CSJ - AP8038-2016(49275)

República de Colombia Cone Suprema de Justicia Sala ds Casacldn Penal JOSÉ LUIS BARCELÓ CAMACHO Magistrado ponente AP8038-2016 Radicación N° 49275 ( A p r o b a do a c ta N° 3 7 6) Bogotá, D . C ., veintitrés ( 2 3) de n o v i e m b re de d os m il dieciséis (2016).

I. V I S T OS C o n f o r me la c o m p e t e n c ia q ue le a s i g na el n u m e r al 4° del artículo 32 de la L ey 9 06 de 2 0 0 4, la C o r te define la c o m p e t e n c ia p a ra llevar a c a bo la a u d i e n c ia de formulación de acusación y el trámite d el j u i c io d e n t ro d el proceso q ue p or el delito de i n a s i s t e n c ia a l i m e n t a r ia se a d e l a n ta c o n t ra

Luis Miguel Riaño González.

II. H E C H OS

El escrito de acusación l os r e l a ta así: 1 Definición de competencia 49275 Luis Miguel Riaño González "En Villavicencio, desde octubre de 2014 hasta el 7 de abril de 2016, L u is M i g u el Riaño González, por sí mismo, no cumple con la obligación alimentaria en favor de su hijo de 10 años de edad, D.S.R.F, quien se encuentra bajo custodia y cuidado de su señora madre. Por lo que lesiona con este hecho a su familia sin

justa causa; L u is M i g u el Riaño González conocía que se sustraía de su obligación legal como padre; al momento de ejecutar la conducta tenía la capacidad de comprender su ilicitud y tenía capacidad de determinarse de acuerdo con esa comprensión".

III. ACTUACIÓN PROCESAL RELEVANTE Y DECISIÓN DEL JUEZ DE CONOCIMIENTO 1, El 7 de a b r il de 2 0 1 6, a n te el J u z g a do 1° P e n al M u n i c i p al A m b u l a n te c on Función de C o n t r ol de Garantías de Villavicencio, el F i s c al 34 Local de e sa c i u d ad le imputó a Luis Miguel Riaño González el delito de i n a s i s t e n c ia a l i m e n t a r ia (artículo 2 3 3, inciso s e g u n d o, del Código P e n a l, c on la c i r c u n s t a n c ia de m e n or p u n i b i l i d ad de q ue t r a ta el artículo 5 5 -1 del m i s mo estatuto), cargo q ue el m e n c i o n a do no aceptó.

El escrito de acusación, en iguales términos q ue la imputación, f ue r a d i c a do el 15 de m a yo de 2 0 16 p or la Fiscalía 21 Local de Villavicencio.

2. La realización de la a u d i e n c ia p a ra su formulación le correspondió al Juez 8° Penal Municipal con función

de conocimiento de Villavicencio. El d e s p a c h o, en diligencia del 6 de o c t u b re de 2 0 1 6, t r as a d v e r t ir q ue la radicación del e x p e d i e n te correspondía 2 Definición de competencia 49275i Luis Miguel Riaño González a o t ra m u n i c i p a l i d a d, f ue i n f o r m a do p or la físcalía q ue la d e n u n c ia f ue f o r m u l a da el 5 de m a r zo de 2 0 08 en el m u n i c i p io de Ubaté ( C u n d i n a m a r c a ), y q ue en a q u el m o m e n to el m e n or ofendido tenía su d o m i c i l io en e sa localidad. Agregó la fiscal q ue en Ubaté se debería a d e l a n t ar la fase de c o n o c i m i e n to d el proceso p e n a l; añadió q ue l as s u s p e n s i o n es de la actuación p or c a u sa de la celebración de conciliaciones no h an d a do l u g ar a n u e v as d e n u n c i a s, s i no q ue t o do se ha t r a m i t a do p or la n o t i c ia c r i m i n al inicial. La defensa comunicó q ue el ofendido a c t u a l m e n te es m a y or de e d ad y tiene d o m i c i l io en Villavicencio; q ue se h an c e l e b r a do conciliaciones, p e ro el i m p u t a do se m a n t i e ne en

el i n c u m p l i m i e n t o.

3. El Juez S° Penal Municipal con función de conocimiento de Villavicencio, conoció el o r i g i n al de la d e n u n c ia y constató q ue efectivamente fue f o r m u l a da en la fecha c i t a da en el m u n i c i p io de Ubaté; a s i m i s m o, encontró que el 21 de m a r zo de 2 0 13 la m a d re del m e n or ofendido comunicó q ue se había t r a s l a d a do c on su hijo a Villavicencio y solicitó q ue la actuación procesal se t r a s l a d a ra a esa c i u d a d.

Señaló que, al parecer, la m a d re de la víctima formuló u na n u e va d e n u n c ia en Villavicencio, p e ro advirtió q ue la fiscalía resolvió c o n t i n u ar bajo u na m i s ma c u e r da procesal, p u es se t r a ta de un delito de ejecución p e r m a n e n te y t r a c to 3 Definición de competencia 4 9 2 7 5A Luis Miguel Riaño González ; sucesivo, de s u e r te q ue s o l a m e n te un p r o c e so se s u r te c o n t ra Luis Miguel Riaño González. P or t o do lo a n t e r i o r, el j u ez estimó que, c o n f o r me l os artículos 14 de la Ley 5 99 y 43 de la L ey 9 06 de 2 0 0 4, no es

el c o m p e t e n te p a ra a d e l a n t ar el trámite d el j u i c i o; en lo referente al delito de i n a s i s t e n c ia a l i m e n t a r i a, p r e c i sa q ue la j u r i s p r u d e n c ia ha d i c ho q ue el c o m p e t e n te es el j u ez d o n de ocurrió el h e c h o, más e x a c t a m e n te el de la r e s i d e n c ia d el t i t u l ar d el d e r e c ho al m o m e n to de f o r m u l ar la q u e r e l la de p a r te o i n i c i a r se o f i c i o s a m e n te la investigación, al m a r g en de q ue c on p o s t e r i o r i d ad la víctima c a m b ie el l u g ar de residencia. El t i t u l ar d el d e s p a c ho j u d i c i al d i s p u s o, e n t o n c e s, el envío de l as diligencia a la C o r te p a ra q ue d e f i na la c o m p e t e n c i a.

IV. CONSIDERACIONES DE LA CORTE

1. C o n f o r me c on lo r e g u l a do en el n u m e r al 4° d el artículo 32 de la L ey 9 06 de 2 0 0 4, a la C o r te le asiste atribución p a ra definir la c o m p e t e n c ia p a ra t r a m i t ar la

a u d i e n c ia de formulación de acusación y la fase d el j u z g a m i e n to de la p r e s e n te actuación, t o da v ez q ue la m i s ma podría recaer en u no de d os d e s p a c h os j u d i c i a l e s, pe rten eci entes a d i s t r i t os j u d i c i a l es d i s t i n t o s, en este caso, de V i l l a v i c e n c io y C u n d i n a m a r c a. 4 Definición de competencia 49275 Luis Miguel Riaño González

2. La S a la a n t i c i pa su determinación en el sentido de q ue asignará la c o m p e t e n c ia al J u z g a do P e n al M u n i c i p al c on función de c o n o c i m i e n to de Ubaté. L as r a z o n es s on las siguientes: 2 . 1. El artículo 43 de la Ley 9 06 de 2 0 0 4, dispone: "ARTÍCULO 43. COMPETENCIA. Es competente para conocer del juzgamiento el juez del lugar donde ocurrió el delito.

Cuando no fuere posible determinar el lugar de ocurrencia del hecho, este se hubiere realizado en varios lugares, en uno incierto o en el extranjero, la competencia del juez de conocimiento se fija por el lugar donde se formule acusación por parte de la Fiscalía General de la Nación, lo cual hará donde se encuentren los elementos fundamentales de la acusación. Las partes podrán controvertir la competencia del juez

únicamente en audiencia de formulación de acusación. Para escoger el juez de control de garantías en estos casos se atenderá lo señalado anteriormente. Su escogencia no determinará la del juez de conocimiento". A h o ra b i e n, la j u r i s p r u d e n c ia de la S a la ( C SJ SP, a u to del 24 de o c t u b re de 2 0 1 2, r a d. 4 0 1 7 7, reiterado en decisión d el 18 de diciembre de 2 0 1 3, r a d. 4 0 8 9 8; más r e c i e n t e m e n t e, a u t os del 18 de febrero de 2 0 1 5, r a d. 4 5 3 78 y d el 10 de agosto de 2 0 1 6, r a d. 4 8 6 06 ) ha definido l as siguientes reglas, en lo q ue tiene q ue v er específicamente c on la c o m p e t e n c ia territorial p a ra a d e l a n t ar el j u i c io por la c o n d u c ta p u n i b le de i n a s i s t e n c ia a l i m e n t a r i a, en l os p r o c e s os t r a m i t a d os p or l as Leyes 6 00 de 2 0 00 y 9 06 de 2 0 04 ( C SJ SP, 7 de febrero de 2 0 0 7, R a d. 2 6 6 6 0 ): 5 Definición de competencia 49275 Luis Miguel Riaño González /

"i) En reconocimiento del interés superior de los niños, niñas y adolescentes, el Estado debe garantizar su presencia o la de sus padres o representantes legales, en toda diligencia, actuación y audiencia donde se debatan asuntos que puedan comprometer ese género de intereses prevalentes". "ii) Si en el proceso por el delito de inasistencia alimentaria se requiere la presencia del niño, niña o adolescente o de sus padres o representantes legales, cuando ellos no puedan acudir por sus propios medios, no resulta atinado, jurídico ni necesario alterar la competencia por el factor territorial, toda vez que el Estado cuenta con pluralidad de alternativas factibles de implementar para lograr la solución más adecuada, a iniciativa de la Fiscalía, de la defensa o del Juez; entre ellas: facilitar los medios de transporte hasta el lugar donde se llevará a cabo la diligencia o audiencia, utilizar el sistema de tele-videoconferencia, o solicitar su conducción a la Policía Nacional (Policía de Menores) o a cualquier autoridad disponible en condiciones de respeto a la dignidad humana". "En todo caso y en las mismas condiciones se debe garantizar el retomo del niño, niña, adolescente, sus padres o representantes legales, a su lugar de origen". "iiij Una vez determinada la competencia vara el juzgamiento del delito de inasistencia alimentaria, ésta no se modiñca por el hecho de que los niños, niñas o adolescentesvíctimas de ese ilícitoo sus padres o representantes legales cambien su domicilio o lugar de residencia: puesto que, como la realidad lo enseña, las mudanzas podrían ser indefinidas según

las circunstancias de cada persona, caso en el cual, se llegaría al absurdo de admitir tantos jueces temporalmente competentes como ciudades o poblaciones los acogiesen". "iv) Excepcionalmente, cuando se dieren los supuestos jurídicos para el cambio de radicación, debe estudiarse la posibilidad autorizar dicha medida, si fuese necesaria para garantizar el acceso de los intervinientes a la administración de justicia, especialmente si se trata de niños, niñas o adolescentes víctimas de conductas delictivas (Artículos 85 y siguientes Ley 600 de 2000 y artículos 46 y siguientes Ley 906 de 2004)". "v) Factores vincu lados a la carencia de recu rsos económicos, la falta de medios, la distancia, o las dificultades generales de los intervinientes para comparecer a la actuación procesal, no están autorizados legalmente como fuentes del 6 Definición de competencia 49275' Luis Miguel Riaño González cambio de radicación, ni aún cuando se trate del derecho prevalente de los niños, niñas y adolescentes". Específicamente, respecto de l os j u i c i os a d e l a n t a d os c o n f o r me el s i s t e ma a c u s a t o r i o, r e g u l a do en el Código de P r o c e d i m i e n to P e n al de 2 0 0 4, agregó lo siguiente: "i) Por regla general, es competente para conocer el delito de inasistencia alimentaria el Juez Penal Municipal con funciones de conocimiento o el funcionario judicial que haga sus veces, del lugar donde ocurrió el delito (artículos 37 y 43 ibídem)".

"ii) Si el delito de inasistencia alimentaria ocurre en varios lugares, en uno incierto o en el extranjero, será competente el Juez Penal Municipal con funciones de conocimiento o el funcionario judicial que haga sus veces, del lugar donde la Fiscalía formule la acusación (inciso 2°, artículo 43 ibídem)". "iii) Es deber de la Fiscalía formular la acusación en el lugar donde se encuentren los elementos fundamentales para sustentarla (inciso 2°, artículo 43 ibídem)". "iv) Si el Juez ante quien se presenta el escrito de acusación no manifiesta su incompetencia en la audiencia dispuesta para la formulación de acusación, opera por virtud de la ley una prórroga de la competencia, salvo que esta devenga del factor subjetivo o radique en funcionario de superior jerarquía (artículo 55 ibídem)". "v) Si después que el Fiscal presente la acusación, el titular del derecho a percibir alimentos -víctima del delito de inasistencia alimentariao su representante legal cambian el lugar geográfico de su residencia, tal hecho no altera la competencia por el factor territorial ni genera variación de la sede para del juzgamiento" (subraya la Corte en esta oportunidad)". De m a n e ra adicional, formuló la siguiente precisión: Definición de competencia 49275fr ^ Luis Miguel Riaño González "En reiterados pronunciamientos la Sala ha señalado que para determinar el juez competente en el delito de inasistencia alimentaria, se entiende por residencia del titular del derecho aquella que tenía al momento de formular la querella de parte, o al momento de iniciarse oñciosamente la investigación" (autos del

21 de octubre de 2 0 0 9, 12 de julio y 24 de agosto de 2 0 1 1, radicados N o s. 3 2 2 7 4, 3 6 8 99 y 3 7 1 0 4, respectivamente. Reiterados en a u t os del 24 de octubre de 2 0 1 2, rad. 4 0 1 77 y 18 de diciembre de 2 0 1 3, rad. 40898). 2,2. A c o r de c on lo a n t e r i o r, se tiene q ue la regla p a ra d e t e r m i n ar la c o m p e t e n c ia territorial es, en p r i n c i p i o, la q ue fija el artículo 43 de la Ley 9 06 de 2 0 0 4, esto e s, q ue " es competente para conocer del juzgamiento el juez del lugar donde ocurrió el delitd' y, en p a r t i c u l ar p a ra el delito de i n a s i s t e n c ia a l i m e n t a r i a, lo es a q u el d o n de la víctima t e n ga fijada su r e s i d e n c ia al m o m e n to de f o r m u l ar la q u e r e l la o de d ar inicio oficioso el proceso, c o n f o r me l as precisiones j u r i s p r u d e n c i a l es citadas en precedencia. En este caso, d i c ho l u g ar no es o t ro q ue el m u n i c i p io

de Ubaté ( C u n d i n a m a r c a ), p u e s, c on t o t al i n d e p e n d e n c ia de q ue el m e n or a c r e e d or de la prestación a l i m e n t a r ia h a ya c a m b i a do de d o m i c i l i o, e ra allí d o n de residía al m o m e n to de la formulación de la querella, según se d e s p r e n de de l os e l e m e n t os de j u i c io q ue o b r an en la actuación. En t al v i r t u d, se tiene -según lo p u do c o n s t a t ar el J u ez 8° P e n al M u n i c i p al de Villavicencioq ue la d e n u n c ia f ue f o r m u l a da p or la m a d re d el m e n or en el m u n i c i p io de Ubaté; a s i m i s m o, d el escrito de acusación se extrae q ue a n te el I C B F - C e n t ro Z o n al de Ubaté, al i g u al q ue a n te u na fiscalía de Ubaté, f u e r on c e l e b r a d as s e n d as a u d i e n c i as de 8 Definición de competencia 49275 Luis Miguel Riaño González conciliación e n t re l as partes. Lo a n t e r i or deja v er q u e, e v i d e n t e m e n t e, la víctima tenía su d o m i c i l io en Ubaté y en d i c ha localidad acaeció la c o n d u c ta i m p u t a d a.

No es d el caso aplicar el criterio s u b s i d i a r io p a ra d e t e r m i n ar la c o m p e t e n c ia territorial, según el l u g ar d o n de la fiscalía formuló la acusación, p u es este criterio se m a t e r i a l i za c u a n do "el delito de inasistencia alimentada ocurre en varios lugares, en uno incierto o en el extranjero", lo q ue no acontece en este caso, p u e s, c o mo ya se dijo, el delito ocurrió en el m u n i c i p io de Ubaté. P or i g u al razón, carece de relevancia q ue h oy en día la víctima - a h o ra m a y or de edadh a ya c a m b i a do su d o m i c i l io a Villavicencio, t o da v ez que, c o mo la ha precisado la j u r i s p r u d e n c ia de la Sala, ello no da l u g ar a la modificación del factor territorial de competencia.

3. En conclusión, c o mo así lo anticipó esta Corporación, el c o m p e t e n te p a ra a d e l a n t ar la a u d i e n c ia de formulación de acusación y c o n t i n u ar el trámite del j u i c io h a s ta su culminación es el J u z g a do P e n al M u n i c i p al c on función de c o n o c i m i e n to de Ubaté, a d o n de se dispondrá la remisión de la actuación.

En mérito de lo e x p u e s t o, la CORTE SUPREMA DE

JUSTICIA, Sala de Casación Penal, 9 Definición de competencia 49275 Luis Miguel Riaño González

V. RESUELVE

1. DECLARAR q ue la c o m p e t e n c ia p a ra p a ra llevar a c a bo la a u d i e n c ia de formulación de acusación y el s u b s i g u i e n te trámite de la fase d el j u i c io c o n t ra Luis Miguel Riaño González p or el delito de i n a s i s t e n c ia a l i m e n t a r i a, recae en el J u ez P e n al M u n i c i p al c on función de c o n o c i m i e n to de Ubaté, a d o n de de i n m e d i a to se o r d e na r e m i t ir la p r e s e n te actuación.

2. COMUNICAR lo decidido a l as p a r t es e i n t e r v i n i e n t es en este trámite j u d i c i al y al J u z g a do S^ P e n al M u n i c i p al c on función de c o n o c i m i e n to de

Villavicencio. C o n t ra e s ta decisión no p r o c e d en r e c u r s o s. Comuniqúese y cúmplase. 7 10 Definición de competencia 49275 Luis Miguel Riaño González 11 Definición de competencia 49275, Luis Miguel Riaño Gonzédez YOLANDA NOVA GARCIA S e c r e t a r ia 12