CSJ - AP8062-2016(45192)

i • República de Colombia Corte Suprema de Justicia Sala di CvaddD Pena) JOSÉ LUIS BARCELÓ CAMACHO M a g i s t r a do P o n e n te AP8062-2016 Radicación N° 4 5 . 1 92 A p r o b a do a c ta N° 3 76 Bogotá, D. C, veintitrés (23) de n o v i e m b re de d os m il dieciséis (2016). ASUNTO A g o t a do el trámite p r o p io de la acción de revisión p r o p u e s ta en n o m b re y representación de GUILLERMO ALEXANDER RÍOS INFANTE, la S a la resuelve el f o n do d el a s u n t o. HECHOS En el fallo objeto de la acción, dictado en s e g u n da i n s t a n c ia p or el T r i b u n al S u p e r i or d el D i s t r i to J u d i c i al de B u g a, S a la P e n a l, se s i n t e t i z a r on así: Acción de Revisión N°45.192 G U I L L E R MO A L E X A N D ER RÍOS I N F A N TE Refirió el escrito de acusación de la Fiscalía General de la Nación, que tiene como génesis de la presente actuación la entrevista rendida el 27 de julio de 2008 ante personal de Policía Judicial por la señora OLGA NERY ALZATE CÁRDENAS, quien militó aproximadamente por espacio de 5 años en los grupos armados al margen de la ley denominados FARC y ELN que tiene como

zona de operaciones el municipio de San José del Palmar, Chocó, y sectores aledaños, persona que en la actualidad por su propia voluntad se encuentra adelantando proceso dentro del programa de atención humanitaria al desmovilizado, quien manifestó conocer de una lista de personas que fungían como milicianos de dichos grupos subversivos en esa región del país, al aquí acusado GUILLERMO ALEXANDER RÍOS INFANTE, alias "EL FLACO", de quien no sólo refirió las actividades a las que se dedicaba, sino que se llevó a cabo reconocimiento por medio de fotografía o video, señalándose que el procesado, mediante el empleo de las armas pretendería derrocar al gobierno nacional, o suprimir o modificar el régimen constitucional o legal vigente.

FALLOS DE INSTANCIA

1. El 22 de j u n io de 2 0 1 1, luego de c u l m i n a do el j u i c io oral, el J u z g a do P r i m e ro P e n al del C i r c u i to c on función de c o n o c i m i e n to de C a r t a go (Valle) dictó s e n t e n c ia p or m e d io de la c u al condenó a GUILLERMO ALEXANDER RÍOS INFANTE c o mo a u t or de rebelión y le i m p u so l as p e n as p r i n c i p a l es de 96 m e s es de prisión y 1 3 3 , 33 salarios mínimos legales m e n s u a l es vigentes de m u l t a, a si c o mo la

accesoria de inhabilitación p a ra el ejercicio de derechos y f u n c i o n es públicas p or lapso i g u al al de la sanción p r i v a t i va de la l i b e r t a d. F i n a l m e n t e, le negó la concesión de l os m e c a n i s m os s u s t i t u t i v os de suspensión c o n d i c i o n al de la ejecución de la p e na y prisión d o m i c i l i a r i a. El f u n d a m e n to c e n t r al de la c o n d e na lo constituyó el t e s t i m o n io de O L GA N E RY A L Z A TE CÁRDENAS, q u i en en el 2 Acción de Revisión N''45.192 G U I L L E R MO A L E X A N D ER RÍOS I N F A N TE j u i c io o r al ratificó el r e c o n o c i m i e n to fotográfico efectuado en la e t a pa de investigación y dijo q ue alias "El Flaco" m i l i t a ba en el g r u po a r m a do al m a r g en de la ley F A RC y, e n t re o t r as labores, e s t a ba e n c a r g a do de s u m i n i s t r ar información y vigilar los c u l t i v os de coca. E sa declaración f ue c o n s i d e r a da c o mo d i g na de crédito, p or p r o v e n ir de q u i en d i r e c t a m e n te presenció l os

h e c h o s, no mostró s e n t i m i e n t os de animadversión o interés y d e p u so en f o r ma r e s p o n s i v a, e x a c ta y c o m p l e t a, en la m e d i da q u e: t o d as l as p r e g u n t as r e c i b i e r on r e s p u e s t as lógicas y c o h e r e n t e s; s us a f i r m a c i o n es f u e r on p u n t u a l e s, fieles y cabales en relación c on l as c i r c u n s t a n c i as de t i e m p o, m o do y lugar; y, finalmente, no omitió la revelación de ningún detalle r el ev ante p a ra el e s c l a r e c i m i e n to de la v e r d a d. P or o t ra p a r t e, destacó el j u z g a do q ue el d i c ho de la d e c l a r a n te e n c o n t r a ba a p o yo en el c o m p o n e n te orgánico del frente "Aurelio Rodríguez" de las F A R C.

2. El 16 de agosto de 2 0 1 1, el T r i b u n al S u p e r i or d el D i s t r i to J u d i c i al de B u g a, S a la P e n a l, confirmó i n t e g r a l m e n te el fallo de p r i m er grado, p or c o m p a r t ir la valoración p r o b a t o r ia c o n t e n i da en el m i s m o.

Al efecto, e x p u so q ue la delación e f e c t u a da p or O L GA N E RY A L Z A TE CÁRDENAS se soportó en su m i l i t a n c ia en los g r u p os s u b v e r s i v o s, "interactuar delictivo" q ue "le 3 Acción de Revisión N''45.192 G U I L L E R MO A L E X A N D ER RÍOS I N F A N TE permitió conocer no sólo el modas operandi de las señaladas organizaciones al margen de la ley, sino determinar el comportamiento específico del FRENTE 47 de las FARC Aurelio Rodríguez' al cual pertenecía y, por ende, los integrantes (...) como acontecía con el aquí acusado (...)". También valoró la i n e x i s t e n c ia de s e n t i m i e n t os de animadversión h a c ia el a c u s a do y la corroboración b r i n d a da p or el c o m p o n e n te orgánico d el referido frente, elaborado a p a r t ir de labores de inteligencia m i l i t a r. DEMANDA El defensor de GUILLERMO ALEXANDER RÍOS INFANTE invocó la c a u s al p r e v i s ta p or el a r t i c u lo 1 9 2 -3 de la L ey 9 06 de 2 0 0 4, vale decir, el s u r g i m i e n t o, c on p o s t e r i o r i d ad a la sentencia, de h e c h os n u e v os o p r u e b as

no conocidas al t i e m po de l os debates, q ue establezcan la i n o c e n c ia d el c o n d e n a do y, c on t al f u n d a m e n t o, deprecó declarar s in efectos l os fallos c o n d e n a t o r i os de p r i m e ra y s e g u n da i n s t a n c ia y d i s p o n er la l i b e r t ad p r o v i s i o n al d el e n c a u s a d o. TRÁMITE DE LA ACCIÓN El libelo se admitió el 20 de e n e ro de 2 0 15 y en la m i s ma fecha se ordenó solicitar el p r o c e so objeto de revisión. 4 Acción de Revisión N°45.192 G U I L L E R MO A L E X A N D ER RÍOS I N F A N TE De l as solicitadas p or l as p a r t es e i n t e r v i n i e n t e s, únicamente se decretó c o mo p r u e ba la declaración de O L GA N E RY A L Z A TE CÁRDENAS, la c u al f ue r e c e p c i o n a da en a u d i e n c ia q ue se celebró el 1° de agosto del año en c u r s o. ALEGATOS El 11 de l os corrientes, en la continuación de la diligencia atrás m e n c i o n a d a, l as p a r t es e i n t e r v i n i e n t es p r e s e n t a r on s us alegatos de conclusión, así:

1. La defensora solicitó q ue se accediera a s us

p r e t e n s i o n es p o r q u e, a su j u i c i o, es evidente q ue la testigo O L GA N E RY A L Z A TE CÁRDENAS, q u i en no firmó el a c ta de r e c o n o c i m i e n to fotográfico, únicamente señaló a a l g u i en c on el alias de "El Flaco", s in estar s e g u ra ni b r i n d ar u na r e s p u e s ta c o n t u n d e n te en relación c on l os n o m b r es y apellidos d el m i s m o. P o s t e r i o r m e n t e, n u n ca f ue l l a m a da a realizar r e c o n o c i m i e n to en fila de p e r s o n as ni t u vo a n te sí al a c u s a d o, q u i en no asistió al j u i c i o.

2. La fiscal d e l e g a da replicó q ue la testigo en cuestión utilizó el n o m b re del p r o c e s a do en el j u i c io oral, d u r a n te el i n t e r r o g a t o r io re directo, m o m e n to en el c u al respondió q ue no a l b e r g a ba d u d as al respecto. Además, d u r a n te su p e r m a n e n c ia en la g u e r r i l la t u vo c o n t a c to directo c on alias "El Flaco", así f u e ra leve. En c o n s e c u e n c i a, no le r e s u l ta

creíble q ue a h o ra diga q ue no se t r a ta de la p e r s o na q ue Acción de Revisión N°45.192 G U I L L E R MO A L E X A N D ER RÍOS INFANTÉ reconoció, c u a n do en el j u i c io dijo q ue si, máxime c u a n do esa retractación no está acompañada de e l e m e n t os de j u i c io q ue la s o p o r t e n. También e x p u so q ue a n te la c o i n c i d e n c ia de características físicas es b a s t a n te difícil creer q ue se t r a ta de o t ra p e r s o na y q ue si b i en el a c ta de r e c o n o c i m i e n to no lleva la firma de la testigo, ésta la ratificó en el j u i c io oral.

3. El a g e n te del ministerio público conceptuó q ue las m a n i f e s t a c i o n es de la d e c l a r a n te en la a u d i e n c ia c e l e b r a da en la C o r te r e s u l t a b an suficientes p a ra decleirar f u n d a da la c a u s al de revisión i n v o c a d a.

CONSIDERACIONES DE LA CORTE

1. La S a la de Casación P e n al es c o m p e t e n te p a ra c o n o c er de la acción de revisión m a t e r ia de e s t u d i o, de

c o n f o r m i d ad c on el n u m e r al 2° del artículo 32 de la L ey 9 06 de 2 0 04 p o r q ue se dirige c o n t ra s e n t e n c ia e j e c u t o r i a da d i c t a da en s e g u n da i n s t a n c ia p or un t r i b u n al s u p e r i or de distrito j u d i c i a l.

2. La p r o s p e r i d ad de la acción de revisión s u p o ne q ue respecto de un fallo en firme s ea "(...) razonable predicar que entraña un contenido de injusticia material porque la verdad procesal declarada resulta ser bien diversa a la histórica del acontecer objeto de juzgamiento, demostración que sólo es

6 Acción de Revisión N°45.192 G U I L L E R MO A L E X A N D ER RÍOS I N F A N TE posible jurídicamente dentro del marco delimitado por las causales señaladas en la ley" ( C SJ AP 2 7 3 9 - 2 0 1 5, 25 m a y. 2 0 1 5, r a d. N° 4 5 . 1 4 9 ).

3. La c a u s al i n v o c a da en este caso (artículo 1 9 2 -3 de la Ley 9 06 de 2 0 0 4) consiste en la aparición, después de la s e n t e n c ia c o n d e n a t o r i a, de p r u e b as no c o n o c i d as al t i e m po

de los d e b a t es q ue establezcan la i n o c e n c ia del c o n d e n a d o. P or t a n t o, la p r u e ba c a p az de d ar f u n d a m e n to a d i c ha c a u s al no es s o l a m e n te la q ue tiene el carácter de n o v e d o sa s i no la q u e, además, posee la a p t i t ud suficiente p a ra evidenciar q ue se condenó a un inocente.

4. La única p r u e ba p r a c t i c a da en el trámite de la presente acción de revisión consistió en la declaración de O L GA N E RY A L Z A TE CÁRDENAS, q u i en ya había i n t e r v e n i do en el j u i c io en calidad de testigo.

En el j u i c io o r al la señora A L Z A TE CÁRDENAS dijo q ue d u r a n te cinco años f ue i n t e g r a n te d el F r e n te 47 "Aurelio Rodríguez" de l as F A RC y q ue allí conoció a un h o m b re a p o d a do "El Flaco", a q u i en observó p or espacio de dos años y cree q ue respondía al n o m b re de G u i l l e r mo R i v as o Ríos. C u a n do ella se desmovilizó, a m e d i a d os de 2 0 0 8, colaboró c on la S I J IN de C a r t a go en el r e c o n o c i m i e n to de m i e m b r os

del g r u po a r m a do al m a r g en de la l ey y señaló al m e n c i o n a d o. T e n i e n do n u e v a m e n te de p r e s e n te los álbumes 7 Acción de Revisión N''45.192 G U I L L E R MO A L E X A N D ER RÍOS I N F A N TE elaborados p a ra el efecto, lo indicó en el j u i c io en l as imágenes 3 y 1 de los m o s a i c os 0 01 y 0 0 2, respectivamente. Por el c o n t r a r i o, a n te la C o r te dijo q ue el i n d i v i d uo de las fotografías y el sentenciado presente en la sala de a u d i e n c i as no e r an la m i s ma p e r s o n a. Q ue a u n q ue éste se parecía m u c ho a "El Flaco" no e ra e se m i l i c i a no y q ue al p r o c e s a do e ra la p r i m e ra vez q ue lo tenía a n te sí. En e se o r d en de ideas, es innegable q ue n os e n c o n t r a m os a n te u na retractación.

4. P or regla general, en la categoría de p r u e ba n u e va no tiene c a b i da la retractación de un testigo de cargo p o r q u e, c o mo lo ha expresado la C o r t e: (...) la retractación del testigo no puede recibir el tratamiento de prueba nueva, pues lo único que se pretende con ella, como lo ha reconocido la Sala, es afectar la credibilidad que a su exposición

se le dio en el fallo, tema que, desde luego, no puede ser examinado de nuevo ni aun en revisión (...). (CSJ AP, 3 de julio de 2 0 0 8, Rad. 29.792). (...) la acción de revisión no es procedente por la sola retractación de uno o varios deponentes, pues no se sabe dónde está la verdad, por tanto el fallo permanece con la doble presunción de acierto y legalidad. Cuando se haya determinado, sin vacilaciones, quién mintió en el proceso, siendo la respectiva declaración sustancial en orden al fallo, entonces sí habría lugar al trámite de la acción. Y no es la acción de revisión el escenario propicio para establecer en cuál de las dos declaraciones mintió la testigo, pues ante un fallo ejecutoriado, donde sus declaraciones han superado la presunción de certeza y legalidad para ser reconocidas por la 8 Acción de Revisión N°45.192 G U I L L E R MO A L E X A N D ER RÍOS I N F A N TE sociedad como verdades inmutables, sólo valdrá esa retractación cuando se haya determinado por decisión judicial en firme, que el testigo mintió en el proceso, y en tal evento ya no se estaría en presencia de una prueba nueva, sino de una prueba falsa, sobre la que se fundamentó el fallo, caso en el cual es otra la causal por la que debe intentarse esta acción. (CSJ AP 4 m a y. 2 0 0 6, rad N"25.314. C on reiteración en C SJ AP 1 2 1 0 - 2 0 1 6, 03 m a r. 2 0 1 6,

rad. N" 46.566).

5. La excepción a la regla a n t es i n d i c a da se da c u a n do la n u e va versión d el testigo goza de a p t i t ud o respaldo suficiente p a ra d e s v i r t u ar s us p r e c e d e n t es a f i r m a c i o n e s.

S in e m b a r g o, este no es el caso del reciente d i c ho de O L GA N E RY A L Z A TE CÁRDENAS, p or l as r a z o n es q ue se p u n t u a l i z an a continuación. La c r e d i b i l i d ad del señalamiento inicial, efectuado a n te f u n c i o n a r i os de policía j u d i c i al y c on la p r e s e n c ia de r e p r e s e n t a n te d el M i n i s t e r io Público, q ue contó c on la ratificación de la testigo d u r a n te el j u i c io oral, es s o p o r t a da p or factores c o mo la p r o x i m i d ad a su desmovilización d el g r u po g u e r r i l l e r o, q ue también acaeció en el año 2 0 0 8, el t i e m po de c o n o c i m i e n to de la d e c l a r a n te c on el reconocido, es decir, 2 años y, p or c o n s i g u i e n t e, la o p o r t u n i d ad q ue t u vo de apreciarlo, d i r e c t a m e n t e, en v a r i as ocasiones, lo q ue

a r r o ja u na a m p l ia exposición de su r o s t ro a la v i s ta de A L Z A TE CÁRDENAS, amén de l as p e c u l i a r i d a d es de su t e s t i m o n i o, q ue f u e r on d e s t a c a d as y a p r e c i a d as en los fallos de las i n s t a n c i a s, e n t re las q ue se d e s t a ca su s e g u r i d a d. En c a m b i o, la reciente versión de la testigo es afectada p or el t i e m po t r a n s c u r r i do desde el p r i m er r e c o n o c i m i e n t o. 9 Acción de Revisión N°45.192 G U I L L E R MO A L E X A N D ER RÍOS I N F A N TE es decir, 8 años, i n t e r r e g no q ue tiene i n c i d e n c ia en la d e n o m i n a da "curva del olvido" e i m p l i ca también c a m b i os físicos en el reconocido. T a m p o co p u e de ol vi darse el influjo q ue tiene la i n t e r f e r e n c ia de n u e v os r o s t r os q ue h an sido percibidos p or ella. P or o t ra p a r t e, también incide la situación de q ue s us a c t u a l es m a n i f e s t a c i o n es f u e r on m o t i v a d as p or la

exposición, en el año 2 0 1 1, de u na fotograiia, p or p a r te de un f a m i l i ar (padre o p a d r a s t r o) del a c c i o n a n t e, acompañada del r e p r o c he de q ue RÍOS I N F A N TE e s t a ba p r e so p or su c u l p a, i m a g en q ue no fue a p o r t a d a, no se s a be en qué época fue c a p t a da ni en qué c i r c u n s t a n c i a s. F i n a l m e n t e, en su más reciente s a l i da procesal, la testigo reconoció la e x i s t e n c ia de un g r an p a r e c i do e n t re alias "El Flaco" y G U I L L E R MO A L E X A N D ER RÍOS I N F A N T E, a q u i en apreció p e r s o n a l m e n te en la a u d i e n c ia r e a l i z a da en esta corporación. A u n q ue aseveró q ue éste no e ra la p e r s o na q ue ella conoció, c on el m o te a n o t a d o, d u r a n te su p e r t e n e n c ia al g r u po guerrillero, lo cierto es q ue no se mostró p r e c i sa en la exposición de l as diferencias. Así, en c u a n to a la señal característica señalada p or ella, es decir, un l u n ar en la cara, m e d i a n te lenguaje no v e r b al señaló

a l t e r n a t i v a m e n te su ubicación t a n to en la m e j i l la i z q u i e r da (récord 2 3 : 17 a 2 3 : 27 y 2 4 : 1 4) c o mo en la d e r e c ha (récord 2 7 : 59 y ss.). 10 Acción de Revisión N°45.192 G U I L L E R MO A L E X A N D ER RÍOS I N F A N TE En últimas, el e l e m e n to diferenciador q ue e x p u so f ue q ue en u no el l u n ar está "más corrido hacia la nariz" y en el o t ro "un poquito más afuera" (récord 4 7 : 1 6 ), significando que, en t o do caso, a m b os t i e n en c o mo señal característica un l u n ar en la m i s ma región anatómica. A l os d os l es atribuyó i g u al c o n t e x t u ra {"flaco"), c on diferencia en la e s t a t u r a: 1,80 y 1,75 m e t r o s.

6. En c o n s e c u e n c i a, c o mo la p r u e ba p r a c t i c a da no tiene la e n t i d ad y f u e r za suficientes p a ra d e r r u ir la declaración de r e s p o n s a b i l i d ad c o n t e n i da en la s e n t e n c ia objeto de la acción de revisión, la S a la declarará infundada la c a u s al i n v o c a da en el p r e s e n te d i l i g e n c i a m i e n t o.

En mérito de lo e x p u e s t o, la CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casación Penal, a d m i n i s t r a n do j u s t i c ia en n o m b re de la República y p or a u t o r i d ad de la ley,

RESUELVE

1. D e c l a r ar infundada la acción de revisión i n v o c a da p or la d e f e n sa de GUILLERMO ALEXANDER RÍOS

INFANTE.

2. D e v o l v er el proceso objeto de la acción al j u z g a do de origen.

11 Acción de Revisión N°45.192 G U I L L E R MO A L E X A N D ER RÍOS I N F A N TE C o n t ra e s ta p r o v i d e n c ia p r o c e de el r e c u r so de reposición. Notifíquese y cúmplase 12 S e c r e t a r ia 13