CSJ - AP7169-2016(49081)

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

SALA DE CASACION PENAL

LUIS GUILLERMO SALAZAR OTERO

Magistrado Ponente AP7169-2016 Radicado No. 49081 Acta. 3 30 Bogotá, D . C, diecinueve ( 1 9) de o c t u b re de d os m il dieciséis (2016). ASUNTO La C o r te define la c o m p e t e n c ia p a ra c o n o c er d el j u z g a m i e n to c o n t ra L U IS E L V ER A L M A R IO O T A L V A RO p or el delito de tráfico, fabricación o p o r te de estupefacientes, i m p u g n a da p or la defensa. Definición de competencia 49081 ; Luis Elver Almario Otalvaro

ANTECEDENTES PROCESALES

1. El 29 de e n e ro de 2 0 1 6, a n te el J u z g a do P r i m e ro P r o m i s c uo M u n i c i p al c on función de C o n t r ol de Garantías de C i m i t a r r a, S a n t a n d e r, se legalizó la c a p t u ra de L U IS E L V ER A L M A R IO O T A L V A R O, a q u i en se le formuló el cargo de tráfico, fabricación o porte de estupefacientes en la m o d a l i d ad de t r a n s p o r t a r, agravado, a c o r de c on lo d i s p u e s to en l os artículos 3 76 y 3 8 4, n u m e r al 3, d el Código

P e n a l, e i m p u so m e d i da de a s e g u r a m i e n to de detención p r e v e n t i va en e s t a b l e c i m i e n to carcelario.

2. El 1 de m a r zo d el p r e s e n te año, la F i s c al P r i m e ra E s p e c i a l i z a da de M a g d a l e na M e d io radicó escrito de acusación, en el c u al consignó l os s i g u i e n t es h e c h o s: "El pasado 28 de enero de 2016, siendo las 06:20 horas en momento en que se realiza área de intervención vial en el kilómetro 71 ~ 500 m en la vía ermitaño La Lizama sector para te bueno (sic) vereda Las Palmas de Guayabito, del municipio de Cimitarra - Santander, se hace el pare a un vehículo tipo bus de placas STS-954, con No. interno 6649 afiliado a la empresa Brasilia, que cubría la ruta CaliBarranquilla al momento de realizar una requisa a los pasajeros que se encontraban en su interior, los cuales permanecieron en sus puestos, en los puestos 39-40 se encontraban los señores el primero de ellos manifestó llamarse Luis Elver Almario Otalvaro quien no presentó documento de identificación pero manifestó que el cupo numérico de él es 16.189.581 de Florencia Caquetá y la señora Karen Dayana Saavedra Ortiz quien presentó cédula de ciudadanía N" 1.110.494.332 de Ibagué, quienes al momento del registro portan a la mano 01 caja de

cartón mediana la cual se procedió a abrir en presencia de los mismos con su debida autorización, donde en su interior se hallaron 05 2 Definición de competencia 49081 Luis Elver Almario^Jtalvaro paquetes rectangulares prensados cubiertos con plástico trasparente y bolsa color negro, y de igual forma se abrió uno de ellos encontrando en su interior una sustancia pulverulenta de color blanco con características similares al clorhidrato de cocaína motivo por el cual en forma inmediata se procede a manifestarle y materializarle los derechos del capturado y se trasladaron a la estación de policía de Cimitarra Santander con el fin de dar inicio a las diligencias pertinentes para este caso desplazándonos para el municipio de Cimitarra (Santander). 5.027.9 grs. cocaína y derivada"^

2. A s i g n a da la actuación al J u z g a do S e g u n do P e n al d el C i r c u i to Especializado c on f u n c i o n es de C o n o c i m i e n to de B u c a r a m a n g a, el 5 de o c t u b re de 2 0 1 6, en a u d i e n c ia de formulación de acusación, la d e f e n sa impugnó la c o m p e t e n c ia d el d e s p a c ho al c o n s i d e r ar q ue la m i s ma r a d i c a ba en el J u z g a do P r o m i s c uo d el C i r c u i to de C i m i t a r r a,

p o r q ue según el I n s t i t u to de M e d i c i na Legal la c a n t i d ad de estupefaciente i n c a u t a da f ue de 4 . 8 00 g r a m os a p r o x i m a d a m e n t e. De i g u al f o r m a, agregó q ue se suscribió un p r e a c u e r do c on la Fiscalía s in c o n o c er l os m o t i v os p or los c u a l es no f ue r a d i c a do o p o r t u n a m e n t e. La Fiscalía p or su p a r t e, señaló q ue en el p l e n a r io e x i s t en d os actas de pesaje, la p r i m e ra r e a l i z a da p or l os i n v e s t i g a d o r es al m o m e n to de la aprehensión d o n de se estableció un p e so n e to de 5 . 0 2 7 .9 g r a m os de derivados de cocaína y, la s e g u n da e f e c t u a da 9 m e s es después p or el I n s t i t u to de M e d i c i na Legal al r e m a n e n te de la s u s t a n c i a, u na vez d e d u c i do l as m u e s t r as y c o n t ra m u e s t r as t o m a d a s, q ue t u vo c o mo r e s u l t a do 4 . 8 70 g r a m o s. Razón p or la c u a l,

1 Folios 24 y 25 de la carpeta 3 Definición de competencia 49081 Luis Elver Almario Otalvaro p a ra establecerse la c o m p e t e n c ia debe estarse a lo fijado en el p r o c e d i m i e n to inicial, siendo la j u s t i c ia especializada la l l a m a da a c o n o c er el a s u n t o. P o s t u ra q ue compartió el r e p r e s e n t a n te d el M i n i s t e r io Público. A c o r de c on lo a n t e r i o r, el f u n c i o n a r io j u d i c i al d i s p u so el envío d el p r o c e so a esta Corporación, c on el fin de q ue se d e t e r m i ne la c o m p e t e n c ia de c o n f o r m i d ad c on el artículo 3 41 d el Código de P r o c e d i m i e n to P e n a l.

CONSIDERACIONES DE LA CORTE

1. C o n f o r me c on lo previsto en los artículos 3 2, n u m e r ed 4, y 3 41 de la L ey 9 06 de 2 0 0 4, la C o r te conoce de la definición de c o m p e t e n c ia c u a n do en la m i s ma se i n v o l u c r an J u z g a d os pertenecientes a diferentes D i s t r i t os Judiciales, en este caso, B u c a r a m a n ga y S an G i l.

2. La definición de c o m p e t e n c ia es el m e c a n i s mo

previsto en el o r d e n a m i e n to jurídico p a ra precisar de m a n e ra p e r e n t o r ia y definitiva, cuál de l os d i s t i n t os J u e c es o M a g i s t r a d os es el l l a m a do a c o n o c er de la fase procesal del j u z g a m i e n t o, o p a ra o c u p a r se de un trámite d e t e r m i n a d o. Así lo r e g u la el artículo 54 d el E s t a t u to Procesal P e n al de 2 0 04 "... cuando el Juez ante el cual se haya presentado la acusación manifieste su incompetencia, así lo hará saber a las partes en la misma audiencia y remitirá el asunto inmediatamente al funcionario que deba 4 Definición de competencia 49081 Luis Elver Almario Otalvaro definirla, quien en el término improrrogable de tres (3) días decidirá de plano. Igual procedimiento se aplicará cuando se trate de lo previsto en el artículo 286 de este código y cuando la incompetencia la proponga la defensa...". A su v e z, el artículo 3 41 ibídem, m o d i f i c a do p or el c a n on 99 de la L ey 1 3 95 de 2 0 1 0, d i s p o ne "De las impugnaciones de competencia conocerá el superior jerárquico del juez, quien deberá resolver de plano lo pertinente dentro de los tres (3) días siguientes al recibo de lo actuado. En el evento de prosperar la

impugnación de competencia, el superior deberá remitir la actuación al funcionario competente. Esta decisión no admite recurso alguno".

3. En tales condiciones, c o r r e s p o n de d e t e r m i n ar la a u t o r i d ad e n c a r g a da de c o n o c er de la e t a pa de j u z g a m i e n to del p r o c e so en c o n t ra de L U IS E L V ER A L M A R IO O T A L V A R O, p or el delito de tráfico, fabricación o porte de estupefacientes, agravado, 3 . 1. Al respecto, aparece q ue en el escrito de acusación, la Fiscalía, c o mo t i t u l ar de la acción penal, estableció q ue la c a n t i d ad de estupefaciente q ue t r a s p o r t a ba el i m p u t a do al m o m e n to de su c a p t u ra e ra de 5 . 0 2 7 ,9 g r a m os de derivado de cocaína; razón p or la c u al imputó el referido delito c on la c i r c u n s t a n c ia de agravación p u n i t i va c o n s a g r a da en el n u m e r al 3 d el artículo 3 8 4, r e l a t i va a q ue la s u s t a n c ia e n c o n t r a da s ea s u p e r i or a 5 kilos.

Luego, i n d e p e n d i e n t e m e n te de la discusión q ue p u e da p r e s e n t a r se en el c u r so de la e t a pa de j u z g a m i e n to p or

5 Definición de competencia 49081 Luis Elver Almario Otalvaro c u e n ta de la c a n t i d ad o calidad de la s u s t a n c ia confiscada y, q ue en t o do caso no le c o r r e s p o n de d i r i m ir a e s ta Corporación a través de trámite i n c i d e n t a l, lo cierto es q ue p a ra este m o m e n to y de a c u e r do c on la pretensión p u n i t i va del e n te investigador, la c o n d u c ta p or la q ue se procede es la c o n s i g n a da en el artículo 3 7 6, a g r a v a da p or el n u m e r al 3, d el a r t i c u lo 2 8 4, d el Código P e n a l, f r e n te a la c u al el artículo 3 5, n u m e r al 2 8, de la L ey 9 06 de 2 0 04 señala q ue le c o r r e s p o n de conocer a l os j u e c es p e n a l es d el c i r c u i to especializados. Así l as cosas, en atención a la calificación jurídica e f e c t u a da p or la Fiscalía, q ue sirve de parámetro p a ra establecer la c o m p e t e n c ia en razón d el factor objetivo, es el J u z g a do especializado de la c i u d ad de B u c a r a m a n ga el l l a m a do a c o n t i n u ar c on el trámite de la actuación.

Al respecto, recuérdese: De otra parte, cuando la competencia es impugnada en la oportunidad procesal establecida en el artículo 339^ del Código de Procedimiento Penal de 2004, el examen de la misma se restringe a verificar cuál juez debe conocer de los cargos concretos contenidos en el escrito de la acusación, no en la imputación ni en la acusación oral. Lo primero porque son sólo aquellos respecto de los que está competido el funcionario para adelantar el juzgamiento, los cuales no necesariamente coinciden ARTÍCULO 339. TRÁMITE. Abierta por el juez la audiencia, ordenará el traslado del escrito de acusación a las demás partes; concederá la palabra a la Fiscalía, Ministerio Público y defensa para que expresen oralmente las causales de Incompetencia, impedimentos, recusaciones, nulidades, si las hubiere, y las observaciones sobre el escrito de acusación, si no reúne los requisitos establecidos en el articulo 337, para que el fiscal lo aclare, adicione o corrija de inmediato. Resuelto lo anterior concederá la palabra al fiscal para que formule la correspondiente acusación.(...). 6 Definición de competencia 49081 Luis Elver Almario Otalvaro en cantidad o calificación con los formulados en la audiencia de imputación y, lo segundo, por cuanto la determinación de la competencia es un procedimiento anterior a la manifestación verbal de la acusación que corresponde al delegado de la Fiscalía General de la Nación. En similar sentido se pronunció la Corte en auto proferido el 2 de mayo de 2022, radicado No. 38849, al señalar:

"Al respecto, debe la Sala recabar que asi como la acusación constituye el marco fáctico y jurídico que fija las reglas dentro de las cuales se desarrolla el debate propio de la fase de juzgamiento, de igual manera tal pieza procesal ha de ser la base para determinar el juez a cargo de quien debe quedar la actuación, s in q ue s ea p e r t i n e n te p a ra e se efecto c o n s i d e r ar c i r c u n s t a n c i as no c o n t e m p l a d as en el p l i e go de cargos". - Resaltado fuera de texto-. C SJ A P 2 8 4 7 - 2 0 16 En t al v i r t u d, se enviará la actuación al J u z g a do S e g u n do P e n al d el C i r c u i to Especializado de B u c a r a m a n ga p a ra q ue continúe c on el trámite de la actuación. En mérito de lo e x p u e s to la C o r te S u p r e ma de J u s t i c i a, S a la de Casación P e n a l,

RESUELVE

1. Asignar al J u z g a do S e g u n do P e n al d el C i r c u i to Especiedizado c on f u n c i o n es de c o n o c i m i e n to de B u c a r a m a n g a, la c o m p e t e n c ia p a ra a d e l a n t ar la e t a pa de

7 Definición de competencia 49081 Luis Elver Almario Otalvaro

j u z g a m i e n to en el proceso c o n t ra L U IS E L V ER A L M A R IO

O T A L V A R O.

C o n t ra e s ta decisión no procede r e c u r so a l g u n o. Comuniqúese y cúmplase. EERMISO G U S T A VO E N R I Q UE M A LO FERNÁNDEZ Definición de competencia 49081 Luis Elver Almario Otalvaro Secretaria 9