CSJ - AP6531-2016(46833)

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

SALA DE CASACIÓN PENAL LUIS ANTONIO HERNÁNDEZ BARBOSA Magistrado ponente AP 6 5 3 1 - 2 0 16

Radicación 46833 ( A p r o b a do A c ta No. 3 0 5) Bogotá D.C., s e p t i e m b re v e i n t i o c ho ( 2 8) de d os m il dieciséis (2016).

VISTOS: R e s u e l ve la S a la si a d m i te o no la d e m a n da de casación p r e s e n t a da p or el defensor de H E N RY V A R G AS

C A R V A J A L.

HECHOS Y ANTECEDENTES PROCESALES:

1. H a c ia las 7 : 00 p . m. del 22 de febrero de 2 0 1 1, en la vía q ue c o n d u ce del casco u r b a no de F l o r e n c ia (Caquetá) al a e r o p u e r to local, a la a l t u ra d el b a r r io P r a d os d el N o r te de e sa c i u d a d, H E N RY V A R G AS C A R V A J A L, c o n d u c t or d el

Casación 46833 H E N RY V A R G AS CARVAJAL c a m p e ro de placas B RA 1 1 6, m a r ca C h e v r o l e t, línea V i t a r a,

arrolló a E r n e s to R o j as Silva, q u i en se desplazaba en un vehículo de tracción a n i m a l, produciéndole graves lesiones a n i v el c r a n e a l, V A R G AS C A R V A J AL huyó d el lugar, m i e n t r as q ue R o j as S i l va fue a u x i l i a do p or p e r s o n al de la Policía q ue lo c o n d u jo a la Clínica Mediláser de la m i s ma capital, en d o n de falleció el 6 de m a r zo siguiente.

2. El 19 de d i c i e m b re del m i s mo año, la Fiscalía formuló imputación a H E N RY V A R G AS C A R V A J AL p or el delito de h o m i c i d io c u l p o so agravado. No se allanó a los cargos.

3. El 10 de a b r il de 2 0 1 2, a n te el J u z g a do P r i m e ro P e n al d el C i r c u i to de F l o r e n c i a, la Fiscalía le formuló acusación p or la c o n d u c ta p u n i b le a n o t a da (arts. 1 09 y 1 1 0 -2 del C P . ).

4. El J u z g a do P r o m i s c uo d el C i r c u i to de Descongestión P e n al de P u e r to Rico (Caquetá) - c on sede en F l o r e n c i aasumió el c o n o c i m i e n to de la p r e s e n te causa^ y

llevó a c a bo la a u d i e n c ia del j u i c io oral. T r as ella, condenó al p r o c e s a do el 19 de m a r zo de 2 0 14 a las p e n as principales de 52 m e s es de prisión, m u l ta de 45 s.m.l.m.v. y privación del derecho a c o n d u c ir vehículos p or 76 m e s e s, y a la accesoria de inhabilitación p a ra el ejercicio de d e r e c h os y f u n c i o n es públicas p or el m i s mo término de la p e na aflictiva de la l i b e r t a d. Le negó el s u b r o g a do de la suspensión c o n d i c i o n al de la ejecución de la p e na y le concedió el 1 En virtud del Acuerdo No. 570 de 2013 del Consejo Superior de la Judicatura. 2 Casación 46833 H E N RY V A R G AS CARVAJAL s u s t i t u t i vo de la prisión d o m i c i l i a r i a.

5. El defensor apeló e se p r o n u n c i a m i e n to y el T r i b u n al S u p e r i or de F l o r e n c i a, m e d i a n te s e n t e n c ia del 10 de j u n io de 2 0 1 5, objeto d el r e c u r so de casación, le impartió confirmación.

LA DEMANDA: Después de señalar q ue le asiste interés y l e g i t i m i d ad

p a ra i n s t a u r ar el r e c u r s o, bajo el título de "consideraciones que fueron excluidas en la sentencia", el defensor planteó, p a ra e m p e z a r, q ue en el fallo no se t u vo en c u e n ta la calidad de m i l i t ar de su r e p r e s e n t a d o, la c u al aparece a c r e d i t a da c on el t e s t i m o n io de éste y c on el d el c o r o n el M o j i ca Rojas, Así m i s m o, q ue la c o n d u c ta a t r i b u i d a, "en una sana lógica", la cometió "en cumplimiento de funciones". En c o n s e c u e n c i a, "quien debió conocer del proceso como juez natural debió de ser la justicia militar", c o n f o r me lo establecen los artículos 2 50 y 13 de la Constitución Política. Aludió, acto seguido, ai fenómeno de la c o n c u r r e n c ia de c u l p a s, p u es en este caso el j u z g a d or omitió q ue la c a u sa p r i n c i p al del deceso lo constituyó la c o n d u c ta de la víctima, la c u al no respetó las n o r m as de tránsito. Realizó "un desplazamiento en un vehículo de tracción animal, a esas horas de la noche, sin ningún acompañamiento, por una carretera nacional, sin medidas de seguridad (reflectivos, elementos de señalización, luces) o alguna señal 3 Casación 46833

H E N RY V A R G AS CARVAJAL

que infiriera de su presencia en la vía (...) como lo indica la ley 769 del 2003" (arts, 45 y 131). P or t a n t o, es "lógico que por más experiencia y diligencia" q ue se t e n ga es inevitable c o l i s i o n ar c o n t ra un "montículo" a e s as h o r as de la n o c h e. Todavía más en l as precarias condiciones de l u m i n o s i d ad d el l u g ar de l os h e c h o s, a l as cuales se refirió el testigo José I n el S a n t os Gasea. P or o t ro lado, el censor reprochó la negligencia de l os m i e m b r os de la Policía N a c i o n al q ue c o m p a r e c i e r on al sitio de l os a c o n t e c i m i e n t o s, p or c u a n to no r e a l i z a r on un i n f o r me o croquis. Si se h u b i e ra c o n t a do c on a l g u no de esos e l e m e n t os se habría t e n i do claridad, e n t re otros aspectos, a c e r ca de l as condiciones d el l u g ar (del q ue no h u bo registro fotográfico), d el estado d el vehículo de tracción a n i m al colisionado y el sitio exacto d el accidente. Así m i s m o, se h u b i e r an podido a d v e r t ir l as h u e l l as de f r e n a do en la vía. T o do ello repercutió en la inaplicación de la teoría de

la c u l pa e x c l u s i va de la víctima. De no h a b er sucedido así, el fallo habría sido a b s o l u t o r i o. A d i c i o n al a lo a n t e r i o r, c u a n do el j u ez de c o n o c i m i e n to tasó la p e n a, omitió aplicar l as c i r c u n s t a n c i as de m e n or p u n i b i l i d ad c o n t e m p l a d as en l os " n u m e r a l es 1, 2 y 5 d el £irtículo 54 de la L ey 9 06 de 2 0 0 4 ", restándole credibilidad a la versión de los h e c h os ofrecida p or el p r o c e s a d o, q u i en 4 Casación 46833 H E N RY V A R G AS CARVAJAL invocó su condición m i l i t a r, su d e s c o n o c i m i e n to d el objeto c on el q ue colisionó y la situación de o r d en público de la zona. A n te e s ta última c i r c u n s t a n c i a, p r e c i s a m e n t e, optó p or c o n t i n u ar su trayecto y no detenerse, p u es consideró q ue podía t r a t a r se de un a t e n t a do c o n t ra su vida. No se t u vo en consideración, además, q ue su defendido no tiene antecedentes penales y q ue de m a n e ra

v o l u n t a r ia procuró resarcir el daño c a u s a do al s o m e t e r se a la j u s t i c ia y p r e s t ar a y u da a l os f a m i l i a r es de la víctima, a p o r t a n do l os d o c u m e n t os del vehículo, p a ra q ue se h i c i e ra efectivo el S O AT y se le p r e s t a r an l os servicios médicos al afectado. E s t o, i n d u b i t a b l e m e n t e, c o n d u ce a p e n s ar q ue éste actuó de b u e na fe y c on ánimo de c o l a b o r ar c on la j u s t i c i a. P or lo e x p u e s t o, el censor solicitó casar el fallo i m p u g n a do p a ra fijar a su r e p r e s e n t a do "una condena más justa".

CONSIDERACIONES DE LA CORTE: En la L ey 9 06 de 2 0 04 la casación es concebida c o mo un m e d io de c o n t r ol c o n s t i t u c i o n al y legal q ue procede c o n t ra s e n t e n c i as de s e g u n da i n s t a n c ia en l os procesos a d e l a n t a d os p or delitos. P a ra q ue la d e m a n da s u s t e n to d el r e c u r so s ea a d m i t i d a, corresponde al d e m a n d a n te acreditar

la afectación de d e r e c h os o garantías f u n d a m e n t a l e s, c o n t ar c on interés p a ra i m p u g n a r, señailar la c a u s a l, d e s a r r o l l ar los cargos de sustentación d el r e c u r so y d e m o s t r ar la 5 Casación 46833 H E N RY V A R G AS CARVAJAL ne cesidad del fallo en o r d en a c u m p l ir a l g u no de los fines establecidos p or el legislador en el artículo 1 80 de e se e s t a t u to n o r m a t i v o. La d e m a n da p r e s e n t a da p or el defensor de H E N RY V A R G AS C A R V A J AL no satisface todos esos p r e s u p u e s t os y, en c o n s e c u e n c i a, se inadmitirá. L as r a z o n es s on l as siguientes: Además de q ue no señaló la c a u s al q ue s u s t e n ta el a t a q ue c o n t ra el fallo, alegó v a r i os a s p e c t os c u yo desarrollo ha d e b i do e m p r e n d er p or s e p a r a do en t a n to c o n f i g u r an m o t i v os de casación diversos. Así, el d e s c o n o c i m i e n to del p r i n c i p io de j u ez n a t u r al tiene c a b i da en la c a u s al s e g u n da

p or n u l i d a d, m i e n t r as q ue la inaplicación de la e x c l u y e n te de r e p r o c he p e n al p or r e s p o n s a b i l i d ad e x c l u s i va de la víctima y de c i r c u n s t a n c i as genéricas de atenuación p u n i t i va c o m p o r t am la violación d i r e c ta o i n d i r e c ta de la ley s u s t a n c i a l, esto es, las causales p r i m e ra o tercera, según sea el caso. Más allá de eso, los p l a n t e a m i e n t os no r e v e l an q ue el j u z g a d or h a ya dictado la s e n t e n c ia en un j u i c io viciado de n u l i d ad o q ue el p r o n u n c i a m i e n to c o n t e n ga errores de n a t u r a l e za p r o b a t o r ia o jurídica. Lo a n t e r i o r, p o r q ue asistió razón al T r i b u n a il p a ra d e s e s t i m a r l o s, t al c o mo lo e x p u so en la s e n t e n c ia i m p u g n a da al r e s p o n d er l os m i s m os r e p a r o s, también a d u c i d os p or la defensa p a ra f u n d a m e n t ar el r e c u r so de Casación 46833

H E N RY V A R G AS CARVAJAL

apelación q ue i n t e r p u so c o n t ra el fallo c o n d e n a t o r io de p r i m er grado. C on respecto a la transgresión del p r i n c i p io de j u ez n a t u r a l, s u s t e n t a da en q ue la c o n d u c ta a t r i b u i da a H E N RY V A R G AS C A R V A J AL e ra de c o m p e t e n c ia de la J u s t i c ia P e n al M i l i t ar y no de la O r d i n a r i a, t o da vez q ue no existe s u s t e n to p r o b a t o r io p a ra establecer q ue la n o c he de l os h e c h os cumplía f u n c i o n es m i l i t a r es d e b i d a m e n te asignadas. Si ello es así, la c o n d u c ta p or él r e a l i z a da no g u a r da la n e c e s a r ia relación c on el servicio q ue p e r m i ta la activación del f u e ro especial castrense^. T a m p o c o, p a ra llegar a la conclusión p r o p u e s ta por el censor, se p u e de a s e g u r ar q ue fue c o m e t i da c on ocasión del servicio m i l i t a r, d a do q ue el vehículo c o n d u c i do p or el a c u s a d o, de a c u e r do c on lo e s t i p u l a do p or las partes, e ra de

servicio p a r t i c u l a r. Así m i s m o, p or c u a n to el p r o c e s a do ni e s t a ba r e a l i z a n do e sa n o c he actividades p r o p i as d el servicio, ni se desempeñaba c o mo c o n d u c t o r, p u es se t r a t a ba de un soldado profesional^. En lo a t i n e n te a la exclusión de r e s p o n s a b i l i d ad p e n al del a c u s a d o, sobre la b a se de q ue el r e s u l t a do fue p r o d u c to de la c u l pa de la víctima, p r e v i a m e n te se debe precisar q ue el c e n s or no fue claro al respecto, p u es i n i c i a l m e n te aludió al fenómeno de la c o n c u r r e n c ia de c u l p a s, c u ya configuración se p r e s e n ta c u a n do la violación al deber 2 Págs. 4 y 5 de la sentencia de segunda instancia. 3 Pág. 5 ibidem. 7 Casación 46833 H E N RY V A R G AS CARVAJAL objetivo de c u i d a do proviene t a n to del procesado c o mo de la víctima, y luego refirió al de la c u l pa e x c l u s i va de esta última. Se t r a ta de d os figuras d i s t i n t as q ue no es posible e q u i p a r a r, c o mo lo h a ce el d e m a n d a n t e, a u n q ue las razones

e x p u e s t as a p u n t an h a c ia la p r i m e r a. P u es b i e n, acorde c on lo e x p u e s to en la s e n t e n c ia i m p u g n a da no es viable aceptar en este caso la c u l pa e x c l u s i va de la víctima p a ra e x o n e r ar de r e s p o n s a b i l i d ad p e n al a H E N RY V A R G AS C A R V A J AL p o r q ue está acreditado, p or vía inferencial, q ue éste violó un deber objetivo de c u i d a do al s u p e r ar el límite de velocidad establecido p a ra la vía p or la q ue c i r c u l a b a, p u es el a u t o m o t or q ue conducía "contaba con dispositivos luminosos en buenas condiciones", de m o do q ue a u na velocidad d e n t ro d el r a n go r e g l a m e n t a r io le h u b i e ra p e r m i t i do a d v e r t ir la presencia del vehículo colisionado. El exceso de velocidad, aún c on tales dispositivos en perfecto f u n c i o n a m i e n t o, c o mo se determinó p e r i c i a l m e n t e, hizo inevitable el impacto^. P or o t ra parte, a un c u a m do el occiso también incurrió en transgresión de la n o r m a t i v i d ad de tránsito terrestre, en

t a n to el vehículo de tracción a n i m al q ue conducía no p o r t a ba placas de identificación reñectivas, t al h e c h o, c o mo también lo expresó la Corporación J u d i c i a l, no e x c u sa el c o m p o r t a m i e n to i m p r u d e n te d el procesado q ue desencadenó el r e s u l t a d o. D i c ho de o t ro m o d o, aún si la víctima no h u b i e ra i n c u r r i do en esa violación, el exceso de Pág. 13 ibidem. 8 Casación 46833 H E N RY V A R G AS CARVAJAL velocidad q ue llevaba el procesado precipitó la colisión y de ahí su r e s p o n s a b i l i d ad penal^. C on respecto al d e s c o n o c i m i e n to de las c i r c u n s t a n c i as genéricas de atenuación p u n i t i va previstas en l os n u m e r a d os 1, 2 y 5 del artículo 55 del C P ., también pedidas p or el defensor, cabe resaltar, i n i c i a l m e n t e, q ue no es cierto q ue en la ponderación de la p e na no se t u vo en c u e n ta la a u s e n c ia de antecedentes d el procesado c o n s a g r a da en el n u m e r al 1 de esa disposición. Así, s o s t u vo el j u ez de p r i m er grado, s in q ue e se aspecto f u e ra m o d i f i c a do p or el T r i b u n a l,

lo siguiente: "Continuando con el proceso de dosificación se advierte que se presenta una circunstancia de menor punibilidad que consiste en la carencia de antecedentes penales del procesado, ante lo cual debemos ubicamos en el primer cuarto de movilidad"^. No es cierta, entonces, t al aseveración d el d e m a n d a n t e, p or lo q ue en su formulación se apartó d el p o s t u l a do de corrección m a t e r i al q ue le imponía sujetarse a la r e a l i d ad de la actuación procesal y del fallo. En relación c on l as demás c i r c u n s t a n c i as de atenuación genérica, vale decir, las de los n u m e r a l es 2 y 5, c u yo d e s c o n o c i m i e n to p a ra el actor determinó la " i n j u s t i c i a" de la tasación p u n i t i va del fallo r e c u r r i d o, cabe advertir, en 5 Págs. 6 a 14 ibidem. 6 Fol. 107 de la carpeta 1. 9 Casación 46833 H E N RY V A R G AS CARVAJAL p r i m er lugar, q ue no estableció la i n c i d e n c ia c o n c r e ta de esa omisión, si en c u e n ta se tiene que, c o mo ya se vio, la p e na se fijó en el p r i m er c u a r to de dosificación p u n i t i v a. En s e g u n do lugar, l os a r g u m e n t os e x p u e s t os p or el

d e m a n d a n te no d e s a r r o l l an l os p r e s u p u e s t os de l as referidas c i r c u n s t a n c i as de atenuación al restringirse a señalar q ue su r e p r e s e n t a do se h a ce m e r e c e d or a su r e c o n o c i m i e n to p o r q u e, de m a m e ra v o l u n t a r i a, procuró resarcir el daño c a u s a do al s o m e t e r se a la j u s t i c ia y p r e s t ar a y u da a l os f a m i l i a r es de la víctima a p o r t a n do l os d o c u m e n t os d el vehículo p a ra q ue se h i c i e ra efectivo el S O AT y se le p r e s t a r an los servicios médicos. E s os p l a n t e a m i e n t os no t i e n en relación c on la hipótesis fáctica de la c i r c u n s t a n c ia de atenuación c o n t e n i da en el n u m e r al 2 de la n o r ma a l u d i da (obrar p or m o t i v os n o b l es o a l t r u i s t a s ), p u es refiere a un c o m p o r t a m i e n to c o n c o m i t a n te a la c o n d u c ta y no posterior a ella. Y, c on respecto al d el n u m e r al 5 ( p r o c u r ar v o l u n t a r i a m e n te después de c o m e t i da la c o n d u c t a, a n u l ar o

d i s m i n u ir s us consecuencias), p or evidenciarse q ue n i n g u na i n c i d e n c ia t i e n en en o r d en a d e s v i r t u ar l os f u n d a m e n t os e x p u e s t os p or el j u z g a d or p a ra a p a r t a r se de i m p o n er la p e na mínima d el c u a r to de dosificación indicado, en consideración a "la trascendencia social negativa de la conducta del justiciable, que cumple con la función preventiva de la pena conminando a la colectividad para que se abstengan de incursionar en este tipo de delitos 10 Casación 46833 H E N RY VARGAS CARVAJAL y ejercerá en el acusado la labor correctiva que su actuar requiere"^. Es de resaltar, i g u a l m e n t e, q ue en la fundamentación de s us p r e t e n s i o n es el censor no cumplió c on el d e b er de argumentación suficiente. De e se m o d o, p a ra r e c l a m ar el f u e ro m i l i t ar peira su defendido le bastó c on insistir en su calidad de m i l i t a r, p u n to i n d i s c u t i b le en el proceso, y q ue de ahí, a p l i c a n do u na "sana lógica", d e r i v a ba su r e c o n o c i m i e n t o, t o t a l m e n te al m a r g en de l as exigencias c o n s t i t u c i o n a l es q ue d an l u g ar a ello.

Agregó, i g u a l m e n t e, q ue ha d e b i do tenerse en c u e n ta la difícil situación de o r d en público de la z o na d o n de o c u r r i e r on l os h e c h o s, la c u al justificó la reacción de V A R G AS C A R V A J AL c o n s i s t e n te en a b a n d o n ar el sitio de los h e c h os y de no asistir a la p e r s o na q ue a c a b a ba de a t r e p e l l ar c on la convicción de q ue podía t r a t a r se de un a t e n t a do c o n t ra su vida, d a da su condición castrense. S in e m b a r g o, la Corporación J u d i c i al dejó en claro q ue e sa d i s c u l pa podía expresarse p or c u a l q u i er p e r s o na a n te un m o m e n to s i m i l ar al vivido p or el u n i f o r m a d o, p or lo q ue e ra i n d i s p e n s a b le "poner al descubierto que en el preciso lugar de los hechos convergían circunstancias objetivas que llevaron al autor del injusto a temer por su seguridad y a abandonar el escenario del delito", lo q ue no se concretó en el p r e s e n te caso p o r q ue el p r o c e s a do "se limitó a decir, en forma genérica y vaga, que como es militar debió huir del ^ Fol. 107 de la carpeta No. 1. II Casación 46833

H E N RY V A R G AS CARVAJAL sitio del choque por temor a un atentado dado que es un sitio despoblado y solitario"^. En v i r t ud de las falencias a d v e r t i d a s, se inadmitirá la d e m a n d a, c on sujeción a lo n o r m a do en los artículos 1 83 y 184 de la L ey 9 06 de 2 0 0 4, d e b i e n do e n f a t i z ar la S a la q ue ni del c o n t e n i do de la d e m a n da ni de la revisión del proceso surge la n e c e s i d ad de s u p e r ar tales defectos en p r o c u ra de m a t e r i a l i z ar a l g u no de l os fines d el r e c u r so e x t r a o r d i n a r io previstos en el artículo 1 80 ibidem o p a ra activar la casación oficiosa. C o n t ra la p r e s e n te decisión p r o c e de el m e c a n i s mo de i n s i s t e n c ia de c o n f o r m i d ad c on lo establecido en el artículo 184 m e n c i o n a do y c on l as reglas definidas p or la S a la de m a n e ra pacífica en p r o n u n c i a m i e n t os a n t e r i o r e s. En v i r t ud de lo e x p u e s t o, la C O R TE S U P R E MA DE J U S T I C I A, S A LA DE CASACIÓN P E N A L,

RESUELVE: INADMITIR la d e m a n da de casación p r e s e n t a da p or el defensor de H E N RY V A R G AS C A R V A J A L.

C o n t ra e s ta determinación p r o c e de el m e c a n i s mo de i n s i s t e n c i a, en l os términos definidos pacíficamente p or la j u r i s p r u d e n c ia de la Sala. ^ Pág. 16 del fallo de segunda instancia. 12 Casación 46833

H E N RY V A R G AS CARVAJAL

NOTIFÍQÜESE Y CÚMPLASE.

GUSTAVO ENRIQUE MALO

EUGE iííIOF^RNÁA NDEZ^ CARLIER

LUIS ANTONIO HERNANDEZ BARBO!

EYDEH PA TINO CABRERA

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NUBIA YOLANDA NOVA GARCÍA S e c r e t a r ia

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