CSJ - AP6540-2016(48713)

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA V..

SALA DE CASACIÓN PENAL

LUIS ANTONIO HERNÁNDEZ BARBOSA Magistrado ponente AP6540 - 2016 Radicación 48713 (Aprobado A c ta No. 3 0 5) Bogotá D.C., v e i n t i o c ho (28) de s e p t i e m b re de d os m il dieciséis (2016).

VISTOS: D e c i de la S a la si a d m i te o no la d e m a n da de casación p r e s e n t a da p or el defensor d el p r o c e s a do VÍCTOR JULIÁN

M A R R I A GA PÉREZ.

HECHOS: El s o l d a do r e g u l ar VÍCTOR JULIÁN M A R R I A GA PÉREZ, adscrito a la s e g u n da sección d el s e g u n do pelotón de la "Compañía Delta" d el Batallón de I n g e n i e r os No 15, G e n e r al J u l io Londoño, el 6 de m a r zo de 2 0 14 abandonó el sitio d o n de p r e s t a ba su servicio militar, b a se de p a t r u l la móvil

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CASACIÓN 48713

VÍCTOR JULIÁN MARRIAGA PÉREZ u b i c a da en el sector conocido c o mo "Peñas del Olvido", jurisdicción d el m u n i c i p io de Tadó (Chocó), s in q ue c on p o s t e r i o r i d ad h u b i e se h e c ho presentación a la u n i d ad m i l i t ar

a la q ue pertenecía.

ACTUACIÓN PROCESAL:

1. I n i c i a da la instrucción p e n al respectiva, se vinculó m e d i a n te d e c l a r a t o r ia de p e r s o na a u s e n te a M A R R I A GA PÉREZ y luego se le resolvió la situación jurídica.

2. C l a u s u r a da la instrucción, m e d i a n te decisión d el 12 de n o v i e m b re de 2 0 15 la Fiscalía O n ce P e n al M i l i t ar lo acusó p or el delito de deserción.

3. T r a m i t a do el juicio, el J u z g a do O c t a vo M i l i t ar de B r i g a d a, m e d i a n te s e n t e n c ia d el 28 de e n e ro de 2 0 1 6, lo condenó a 8 m e s es de prisión. Allí m i s m o, le negó la c o n d e na de ejecución c o n d i c i o n a l.

4. La d e f e n sa apeló e se p r o n u n c i a m i e n to y el T r i b u n al S u p e r i or M i l i t a r, a través d el fallo i m p u g n a do en casación, proferido el 28 de a b r il siguiente, le impartió confirmación.

LA DEMANDA: Cargo único. Violación del derecho a la defensa material.

Según el d e m a n d a n t e, al p r o c e s a do se le vinculó

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VÍCTOR JULIÁN MARRIAGA PÉREZ i r r e g u l a r m e n te a la actuación, p u es se le declaró p e r s o na a u s e n te s in agotarse l as gestiones necesarias p a ra su localización. Es así c o mo p a ra e n t e r a r lo a c e r ca de la a p e r t u ra de la investigación p e n a l, se d i s p u so el 7 de m a yo de 2 0 14 l i b r ar oficio a través de la oficina de correos, expresándose c o mo dirección "Los coquitos" de A p a r t a d o, A n t i o q u i a, s in q ue aparezca c o n s t a n c ia de q ue e sa comunicación se h a ya e n v i a do efectivamente. Y c on i g u al d e s t i no se ordenó expedir oficio a l os p a d r es d el p r o c e s a do p a ra e s c u c h a r l os en declaración y si b i en la m i s i va esta v ez sí f ue env iada, se devolvió p or la c a u s al "dirección errada". P a ra el censor, esas c o m u n i c a c i o n es r e s u l t a r on e s p u r i a s, p o r q ue n i n g u na e m p r e sa de correo h a ce e n t r e ga de c o r r e s p o n d e n c ia en z o n as

r u r a l es d o n de "las direcciones y ubicaciones de posibles destinatarios son extremadamente difíciles de precisar". De i g u al m a n e r a, a s o l i c i t ud d el i n s t r u c t o r, la e m i s o ra Colombia Estéreo, c on sede en Quibdó, Chocó, perteneciente al Ejército N a c i o n a l, emitió 4 veces al día d u r a n te 4 días m e n s a j es radiales p a ra solicitar la c o m p a r e c e n c ia de M A R R I A GA PÉREZ al j u z g a d o. En la m e d i da en q ue no se indicó la c o b e r t u ra de d i c ha e m i s o r a, es c u e s t i o n a b le la eficacia de esos avisos, máxime c u a n do el a r r a i go del m i l i t ar p r o c e s a do lo e r an los m u n i c i p i os de T u r bo y Apartadó, a m b os de A n t i o q u i a, u b i c a d os a 3 00 kilómetros en línea r e c ta de Quibdó. Así m i s m o, p or o r d en del j u ez i n s t r u c t o r, un p a t r u l l e ro de la SIJÍN requirió a las e m p r e s as de telefonía celular C l a r o, M o v i s t ar y Tigo, al S E N A, al S I S E EN y al F O S Y G A, c on el fin

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VÍCTOR JULIÁN MARRIAGA PÉREZ de o b t e n er d a t os personales d el a c u s a d o, c on r e s u l t a d os negativos e ineficaces, p o r q ue la búsqueda no se orientó a su l u g ar de arraigo, es decir, a la región del Urabá. También, c on f u n d a m e n to en p o s t e r i or información allegada al proceso, en el s e n t i do de q ue VÍCTOR JULIÁN M A R R I A GA residía en la v e r e da "Los coquitos", no de Apartadó s i no de T u r b o, el i n s t r u c t or envió oficios t a n to a éste c o mo a s us p a d r es en dos o p o r t u n i d a d e s, pero en a m b as la oficina de correos los devolvió p or la c a u s al "no reclamado". "Se pregunta este apoderado, cómo y quién iba a reclamar dichas citaciones sin tener conocimiento previo de que alguien las iba a enviar" y "cómo es que el juzgado instructor esperaba lograr la efectividad en el mensaje comunicado si lo enviaba al mismo destino de entrega imposible al cual había remitido las comunicaciones anteriormente". I g u a l m e n t e, la secretaría del d e s p a c ho i n s t r u c t or intentó comunicación a d os números celulares, s in r e s u l t a do positivo. Se le libró, finalmente, o r d en de c a p t u ra q ue se remitió,

al parecer a la SIJÍN -Chocó- y al C. T. I. de la Fiscalía G e n e r al de la Nación, c on sede en la m i s ma c i u d a d, s in que se h u b i e ra i n c l u i do información respecto de su localización ni de su posible l u g ar de arraigo. A un c u a n do después de la d e c l a r a t o r ia c o mo p e r s o na a u s e n te se le s i g u i e r on e n v i a n do c o m u n i c a c i o n es al procesado, t o d as ellas a c u s an el m i s mo defecto, p u es se s i g u i e r on r e m i t i e n do a "Los coquitos" de T u r bo y /o Apartadó. 4

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VÍCTOR JULIÁN MARRIAGA PÉREZ En conclusión, p a ra el r e c u r r e n t e, la f a l ta de diligencia de las a u t o r i d a d es impidió q ue el procesado se e n t e r a ra de la e x i s t e n c ia de la actuación p e n al a d e l a n t a da en su c o n t r a. Si no se tenía certeza acerca de si el sitio conocido c o mo "Los Coquitos" pertenecía o no a l os m u n i c i p i os de T u r bo o Apartadó, debió el i n s t r u c t or verificar p r e v i a m e n te la e x i s t e n c ia de e se sector en a l g u na de d i c h as poblaciones y

luego sí a s e g u r a r se de q ue las c o m u n i c a c i o n es llegasen a su destino, p a ra lo c u al podía a y u d a r se de l as respectivas Alcaldías o u b i c a n do a s us p a d r es a través de l as b a s es de d a t os q ue allí se l l e v a r a n, pero s i e m p re c o n c e n t r a n do la búsqueda en esa z o na del país. De la m i s ma m a n e r a, si de a c u e r do c on el t e s t i m o n io del ST Víctor A l f o n so Gómez Cely, el a c u s a do le dijo q ue t r as a b a n d o n ar la b a se de p a t r u l la móvil se dirigió al m u n i c i p io de G u a r a to (Chocó) a ingerir bebidas e m b r i a g a n t e s, p or qué no se confirmó esa información? De o t ra parte, en el a u to de d e c l a r a t o r ia de p e r s o na a u s e n te no se c u m p l i e r on l os r e q u i s i t os c o n t e n i d os en el artículo 3 44 de la L ey 6 00 de 2 0 0 0, aplicable al p r e s e n te caso en v i r t ud del artículo 18 del Código P e n al M i l i t a r, esto e s, la narración s u c i n ta de los h e c h o s, la imputación p r o v i s i o n al y

la "declaratoña de pruebas pendientes", entendiéndose c o mo tales l as q ue "propugnen por la continuidad en la búsqueda del sindicado para que comparezca al proceso". El d e b er de búsqueda después de la vinculación d el procesado t a m p o co se satisfizo en este caso, p u es t a n to el a c u s a d or c o mo el j u z g a d or se l i m i t a r on a e n v i ar oficios de citación a M A R R I A GA PÉREZ en los m i s m os términos de l os 5

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VÍCTOR JULIÁN MARRIAGA PÉREZ r e m i t i d os d u r a n te la instrucción, esto e s, c on d e s t i no a "Los coquitos" t a n to de T u r bo c o mo de Apartadó. L as i r r e g u l a r i d a d es s on t r a s c e n d e n t e s, p u es le i m p i d i e r on al p r o c e s a do ejercer su d e r e c ho a la defensa m a t e r i al p a r a, p or ejemplo, d ar su versión sobre los h e c h os y, en fin, decidir si a c e p t a ba o no l os cargos en p ro de un beneficio. Le solicitó a la C o r t e, p or t a n t o, c a s ar la s e n t e n c ia i m p u g n a da y, en su l u g a r, decretar la n u l i d ad de lo a c t u a do

desde el a u to q ue ordenó el e m p l a z a m i e n to del a c u s a d o.

CONSIDERACIONES DE LA CORTE: La d e m a n da e x a m i n a da será i n a d m i t i d a, p or l as s i g u i e n t es r a z o n e s: S ea lo p r i m e ro precisar q ue la p r e s e n te actuación se t r a m i ta c on b a se en el p r o c e d i m i e n to p r e v i s to en la L ey 5 22 de 1 9 9 9, Código P e n al Militar, p u es de a c u e r do c on el D e c r e to 3 14 d el 18 de febrero de 2 0 1 4, la n o r m a t i v i d ad c o n s a g r a da en la L ey 1 4 07 de 2 0 10 sólo empezará a aplicarse en el d e p a r t a m e n to d el Chocó, l u g ar d o n de o c u r r i e r on l os h e c h os objeto de este j u z g a m i e n t o, en el año de 2 0 1 7.

Pese a lo a n t e r i o r, lo c o n c e r n i e n te a la p r o c e d e n c ia y trámite d el r e c u r so de casación se r e g u la p or las n o r m as de la L ey 6 00 de 2 0 0 0, no p or lo previsto en los artículos 3 68 y siguientes de la L ey 5 22 de 1 9 9 9, q ue d e b en entenderse

tácitamente derogados. Así lo consideró la S a la en C SJ AP, 11 6

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VÍCTOR JULIÁN MARRIAGA PÉREZ nov. 2 0 0 9, r a d. 2 8 9 3 7; C SJ A P, 5 dic. 2 0 0 7, r ad 2 7 9 6 5; C SJ A P, 22 m a y. 2 0 0 8, r a d. 2 5 4 7 1, e n t re o t r os p r o n u n c i a m i e n t o s. Es n e c e s a r io precisar q ue el a n t e r i or criterio f ue implícitamente v a r i a do en C SJ AP, 27 j u l. 2 0 1 6, r a d. 4 7 6 9 9, al señalarse q ue la procedencia de la casación en esos casos se r e g u la p or las n o r m as de la Ley 5 22 de 1 9 9 9, c u yo artículo 3 68 establece q ue el r e c u r so e x t r a o r d i n a r io r e s u l ta viable c o n t ra las s e n t e n c i as de s e g u n da i n s t a n c ia proferidas p or delitos q ue t e n g an señalada p e na p r i v a t i va de la l i b e r t ad c u yo máximo sea o e x c e da de seis (6) años, a un c u a n do la sanción i m p u e s ta sea u na m e d i da de s e g u r i d a d.

S in e m b a r g o, la S a la c o n s i d e ra o p o r t u no r e c o n s i d e r ar esa n u e va p o s t u ra y rescatar el p r e c e d e n te a n t e r i o r, p u es si la Ley 6 00 de 2 0 0 0, en su artículo 2 0 5, reguló e x p r e s a m e n te la p r o c e d e n c ia del r e c u r so de casación c u a n do se t r a ta de s e n t e n c i as profer idas p or el T r i b u n al P e n al M i l i t ar y e sa n o r ma es p o s t e r i or a la Ley 5 22 de 1 9 9 9, r e s u l ta i m p e r a t i vo c o n c l u ir q ue a q u e l la es la vigente a c t u a l m e n te en d i c ha m a t e r i a. De a c u e r do c on lo previsto en el i n c i so 1° del artículo 2 05 precitado, el r e c u r so e x t r a o r d i n a r io de casación procede c o n t ra las s e n t e n c i as proferidas en s e g u n da i n s t a n c ia p or los T r i b u n a l es S u p e r i o r es de D i s t r i to J u d i c i al y p or el T r i b u n al P e n al M i l i t a r, c u a n do se t r a ta de delitos q ue t e n g an señalada

p e na p r i v a t i va de la l i b e r t ad c u yo méiximo e x c e da de o c ho años. 7

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VÍCTOR JULIÁN MARRIAGA PÉREZ En el p r e s e n te caso no se c u m p le ese p r e s u p u e s t o, p u es la deserción, delito p or razón del c u al se profirió la sentencia, tiene p r e v i s ta prisión de 8 m e s es a 2 años. P or lo a n t e r i o r, correspondía al a c t or i n t e r p o n er la d e n o m i n a da casación excepcional o discrecional, figura r e g u l a da en el inciso final del m i s mo artículo 2 0 5, debiendo p a ra el efecto e x p r e s ar el propósito del r e c u r s o, es decir, si se t r a ta de b u s c ar el desarrollo de la j u r i s p r u d e n c ia o de p r e s e r v ar las garantías f u n d a m e n t a l e s. El i m p u g n a n te olvidó la exigencia p r o c e s al en mención, limitándose a i n v o c ar el r e c u r so p or la vía común u o r d i n a r i a, c r e y e n do t e n er p l e no acceso a esa m o d a l i d ad del r e c u r so e x t r a o r d i n a r io de casación, s in a d v e r t ir q ue lo procedente e ra

a c u d ir a la vía excepcional. Pero, d e s de luego, no p u e de p a s a r se p or al to la p o s t u ra de la Sala, c o n f o r me a la c u al podría a d m i t i r se la impugnación si el d e m a n d a n t e, a pesar de no señalarlo e x p r e s a m e n t e, ofrece r a z o n es a través de las c u a l es se p u e da inferir c l a r a m e n te q ue su intención es f u n d a m e n t ar a l g u no de los dos m o t i v os q ue h a b i l i t an la casación excepcional (Cfr. C SJ A P, 18 nov. 2 0 0 4, r a d. 2 2 0 8 2 ). En e se sentido, se o b s e r va q ue en c u a n to en el único cargo f o r m u l a do el censor a d u jo la vulneración del derecho de defensa, r e s u l ta factible i n t e r p r e t ar q ue su pretensión es p r o p e n d er p or la protección de las garantías f u n d a m e n t a l e s. 8

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VÍCTOR JULIÁN MARRIAGA PÉREZ S i e n do así la situación, será necesario e x a m i n ar si, c o n f o r me lo establece el inciso final del artículo 2 05 de la Ley 6 00 de 2 0 0 0, el actor c u m p le las demás exigencias legales

i n d i s p e n s a b l es p a ra a d m i t ir la d e m a n d a, e n t re las cuales está la de e n u n c i ar la c a u s al y f o r m u l ar el cargo, c on expresión c l a ra y precisa de s us f u n d a m e n t os y de las n o r m as que se e s t i m an i n f r i n g i d a s, según lo d e t e r m i na el n u m e r al 3° del artículo 2 12 ibídem, p a ra c u ya satisfacción se requiere, además, seguir las p a u t as de sustentación q ue la C o r te ha fijado c u a n do se t r a ta de e l a b o r ar u na d e m a n da de casación. En el único cargo f o r m u l a d o, el c e n s or denunció el d e s c o n o c i m i e n to del derecho a la defensa m a t e r i al p or tres raizones, a saber: (i) el i n s t r u c t or no desplegó todos l os esfuerzos necesarios p a ra o b t e n er la c o m p a r e c e n c ia d el p r o c e s a do p r e v i a m e n te a e m p l a z a r lo y declararlo p e r s o na a u s e n t e, (ii) en el a u to m e d i a n te el c u al se hizo e sa d e c l a r a t o r ia no se c u m p l i e r on los r e q u i s i t os c o n t e n i d os en el

artículo 3 44 de la L ey 6 00 de 2 0 00 y (iii) luego de la vinculación d el a c u s a do no se e f e c t u a r on l as diligencias necesairias p a ra su búsqueda. En relación c on el p r i m e ro y el último de esos reparos, se advierte q ue el d e m a n d a n te pasó p or alto la j u r i s p r u d e n c ia t a n to de la C o r te C o n s t i t u c i o n al c o mo de la C o r te S u p r e ma de J u s t i c i a, c o n f o r me a la c u al en los c a s os del p r o c e s a do a u s e n te es necesario d i s t i n g u ir e n t re q u i en se o c u l ta y q u i en no tiene o p o r t u n i d ad de e n t e r a r se de la existencia de la actuación. Omitió así p o n er de p r e s e n te la necesidad del fallo de casación de c a ra a los fines del r e c u r so e x t r a o r d i n a r i o, 9

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VÍCTOR JULIÁN MARRIAGA PÉREZ previstos en la Ley 6 00 de 2 0 00 (art. 2 0 6 ), en especial, a q u el referido a la unificación de la j u r i s p r u d e n c ia n a c i o n a l. S o b re d i c ha temática, en efecto, el T r i b u n al

C o n s t i t u c i o n a l, en la s e n t e n c ia C - 4 88 de 1 9 9 6, señaló que: cuando la persona se oculta, está renunciando al ejercicio personal de su defensa y delegándola en forma plena en el defensor libremente designado por él o en el que le nombre el despacho judicial del conocimiento. No obstante, conserva la facultad de hacerse presente en el proceso en cualquier momento e intervenir personalmente en todas las actuaciones a que haya lugar de acuerdo con la etapa procesal respectiva; pero no puede pretender que se repitan las actuaciones ya cumplidas, aunque sí solicitar la declaración de nulidad por falta de defensa técnica. C r i t e r io s i m i l ar e x p u so en la s e n t e n c ia T - 1 1 10 de 2 0 05 c u a n do expresó: "En materia de garantías fundamentales para el adelantamiento de procesos penales en ausencia del imputado identificado, el desarrollo de un juicio conforme con el principio constitucional del debido proceso o juicio justo, establece a su favor que: a) si éste no se oculta de la justicia entonces el funcionario debe actuar diligentemente en la tarea de ubicarlo para garantizar su participación en el proceso, con el fin que ejerza su derecho de defensa..." 10

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VÍCTOR JULIÁN MARRIAGA PÉREZ A su t u r n o, la S a la de Casación P e n al sobre el t e ma ha dicho: "... adelantar el proceso con la vinculación del sindicado en calidad de persona ausente, resta sus posibilidades de

defensa en cuanto se ignoran las explicaciones que acerca de la conducta que se le imputa pueda suministrar, dificultándose de esta manera la labor defensiva de sus representantes judiciales. Sin embargo, tal posibilidad se halla prevista en la legislación colombiana, y resulta constitucional cuando esa medida extrema obedece a la postura renuente del implicado y es éste quien determina que así evolucione la instrucción o el juzgamiento. De lo contrario, el Estado perdería la oportunidad de ejercer la acción penal en eventos en los cuales el procesado, a sabiendas de que es requerido, no comparezca voluntariamente o se oculte, como ocurrió en el presente caso" ( C SJ AP, 9 de m a r z, de 2 0 1 1, r a d. 3 5 2 7 2 ). En el c a so de e x a m e n, se tiene q ue el procesado V i C T OR JULIÁN M A R R I A GA PÉREZ conocía s u f i c i e n t e m e n te q ue a u s e n t a r se del l u g ar d o n de p r e s t a ba el servicio m i l i t ar c on el ánimo de no r e t o r n ar le acarrearía la iniciación de un proceso p e n al p or deserción a n te la j u s t i c ia castrense. Así se infiere de la afirmación efectuada p or el ST Víctor A l f o n so Gómez Cely, C o m a n d a n te de la Compañía a la c u al pertenecía el a c u s a d o, d u r a n te la declaración q ue rindió d e n t ro de este

proceso, en el s e n t i do de q ue éste recibió en el Batallón 11

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VÍCTOR JULIÁN MARRIAGA PÉREZ instrucción acerca de la j u s t i c ia p e n al m i l i t ar y, en p a r t i c u l a r, de los alcances del m e n c i o n a do d e l i t oh A lo a n t e r i or se s u ma q ue M A R R I A GA PÉREZ se incorporó a las filas del Ejército N a c i o n al el 24 de enero de 2 0 1 3, c o n f o r me c o n s ta en la actuación^, es decir, llevaba más de doce m e s es p r e s t a n do el servicio m i l i t ar c u a n do se ausentó del l u g ar d o n de cumplía esa actividad, lo c u al i n d i ca q ue contó c on el t i e m po suficiente p a ra conocer acerca de las c o n s e c u e n c i as q ue le acarrearía a b a n d o n ar el servicio militar. S u r ge así claro q ue el procesado sabía de la existencia del p r e s e n te a s u n to c r i m i n al y, s in e m b a r g o, se abandonó v o l u n t a r i a m e n te a los r e s u l t a d os del m i s m o, evadiendo la acción de la j u s t i c i a. C on t o do y lo a n t e r i o r, se destaca q ue el j u z g a do i n s t r u c t or realizó i n g e n t es esfuerzos p a ra u b i c a r l o. Y es así

c o m o, c on b a se en la información inicial allegada al proceso, en el s e n t i do de q ue VÍCTOR JULIÁN M A R R I A GA PÉREZ residía en L os C o q u i t o s, Apartadó (Antioquia), le envió oficio c on d e s t i no a e se l u g ar p a ra e n t e r a r lo de la a p e r t u ra del s u m a r io y citarlo a r e n d ir i n d a g a t o r i a. Simultémeamente, solicitó a la e m i s o ra Colombia Estéreo e m i t ir m e n s a je r a d i al c on ese m i s mo fin. C o mo si f u e ra poco, ordenó solicitar a las e m p r e s as de telefonía celular C L A R O, M O V I S T AR y T I G O, así c o mo al S I S E E N, al S E NA y a l as demás entidades ^ Folio 33 del cuaderno principal. ^ Folio 7 cuaderno ídem. 12

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VÍCTOR JULIÁN MARRIAGA PÉREZ respectivas e n v i ar l os d a t os p e r s o n a l es q ue r e g i s t r a ra el p r o c e s a do en s us b a s es de datos. P o s t e r i o r m e n t e, a n te la aportación a la actuación del f o r m a to No. 5 de incorporación al servicio m i l i t ar obligatorio diligenciado p or M A R R I A GA PÉREZ^, en el c u al aparece que

su l u g ar de r e s i d e n c ia es, en realidad. Los C o q u i t o s, T u r bo (Antioquia), el f u n c i o n a r io i n s t r u c t or le envió a ese sitio dos c o m u n i c a c i o n e s, u na el 24 de j u n io de 2 0 14 y la o t ra el 17 de j u l io siguiente, c on el fin de o b t e n er su c o m p a r e c e n c i a. A d i c i o n a l m e n t e, el i n s t r u c t or intentó c o m u n i c a r se c on el p r o c e s a do a través de dos números celulares s u m i n i s t r a d os también p or éste al m o m e n to de su incorporación al Ejército N a c i o n a l. D a do q ue todos de los a n t e r i o r es esfuerzos r e s u l t a r on i n f r u c t u o s o s, se libró o r d en de c a p t u ra en su c o n t r a, i g u a l m e n t e, c on r e s u l t a d os negativos. Es cierto que, c o mo lo s o s t u vo el casacionista, el i n s t r u c t or h u b i e ra podido a c u d ir a o t r os m e d i os p a ra localizar al a c u s a d o. S in e m b a r g o, está claro q ue todos ellos habrían r e s u l t a do i n a n es a n te la a c t i t ud q ue asumió desde

un p r i n c i p io o r i e n t a da a o c u l t a r se y evadir la acción de la justicia. Significa lo e x p u e s to q ue el defensor r e c u r r e n te no acreditó anomalía a l g u na en la actividad d e s a r r o l l a da p or el ^ Folio 55 cuaderno ídem. 13

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VÍCTOR JULIÁN MARRIAGA PÉREZ j u z g a do i n s t r u c t or p a ra lograr la c o m p a r e c e n c ia de M A R R I A GA PÉREZ, a q u i en - a d v e r t i do s ea - después de su vinculación se le siguió i n t e n t a n do n o t i f i c ar las providencias profer idas en el trámite de la actuación, a través de la dirección q ue aportó al Ejército N a c i o n a l. T a m p o co la S a la evidencia la demostración de i r r e g u l a r i d ad en el a u to m e d i a n te el c u al se declaró p e r s o na a u s e n te al p r o c e s a d o. El actor a d u jo q ue e sa decisión no c o n t i e ne la narración s u c i n ta de l os h e c h o s, la imputación p r o v i s i o n al y la "declaratoña de pruebas pendientes", entendiéndose c o mo tales l as q ue "propugnen por la continuidad en la búsqueda del sindicado para que comparezca al proceso", p r e s u p u e s t os exigidos p or el a r t i c u lo

3 44 de la L ey 6 00 de 2 0 0 0. S in e m b a r g o, en los d os p r i m e r os e v e n t os la afirmación del i m p u g n a n te no se c o r r e s p o n de c on la r e a l i d ad y en el tercero el r e p r o c he carece de t r a s c e n d e n c i a. En efecto, en el a p a r t a do inicial d el m e n c i o n a do a u t o, c o n t r a r io a lo d i c ho p or el d e m a n d a n t e, el j u ez de instrucción indicó en f o r ma e x p r e sa q ue a VÍCTOR JULIÁN M A R R I A GA PÉREZ se le s i n d i ca del delito de deserción^. De o t ra parte, en la p a r te c o n s i d e r a t i va de la referida decisión se h i zo e x p r e sa mención al a u to c a b e za de proceso, en el c u al se reseñaron c l a r a m e n te l os h e c h o s, expresándose q ue se t r a t a ba de l os "presuntamente ocurñdos en fecha del 6 de marzo de 2014 donde sin autorización y encontrándose en el área de Folio 102 cuaderno ídem. 14

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VÍCTOR JULIÁN MARRIAGA PÉREZ operaciones se evade (de la) Base de Patrulla Móvil en la que estaba destacado". A h o ra b i e n, es cierto q ue el j u ez no ordenó la práctica de

p r u e b as p e n d i e n t e s. S in e m b a r g o, el a c t or no explicó de qué f o r ma e sa omisión afectó las garantías procesales del a c u s a do y t a m p o co la C o r te lo advierte, p u es al m a r g en de la discusión de si la n o r ma se refiere a l os e l e m e n t os p r o b a t o r i os q ue p r o p e n d en p or la c o n t i n u i d ad de la búsqueda del p r o c e s a d o, c o mo lo a d u jo el r e c u r r e n t e, o a aquellos q ue se o r i e n t an al e s c l a r e c i m i e n to de l os h e c h o s, es lo cierto, de u na p a r t e, q ue el p r o c e s a do n u n ca t u vo intención de c o m p a r e c er al p r o c e so y, de la otra, q ue al m o m e n to de efectuar la d e c l a r a t o r ia de p e r s o na a u s e n te el i n s t r u c t or no tenía p r u e b as p e n d i e n t es p or practicar, lo c u al se evidencia c on sólo o b s e r v ar q ue después de e m i t ir e sa decisión resolvió la situación jurídica y luego remitió la actuación a la Fiscalía respectiva p a ra q ue procediera a su calificación, c o mo en

efecto procedió ese o r g a n i s m o. En c o n s e c u e n c i a, p or su i n a d e c u a da formulación, q ue deja al d e s c u b i e r to falencias de n a t u r a l e za a r g u m e n t al i n c o m p a t i b l es c on el rigor de la casación, se inadmitirá la d e m a n da objeto de e x a m e n, Al m a r g en de lo a n o t a d o, la C o r te no evidencia vulneración de garantías f u n d a m e n t a l es q ue le i m p o n g an i n t e r v e n ir o f i c i o s a m e n t e, en o r d en a p r e s e r v ar su in t a n g i b i l i d a d. 15

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VÍCTOR JULIÁN MARRIAGA PÉREZ En mérito de lo e x p u e s t o, la C O R TE S U P R E MA DE J U S T I C I A, S A LA DE CASACIÓN P E N A L, RESUELVE: INADMITIR la d e m a n da de casación p r e s e n t a da p or el defensor del p r o c e s a do VÍCTOR JULIÁN M A R R I A GA PÉREZ. C o n t ra e s ta decisión no p r o c e d en r e c u r s o s.

NOTIFÍQUESE Y CÚMPLASE.

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VÍCTOR JULIÁN MARRIAGA PÉREZ NUBIA YOLANDA NOVA GARCÍA S e c r e t a r ia

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