisa q ue la definición de c o m p e t e n c ia es un m e c a n i s mo o r i e n t a do a d e t e r m i n a r, de m a n e ra ágil, p e r e n t o r ia y definitiva, el

f u n c i o n a r io c o m p e t e n te p a ra c o n o c er de la fase procesal del j u z g a m i e n t o. C u a n do el j u ez a n te q u i en se h a ya p r e s e n t a do la acusación o solicitado la preclusión así lo considere, lo

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LUIS ALBERTO GARCÍA AYALA. heirá saber a las partes y lo remitirá al f u n c i o n a r io q ue d e ba definirla.

3. Lo p r i m e ro que h ay que advertir es que, p a ra definir la competencia d el presente a s u n to se debe acudir a lo n o r m a do en el artículo 51 de la L ey 9 06 de 2 0 04 y no a lo previsto en el artículo 43 ejúsdem.

Precisamente, en a u to C SJ A P, 19 j u n. 2 0 1 3, r a d. 4 1 5 3 2, la Corte aclaró l as diferencias entre u no y otro precepto, s in q ue se p u e de a f i r m ar q ue entre ellos existe contradicción. Al respecto dijo; (...) como aquí todos los delitos vienen siendo investigados por la misma cuerda ~ a excepción de los que se escindieron por ocasión del allanamiento a cargos de vanos de los implicados, asunto que cuenta ya con fallo-, ninguna necesidad existe de que se acuda a lo dispuesto en el artículo 51 de la Ley 906 de 2004, dado que ya viene unida la investigación y asi debe continuar el

juzgamiento, salvo que se presenten factores que obliguen romper esa unidad sustancial y procesal. Ahora bien, como entre las partes existen diferencias acerca de cuál es la norma que ha de dirimir la disputa, la Corte debe precisar que los artículos 43 y 52 de la Ley 906 de 2004, regulan situaciones diferentes, sin que entre ellos pueda advertirse colusión, confrontación, confusión o ambigüedad. El artículo 43, contempla, en sus dos primeros incisos: "Competencia. Es competente para conocer del juzgamiento el juez del lugar donde ocurrió el delito. 4

DEFINICIÓN DE COMPETENCIA: 48.81^' LUIS ALBERTO GARCÍA AVALAD Cuando no fuere posible determinar el lugar de ocurrencia del hecho, éste se hubiere realizado en varios lugares, en uno incierto o en el extranjero, la competencia del juez de conocimiento se fija por el lugar donde se formule acusación por parte de la Fiscalía General de la Nación, lo cual hará donde se encuentren los elementos fundamentales de la acusación." Por su parte, el artículo 52 ibídem, reseña: " C o m p e t e n c ia p or conexidad. Cuando deban juzgarse delitos conexos conocerá de ellos el juez de mayor jerarquía de acuerdo con la competencia por razón del fuero legal o la naturaleza del asunto; si corresponden a la misma jerarquía será factor de competencia el territorio, en forma excluyente y preferente, en el siguiente orden: donde se haya cometido el delito más grave; donde se haya realizado el mayor número de delitos; donde se haya realizado la primera aprehensión o donde se haya

formulado primero la imputación. Cuando se trate de conexidad entre delitos de competencia del juez penal del circuito especializado y cualquier otro funcionario judicial corresponderá el juzgamiento a aquél" C o mo se aprecia^ a m b os dispositivos procesales c o n t e m p l an c i r c u n s t a n c i as de hecho diferentes, q ue no t i e n en p or qué confundirse ni g e n e r ar contraposición. En este sentido, debe entenderse que el artículo 43 únicamente opera cuando se desconoce el sitio de ocurrencia del delito ~ importa la naturaleza individual del mismo-, o este es ejecutado en varios lugares, en uno incierto o en el extranjero. Allú es del a r b i t r io d el Fiscal, s in consideración a factores p r e v a l e n t es ii a p e n as s i g n a do p or el sitio d o n de c u e n te con 5

DEFINICIÓN DE COMPETENCIA: 48.819LUIS ALBERTO GARCÍA AYALA. los elementos f u n d a m e n t a l es de p r u e b a, deñnir el territorio de acusación.

De f o r ma c o n t r a r i a^ si sucede q ue se c o n o ce el sitio de o c u r r e n c ia d el delito o delitos, p e ro se inifestigan y Juzgarán varios o c u r r i d os en diferentes lugares, el factor de definición es p r e c i s a m e n te el de c o n e x i d ad q ue r e g u la el articulo 52 de la L eg 9 06 de 2 0 0 4, pues, no se t r a ta de

q ue u na c o n d u c ta se verifique e j e c u t a da en vanos sitios o u no incierto o en el extranjero, sino q ue p a ra el c o n o c i m i e n to es necesario definir cuál de todos los Jueces i n d i v i d u a l m e n te considerados, abordará el e x a m en d el conjunto de c o n d u c t as punibles. (Subrayas y negrillas fuera de texto).

4. De c o n f o r m i d ad c on la reseña j u r i s p r u d e n c i al a n o t a da y el artículo 51 de la L ey 9 06 de 2 0 0 4, la c o n e x i d ad tiene l u g ar c u a n d o, e n t re o t r os casos, se i m p u ta «a una o más personas la comisión de uno o varios delitos en las que exista homogeneidad en el modo de actuar de los autores o partícipes, relación razonable de lugar y tiempo, y, la evidencia aportada a una de las investigaciones pueda influir en la otra». D i c ha c i r c u n s t a n c ia se p r e s e n ta en e s ta actuación, d o n de al p r o c e s a do se le endilga la comisión de v a r i as c o n d u c t as p u n i b l es c u a n do al parecer c o n f o r m a ba u na organización c r i m i n al q ue delinquía en l os d i s t r i t os j u d i c i a l es de C u n d i n a m a r c a,

Bogotá e Ibagué. A h o r a, es a n o t ar q ue la Fiscalía G e n e r al de la Nación, siendo el t i t u l ar de la acción p e n al decidió, a un encontrándose en el desarrollo de la e t a pa investigativa, s e p a r ar la p r e s e n te actuación d el p r o c e so m a t r iz seguido

DEFINICIÓN DE COMPETENCIA: 48.819 (' LUIS ALBERTO GARCÍA AYALA. v c on o t r os m i e m b r os de la organización delictiva, por v i r t ud del p r e a c u e r do s u s c r i to c on el p r o c e s a do en este caso.

Así m i s m o, se tiene que, de a c u e r do c on el artículo 52 ibídem, tratándose del j u z g a m i e n to de delitos c o n e x os (...) conocerá de ellos el juez de mayor jerarquía de acuerdo con la competencia por razón del fuero legal o la naturaleza del asunto; si corresponden a la misma jerarquía será factor de competencia el territorio, en forma excluyente y preferente, en el siguiente orden: donde se haya cometido el delito más grave; donde se haya realizado el mayor número de delitos; donde se haya producido la primera aprehensión o donde se haya formulado primero la imputación. Al t e n or de e se c a n o n, el p r i m er aspecto q ue se debe a n a l i z ar p a ra d e t e r m i n ar la c o m p e t e n c ia frente a c o n d u c t as

conexas, es el relativo al del f u n c i o n a r io de m a y or jerarquía a t e n d i do el fuero legal o la n a t u r a l e za del a s u n t o. De l as diligencias surge q ue al investigado, Luis ALBERTO GARCÍA AYALA, se le i m p u t a n, p u n i b l es de concierto p a ra d e l i n q u ir y fabricación, tráfico y porte de a r m as de fuego, m u n i c i o n es de u so restringido, de u so p r i v a t i vo de las fuerzas a r m a d as o explosivos, previstos en los artículos 3 40 y 3 6 6, del E s t a t u to Penal, c u yo c o n o c i m i e n t o, t al c o mo lo e x p u so el f u n c i o n a r io j u d i c i al en su m o m e n t o, corresponde, p or la n a t u r a l e za de este último ilícito, a l os jueces penales del circuito especializados. 7

DEFINICIÓN DE COMPETENCIA: 48.819^ LUIS ALBERTO GARCÍA AYALA. V De a c u e r do c on l os factores excluyentes y preferentes previstos en el r e n o m b r a do c a n on 5 2, se h a ce necesario verificar cuál de l os delitos c o m p o r ta m a y or gravedad, a s u n to q ue no r e p r e s e n ta d i f i c u l t a d, en t a n t o, el a r t i c u lo

3 40 d el Código P e n al c o n t e m p la p e na de 4 a 9 años de prisión p a ra el p u n i b le de concierto p a ra d e l i n q u i r; m i e n t r as que, el precepto 3 66 ibídem c o m p o r ta u na p e na p a ra el delito de fabricación, tráfico y p o r te de a r m as de fuego, m u n i c i o n es de u so r e s t r i n g i d o, de u so p r i v a t i vo de las fuerzas a r m a d as o explosivos, de 11 a 15 años de prisión. De lo a n t e r i o r, se d e d u ce q ue el s e g u n do de d i c h os delitos es el más grave, p o r q ue lo s u p e ra a m p l i a m e n te en s us h a r e m os mínimo y máximo, s in e m b a r g o, el m i s mo no es d e t e r m i n a n te p a ra establecer el l u g ar en d o n de se debe p r o s e g u ir el juicio, t o da v ez q ue se ejecutó en v a r i os sitios, esto e s, en Bogotá D.C., y M e l g ar (Tolima); p or lo q ue el factor a c o n s i d e r ar no p u e de s er definido p or vía de la g r a v e d ad del h e c ho p u n i b l e. El s e g u n do factor de definición, se refiere al sitio «donde se haya realizado el mayor número de delitos». En este caso, de a c u e r do a la discriminación r e a l i z a da p or la

Fiscalía, se tiene q ue al parecer se e j e c u t a r on c on ocasión de l os operativos realizados en l os m i s m os d os l u g a r es descritos; de m a n e ra que, en c a da u no de d i c h os sitios es a t r i b u i da la comisión de l as c o n d u c t as p u n i b l es de concierto p a ra d e l i n q u ir y fabricación, tráfico y porte de 8

DEFINICIÓN DE COMPETENCIA: 48.819 f LUIS ALBERTO GARCÍA AYALA. a r m as de fuego, m u n i c i o n es de u so restringido, de u so p r i v a t i vo de las fuerzas a r m a d as o explosivos.

C o n f o r me a lo a n t e r i o r, d e b e m os a c u d ir a la última e v e n t u a l i d ad p r e v i s ta en la r e n o m b r a da n o r m a t i v i d a d, esto es, el q ue se refiere al l u g ar «donde se haya producido la pñmera aprehensión». P a ra lo c u al es observado, q ue la c a p t u ra de Luis ALBERTO GARCÍA AYALA f ue m a t e r i a l i za el 5 de m a r zo de 2 0 1 6, en el M u n i c i p io de Nilo^ el c u al h a ce p a r te del D i s t r i to J u d i c i al de C u n d i n a m a r c a. B a jo e se e n t e n d i d o, la actuación será a s i g n a da a l os

J u z g a d os Penales d el C i r c u i to Especializados de C u n d i n a m a r ca c on f u n c i o n es de c o n o c i m i e n to -reparto-, p a ra q ue a s u m an el c o n o c i m i e n to d el p r e a c u e r do s u s c r i to p or el p r o c e s a do Luis ALBERTO GARCÍA AYALA y la Fiscalía G e n e r al de la Nación. En mérito de lo e x p u e s t o, la S a la de Casación P e n al de la C o r te S u p r e ma de J u s t i c i a, En mérito de lo expuesto, la Corte S u p r e ma de J u s t i c i a, S a la de Casación Penal, RESUELVE A S I G N AR LA C O M P E T E N C IA p a ra realizar la a u d i e n c ia de verificación de p r e a c u e r do d e n t ro d el proceso ^ Minuto 9:57 sesión tercera audiencia preliminar del 27 de abril de 2016. 9

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LUIS ALBERTO GARCÍA AYALA. q ue se a d e l a n ta c o n t ra Luis ALBERTO GARCÍA AYALA, a l os J u z g a d os Penales d el C i r c u i to Especializados de C u n d i n a m a r ca c on f u n c i o n es de c o n o c i m i e n to - r e p a r t o -, d e s p a c h os d o n de se remitirán las diligencias.

C o n t ra e s ta p r o v i d e n c ia no p r o c e de ningún r e c u r s o.

P E R M I SO

GUSTAVO ENRIQUE MALO FERNÁNDEZ

P E R M I SO

JOSÉ FRANCISCO ACUÑA VIZCAYA

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LUIS ALBERTO GARCÍA AYAL^ /

Secretaria 11