CSJ - SL1925-2021

IVÁN MAURICIO LENIS GÓMEZ Magistrado ponente SL1925-2021 Radicación n.° 61320 Acta 9 Bogotá, D. C., diez (10) de marzo de dos mil veintiuno (2021). La Corte profiere fallo de instancia en el proceso ordinario laboral que ANANÍAS CORREA PIEDRAHITA promovió contra la EMPRESA DE SERVICIO PÚBLICO DE

ASEO DE CALI-EMSIRVA E.S.P. EN LIQUIDACIÓN.

I. ANTECEDENTES Mediante sentencia CSJ SL2798-2020 de 15 de julio de 2020, esta Corporación casó la providencia que la Sala Laboral del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Cali emitió el 28 de septiembre de 2012, en cuanto no consideró que el acuerdo convencional, fuente de las pretensiones del actor, se prorrogó hasta el 31 de julio de 2010.

Asimismo, para mejor proveer, solicitó a la Empresa de Servicio Público de Aseo de Cali-Emsirva E.S.P. que en el

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Radicación n.° 61320 término máximo de cinco (5) días hábiles certificara los conceptos que pagó al demandante en los últimos 10 años de servicios. A través de escrito de 20 de agosto de 2020, que obra a folio 8 del expediente digital del cuaderno de la Corte, la referida entidad cumplió con dicho requerimiento, de modo que están dadas las condiciones para proferir el correspondiente fallo de instancia.

II. CONSIDERACIONES En sede de casación se indicó que el Tribunal incurrió en un yerro porque estimó que la convención colectiva fuente

del derecho pensional del accionante tuvo una vigencia de 48 meses, esto es, entre el 1.º de enero de 2004 y el 31 de diciembre de 2007, cuando en realidad a la entrada en vigencia del Acto Legislativo 01 de 2005 dicho término estaba en curso y como ninguna de las partes efectuó denuncia para darlo por terminado desde la última data en mención, por ministerio de la ley, se entiende que se prorrogó de seis (6) en seis (6) meses hasta el 31 de julio de 2010. Para arribar a dicha conclusión, la Corte precisó su criterio para señalar que en los eventos en que la vigencia inicial de la convención colectiva de trabajo que pacten las partes se encuentre en curso al momento de la entrada en vigencia del Acto Legislativo 01 de 2005, esta se mantendrá por el término inicialmente pactado y hasta el 31 de julio de 2010, para lo cual debe considerarse la figura jurídica de la

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Radicación n.° 61320 prórroga automática prevista en el artículo 478 del Código Sustantivo del Trabajo cuando las partes no presenten la denuncia en los términos del artículo 479 ibidem. De modo que en esa circunstancia planteada, dichos acuerdos en materia pensional se extienden máximo hasta el 31 de julio de 2010. Ahora, en la demanda el accionante requirió el reconocimiento y pago de la pensión de jubilación prevista en el artículo 87 de la convención colectiva de trabajo vigente para el periodo 2004-2007 y que se liquide teniendo en

cuenta los factores salariales previstos en la cláusula 98 ibidem; junto con el retroactivo causado, los intereses moratorios y las costas procesales. El contenido de la cláusula mencionada es el siguiente: ARTÍCULO 87. EMSIRVA E.S.P. jubilará a los trabajadores (as) oficiales con veinte (20) años de servicios continuos o discontinuos en el sector oficial y que hayan cumplido 53 años de edad. Esto sin perjuicio de aquellos trabajadores (as) que tengan derecho adquirido de jubilación especial vigente en la empresa. El valor de la mesada corresponderá al porcentaje igual estipulado por la ley. PARÁGRAFO. Todos los trabajadores que ingresen al servicio de la empresa a partir del primero (1.º) de enero de 1995, se regirán por el régimen de pensiones establecido en la ley 100/93 y sus decretos reglamentarios. Se respetarán los derechos adquiridos por los trabajadores. Pues bien, en el proceso se acreditó que: (i) el demandante nació el 9 de noviembre de 1954 (f.º 160); (ii)

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Radicación n.° 61320 ingresó a laborar a Emsirva E.S.P. hoy en liquidación a través de contrato de trabajo a término fijo entre el 14 de julio de 1974 y el 19 de agosto de 1979, y por contrato a término indefinido del 17 de abril de 1995 al 25 de marzo de 2009; (iii) la accionada lo despidió en esta última fecha, pero un juez de tutela ordenó su reintegro en virtud del retén social

como pre-pensionado y mantuvo el vínculo contractual sin solución de continuidad hasta el 30 de abril de 2017, fecha en la que se le terminó la relación por haber ingresado en nómina de pensionados de Colpensiones; (iv) laboró en total 27 años, 1 mes y 18 días; (v) el último cargo que desempeñó fue de asistente del proceso de liquidación (archivo n.º 6 cuaderno digital Corte); (vi) ostentó la condición de trabajador oficial y fue beneficiario de la convención colectiva de trabajo como asociado de la organización sindical SINTRAEMSIRVA ESP (f.º 16); (vii) el texto convencional, fuente de las pretensiones que reclama el actor, se suscribió el 23 de diciembre de 2003 por una vigencia inicial de cuatro años, entre el 1.º de enero de 2004 y el 31 de diciembre de 2007, y no fue denunciado por ninguna de las partes, y (viii) obra constancia de depósito del acuerdo convencional en el expediente (f.º 26). Ahora, a través de sentencia de 31 de octubre de 2011 la Jueza Octava Laboral Adjunta del Circuito de Cali declaró probada la excepción de pérdida de vigencia de los derechos pensionales convencionales y absolvió a la entidad convocada a juicio de todas las pretensiones incoadas en su contra. (f.º 327 a 335).

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Radicación n.° 61320 Así, la Corte, en sede de instancia, y en armonía con lo expuesto en casación le corresponde determinar si el accionante estructuró el derecho a la pensión convencional

de jubilación en el plazo máximo de vigencia del acuerdo colectivo, esto es, hasta el 31 de julio de 2010; y en caso afirmativo: (i) la cuantía de la prestación; (ii) el valor del retroactivo pensional; (iii) si proceden los intereses moratorios o la indexación de la deuda, y (iv) si la pensión es compartible con la de vejez a cargo de Colpensiones. Pues bien, al estudiar la norma colectiva que se invoca como fuente de la pretensión, se observa que como se precisó en la sentencia de casación tuvo vigencia hasta el 31 de julio de 2010, en virtud de las prórrogas sucesivas previstas en el artículo 478 del Código Sustantivo del Trabajo y porque ninguna de la partes presentó denuncia de la convención. El artículo 87 de la convención exige para causar el derecho «veinte (20) años de servicios continuos o discontinuos en el sector oficial y que hayan cumplido 53 años de edad». Así, se evidencia que el actor estructuró el derecho pensional cuando cumplió los veinte años de servicio discontinuos en la empresa, esto es, el 11 de marzo de 2010, en vigencia de la convención colectiva de trabajo. Así se explica en el siguiente cuadro:

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Radicación n.° 61320 En cuanto al monto de la prestación, el artículo 87 convencional prevé que «el valor de la mesada corresponderá al porcentaje igual al estipulado por la ley», de modo que es necesaria la remisión a las normas que regulan el tema en el

régimen de prima media, vigentes al momento en el que se configuró el derecho pensional para determinar tal porcentaje. Ahora, sobre los factores salariales para dicho cálculo el texto extralegal no precisó lo pertinente. En este punto es importante destacar que el accionante no tiene razón en cuanto afirma que la prestación se debe calcular con base en los factores salariales que consagra el artículo 98 de la convención colectiva y que según se afirma en la demanda, en armonía con el artículo 27 del Decreto

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F E C H A SD E S D E H A S T AC O N T R A T O A T É R M I N O F I J O :1 4 / 0 7 / 1 9 7 4 1 3 / 0 8 / 1 9 7 41 4 / 0 8 / 1 9 7 4 1 3 / 0 9 / 1 9 7 41 4 / 0 9 / 1 9 7 4 0 2 / 1 0 / 1 9 7 40 3 / 1 0 / 1 9 7 4 3 1 / 1 0 / 1 9 7 40 1 / 1 1 / 1 9 7 4 1 9 / 0 8 / 1 9 7 9T O T A L N T R A T O A T É R M I N O I N D E F I N I D O :1 7 / 0 4 / 1 9 9 5 2 5 / 0 3 / 2 0 0 9T

O T A L I N T E G R O P O R A C C I Ó N D E T U T E L A :1 1 / 0 3 / 2 0 1 02 6 / 0 3 / 2 0 0 9 3 0 / 0 4 / 2 0 1 71 2 / 0 3 / 2 0 1 0T

O T A L A N T O T A L C H A D E N A C I M I E N T OT R A D A E N V I G E N C I A D E L E Y 1 0 0 / 9 3 - TA D A L A E N T R A D A E N V I G E N C I A D E L E YA D D E P E N S I Ó N A R T . 8 7 C O N V E N C I Ó N CC H A E N Q U E C U M P L I Ó L A E D A D D E P E NC H A E N Q U E C U M P L I Ó 2 0 A Ñ O S D E S E RC H A E N Q U E A D Q U I E R E D E R E C H O (E D AC H A D E R E T I R O L A B O R A LC H A P E N S I Ó N D E J U B I L A C I Ó N C O N V E N CC H A R E C O N O C I M I E N T O P E N S I Ó N D E V E E R R I T 1 0 0 / 9O

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,4 32 ,7 14 ,1 42 5 0 ,4 32 6 6 ,1 4 7 1 7 ,0 07 1 7 ,0 0 4 9 ,4 33 6 7 ,0 04 1 6 ,4 3 .3 9 9 ,5 7 ========== S T O T A LA Ñ O S 5 ,1 0 1 3 ,9 4 0 ,9 67 ,1 4 2 7 ,1 4 9 / 1 1 / 1 9 5 43 0 / 0 6 / 1 9 9 5 4 0 ,6 4 5 39 / 1 1 / 2 0 0 71 1 / 0 3 / 2 0 1 01 1 / 0 3 / 2 0 1 03 0 / 0 4 / 2 0 1 71 / 0 5 / 2 0 1 71 / 0 5 / 2 0 1 7 Radicación n.° 61320 3135 de 1968 corresponden al «promedio de los salarios y primas de toda especie devengado por el trabajador en el último año de servicios». Ello por cuanto la citada cláusula convencional está en un capítulo distinto al de las pensiones de jubilación y en

realidad hace referencia es a la definición de salario para efectos laborales y no pensionales; y su redacción corresponde al concepto de salario que el artículo 127 del Código Sustantivo del Trabajo tenía antes de ser modificado por el artículo 14 de la Ley 50 de 1990. Además, si las partes hubieran querido extender los efectos de esta disposición a los derechos pensionales del artículo 87 convencional, así lo hubieran consignado expresamente y en tal perspectiva la norma tendría el sentido perseguido por el actor, sin embargo, así no ocurrió y por tanto no se puede dar ese alcance. Ahora, los suscriptores del contrato colectivo tampoco contemplaron el periodo temporal que debe ser considerado a efecto de calcular el ingreso base de liquidación de la pensión. Por consiguiente, en estos eventos en los que en el acuerdo extralegal no se contempla la forma de definir el ingreso base de liquidación ni los factores salariales de la pensión de jubilación, se deber llenar ese vacío y acudir a la norma vigente que regula el tema en la ley (CSJ SL4086-2017 y

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Radicación n.° 61320 CSJ SL3138-2018). Precisamente, en la primera sentencia referida la Sala señaló: Pues bien, sea lo primero destacar que la pensión reconocida a Cuartas Gil por Caprecom fue de origen convencional por lo que, en principio, es tal instrumento el que determina la forma de calcular el IBL así como los factores salariales que lo integran. No obstante, al plenario no obra copia de la convención colectiva

de trabajo, de modo que conforme lo ha establecido la Sala en reiteradas oportunidades, es menester acudir a los precisos términos que sobre el particular establezca la ley» (…). En cuanto al segundo reparo, relacionado con los factores salariales que deben tenerse en cuenta para el cálculo de la pensión de la actora, es de señalar que cuando un convenio colectivo de trabajo consagra una pensión de jubilación sin establecer en concreto cuáles son aquellos que deben observarse para su liquidación, o cuando el instrumento colectivo en el que supuestamente se establecieron, no obra al plenario, en ningún yerro incurre el juez si con fundamento en las normas que regulan la materia, establece cuáles son los que lo integran. En el sub lite procede entonces determinar las normas legales que regulan este caso, tanto para el ingreso base de liquidación como para los factores salariales puesto que esos aspectos no se previeron por las partes, y en relación con el porcentaje pensional, como se explicó la cláusula convencional remitió expresamente a la ley. Por tanto, al analizar la situación personal del accionante se advierte que es beneficiario del régimen de transición del artículo 36 de la Ley 100 de 1993, toda vez que a la fecha de entrada en vigencia del sistema general de pensiones, que en su caso es el 30 de junio de 1995 por ser un servidor público del orden territorial (artículo 151 de la Ley 100 de 1993), tenía 40 años de edad, pues nació el 9 de

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Radicación n.° 61320 noviembre de 1954. Así, la normativa que ampara la transición como

trabador oficial es la Ley 33 de 1985, pues ingresó a laborar por primera vez en Emsirva, en virtud del contrato de trabajo a término fijo del 4 de julio de 1974. Por esa razón, no se le aplica el parágrafo del artículo 87 convencional que prescribe: PARÁGRAFO. Todos los trabajadores que ingresen al servicio de la empresa a partir del primero (1.º) de enero de 1995, se regirán por el régimen de pensiones establecido en la ley 100/93 y sus decretos reglamentarios. Se respetarán los derechos adquiridos por los trabajadores. Conforme lo anterior, como a la entrada en vigencia del sistema general de pensiones al accionante le hacían falta más de diez años para adquirir el derecho, la norma que regula el ingreso base de liquidación es el artículo 21 de la Ley 100 de 1993, que se refiere al promedio de los salarios cotizados durante los diez (10) años anteriores al reconocimiento de la pensión, actualizados con base en la variación del índice de precios al consumidor. Ahora, en criterio de la Sala, en los eventos en que el interesado continúe trabajando con posterioridad a causar la pensión, se debe calcular el ingreso base de liquidación con inclusión de la última cotización (CSJ SL3113-2019); en consecuencia, el cálculo de la primera mesada se hará con los salarios devengados del 1.º de mayo de 2007 al 30 abril de 2017. Los factores salariales serán los establecidos en el

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artículo 1.° del Decreto 1158 de 1994, esto es: «la asignación básica mensual, los gastos de representación, la prima técnica, cuando sea factor de salario, las primas de antigüedad, ascensional de capacitación cuando sean factor de salario, la remuneración por trabajo dominical o festivo, la remuneración por trabajo suplementario o de horas extras, o realizado en jornada nocturna y la bonificación por servicios prestados» (CSJ SL4454-2018, CSJ SL2878-2019, CSJ SL3277-2019 y CSJ SL057-2021). La tasa de reemplazo es del 75%, de conformidad con lo previsto en la Ley 33 de 1985. El disfrute se reconocerá a partir del retiro del servicio oficial, esto es, 1.º de mayo de 2017, debido a la prohibición prevista en el artículo 128 de la Constitución Política de recibir más de una asignación que provenga del tesoro público (CSJ SL2170-2019 y CSJ SL3226-2020). Así, hechos los cálculos se conformidad con los anteriores parámetros y con apoyo en los documentos que aportó la demandada con el escrito de 20 de agosto de 2020, en virtud del requerimiento de la Sala, se establece como valor de la primera mesada pensional la suma de $1.147.871, , conforme se detalla a continuación: 04

FECHAS N° DE N° DE SALARIO SALARIO SALARIO

DESDE HASTA DÍAS SEMANAS DEVENGADO INDEXADO PROMEDIO

01/05/2007 31/05/2007 30 4,29 $ 1.442.858,00 $ 2.190.518,64 $ 18.254,32 01/06/2007 30/06/2007 30 4,29 $ 1.208.219,00 $ 1.834.294,33 $ 15.285,79 01/07/2007 31/07/2007 30 4,29 $ 1.582.942,00 $ 2.403.191,42 $ 20.026,60 01/08/2007 31/08/2007 30 4,29 $ 1.498.891,00 $ 2.275.586,84 $ 18.963,22 01/09/2007 30/09/2007 30 4,29 $ 1.484.883,00 $ 2.254.320,17 $ 18.786,00 01/10/2007 31/10/2007 30 4,29 $ 1.544.419,00 $ 2.344.706,56 $ 19.539,22 01/11/2007 30/11/2007 30 4,29 $ 1.533.914,00 $ 2.328.758,07 $ 19.406,32

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Radicación n.° 61320 01/12/2007 31/12/2007 30 4,29 $ 1.498.892,00 $ 2.275.588,36 $ 18.963,24 01/01/2008 31/01/2008 30 4,29 $ 1.633.213,00 $ 2.346.011,45 $ 19.550,10

01/02/2008 29/02/2008 30 4,29 $ 1.445.876,00 $ 2.076.913,21 $ 17.307,61 01/03/2008 31/03/2008 30 4,29 $ 1.464.579,00 $ 2.103.778,94 $ 17.531,49 01/04/2008 30/04/2008 30 4,29 $ 1.546.567,00 $ 2.221.549,73 $ 18.512,91 01/05/2008 31/05/2008 30 4,29 $ 1.651.012,00 $ 2.371.578,64 $ 19.763,16 01/06/2008 30/06/2008 30 4,29 $ 1.062.100,00 $ 1.525.642,26 $ 12.713,69 01/07/2008 31/07/2008 30 4,29 $ 1.531.659,00 $ 2.200.135,29 $ 18.334,46 01/08/2008 31/08/2008 30 4,29 $ 1.524.207,00 $ 2.189.430,94 $ 18.245,26 01/09/2008 30/09/2008 30 4,29 $ 1.460.854,00 $ 2.098.428,20 $ 17.486,90 01/10/2008 31/10/2008 30 4,29 $ 1.464.581,00 $ 2.103.781,81 $ 17.531,52 01/11/2008 30/11/2008 30 4,29 $ 1.479.488,00 $ 2.125.194,81 $ 17.709,96

01/12/2008 31/12/2008 30 4,29 $ 1.554.021,00 $ 2.232.256,95 $ 18.602,14 01/01/2009 31/01/2009 30 4,29 $ 1.712.271,00 $ 2.284.091,01 $ 19.034,09 01/02/2009 28/02/2009 30 4,29 $ 1.540.801,00 $ 2.055.357,90 $ 17.127,98 01/03/2009 31/03/2009 30 4,29 $ 1.761.757,00 $ 2.350.103,07 $ 19.584,19 01/04/2009 30/04/2009 30 4,29 $ 1.083.974,00 $ 1.445.971,62 $ 12.049,76 01/05/2009 31/05/2009 30 4,29 $ 1.284.775,50 $ 1.713.831,62 $ 14.281,93 01/06/2009 30/06/2009 30 4,29 $ 1.045.652,50 $ 1.394.852,50 $ 11.623,77 01/07/2009 31/07/2009 30 4,29 $ 1.045.652,50 $ 1.394.852,50 $ 11.623,77 01/08/2009 31/08/2009 30 4,29 $ 1.045.652,50 $ 1.394.852,50 $ 11.623,77 01/09/2009 30/09/2009 30 4,29 $ 1.045.652,50 $ 1.394.852,50 $ 11.623,77

01/10/2009 31/10/2009 30 4,29 $ 1.045.652,50 $ 1.394.852,50 $ 11.623,77 01/11/2009 30/11/2009 30 4,29 $ 1.045.652,50 $ 1.394.852,50 $ 11.623,77 01/12/2009 31/12/2009 30 4,29 $ 2.018.352,50 $ 2.692.389,70 $ 22.436,58 01/01/2010 31/01/2010 30 4,29 $ 1.025.250,00 $ 1.340.744,77 $ 11.172,87 01/02/2010 28/02/2010 30 4,29 $ 926.053,00 $ 1.211.022,40 $ 10.091,85 01/03/2010 31/03/2010 30 4,29 $ 1.025.273,00 $ 1.340.774,85 $ 11.173,12 01/04/2010 30/04/2010 30 4,29 $ 1.984.400,00 $ 2.595.048,93 $ 21.625,41 01/05/2010 31/05/2010 30 4,29 $ 1.025.273,00 $ 1.340.774,85 $ 11.173,12 01/06/2010 30/06/2010 30 4,29 $ 992.200,00 $ 1.297.524,47 $ 10.812,70 01/07/2010 31/07/2010 30 4,29 $ 1.025.273,00 $ 1.340.774,85 $ 11.173,12

01/08/2010 31/08/2010 30 4,29 $ 1.025.273,00 $ 1.340.774,85 $ 11.173,12 01/09/2010 30/09/2010 30 4,29 $ 992.200,00 $ 1.297.524,47 $ 10.812,70 01/10/2010 31/10/2010 30 4,29 $ 1.025.273,00 $ 1.340.774,85 $ 11.173,12 01/11/2010 30/11/2010 30 4,29 $ 992.200,00 $ 1.297.524,47 $ 10.812,70 01/12/2010 31/12/2010 30 4,29 $ 1.025.273,00 $ 1.340.774,85 $ 11.173,12 01/01/2011 31/01/2011 30 4,29 $ 1.057.823,00 $ 1.340.965,28 $ 11.174,71 01/02/2011 28/02/2011 30 4,29 $ 1.057.823,00 $ 1.340.965,28 $ 11.174,71 01/03/2011 31/03/2011 30 4,29 $ 1.057.823,00 $ 1.340.965,28 $ 11.174,71 01/04/2011 30/04/2011 30 4,29 $ 2.286.263,00 $ 2.898.215,76 $ 24.151,80 01/05/2011 31/05/2011 30 4,29 $ 1.057.823,00 $ 1.340.965,28 $ 11.174,71

01/06/2011 30/06/2011 30 4,29 $ 1.023.700,00 $ 1.297.708,74 $ 10.814,24 01/07/2011 31/07/2011 30 4,29 $ 1.057.823,00 $ 1.340.965,28 $ 11.174,71 01/08/2011 31/08/2011 30 4,29 $ 1.057.823,00 $ 1.340.965,28 $ 11.174,71 01/09/2011 30/09/2011 30 4,29 $ 1.023.700,00 $ 1.297.708,74 $ 10.814,24 01/10/2011 31/10/2011 30 4,29 $ 1.057.823,00 $ 1.340.965,28 $ 11.174,71

SCLAJPT-10 V.00 11

Radicación n.° 61320 01/11/2011 30/11/2011 30 4,29 $ 1.023.700,00 $ 1.297.708,74 $ 10.814,24 01/12/2011 31/12/2011 30 4,29 $ 1.057.823,00 $ 1.340.965,28 $ 11.174,71 01/01/2012 31/01/2012 30 4,29 $ 1.057.823,00 $ 1.292.740,51 $ 10.772,84 01/02/2012 29/02/2012 30 4,29 $ 989.577,00 $ 1.209.338,69 $ 10.077,82

01/03/2012 31/03/2012 30 4,29 $ 1.057.823,00 $ 1.292.740,51 $ 10.772,84 01/04/2012 30/04/2012 30 4,29 $ 2.286.263,00 $ 2.793.988,03 $ 23.283,23 01/05/2012 31/05/2012 30 4,29 $ 1.057.823,00 $ 1.292.740,51 $ 10.772,84 01/06/2012 30/06/2012 30 4,29 $ 1.023.700,00 $ 1.251.039,60 $ 10.425,33 01/07/2012 31/07/2012 30 4,29 $ 1.057.823,00 $ 1.292.740,51 $ 10.772,84 01/08/2012 31/08/2012 30 4,29 $ 1.057.823,00 $ 1.292.740,51 $ 10.772,84 01/09/2012 30/09/2012 30 4,29 $ 1.023.700,00 $ 1.251.039,60 $ 10.425,33 01/10/2012 31/10/2012 30 4,29 $ 1.057.823,00 $ 1.292.740,51 $ 10.772,84 01/11/2012 30/11/2012 30 4,29 $ 1.023.700,00 $ 1.251.039,60 $ 10.425,33 01/12/2012 31/12/2012 30 4,29 $ 1.057.823,00 $ 1.292.740,51 $ 10.772,84

01/01/2013 31/01/2013 30 4,29 $ 1.057.823,00 $ 1.261.933,37 $ 10.516,11 01/02/2013 28/02/2013 30 4,29 $ 955.453,00 $ 1.139.810,75 $ 9.498,42 01/03/2013 31/03/2013 30 4,29 $ 1.057.823,00 $ 1.261.933,37 $ 10.516,11 01/04/2013 30/04/2013 30 4,29 $ 2.286.263,00 $ 2.727.404,84 $ 22.728,37 01/05/2013 31/05/2013 30 4,29 $ 1.057.823,00 $ 1.261.933,37 $ 10.516,11 01/06/2013 30/06/2013 30 4,29 $ 1.023.700,00 $ 1.221.226,23 $ 10.176,89 01/07/2013 31/07/2013 30 4,29 $ 1.057.823,00 $ 1.261.933,37 $ 10.516,11 01/08/2013 31/08/2013 30 4,29 $ 1.057.823,00 $ 1.261.933,37 $ 10.516,11 01/09/2013 30/09/2013 30 4,29 $ 1.023.700,00 $ 1.221.226,23 $ 10.176,89 01/10/2013 31/10/2013 30 4,29 $ 1.023.700,00 $ 1.221.226,23 $ 10.176,89

01/11/2013 30/11/2013 30 4,29 $ 1.023.700,00 $ 1.221.226,23 $ 10.176,89 01/12/2013 31/12/2013 30 4,29 $ 1.023.700,00 $ 1.221.226,23 $ 10.176,89 01/01/2014 31/01/2014 30 4,29 $ 1.057.823,00 $ 1.237.982,65 $ 10.316,52 01/02/2014 28/02/2014 30 4,29 $ 955.453,00 $ 1.118.177,84 $ 9.318,15 01/03/2014 31/03/2014 30 4,29 $ 1.057.823,00 $ 1.237.982,65 $ 10.316,52 01/04/2014 30/04/2014 30 4,29 $ 2.286.263,00 $ 2.675.640,37 $ 22.297,00 01/05/2014 31/05/2014 30 4,29 $ 1.057.823,00 $ 1.237.982,65 $ 10.316,52 01/06/2014 30/06/2014 30 4,29 $ 1.057.823,00 $ 1.237.982,65 $ 10.316,52 01/07/2014 31/07/2014 30 4,29 $ 1.057.823,00 $ 1.237.982,65 $ 10.316,52 01/08/2014 31/08/2014 30 4,29 $ 1.057.823,00 $ 1.237.982,65 $ 10.316,52

01/09/2014 30/09/2014 30 4,29 $ 1.023.700,00 $ 1.198.048,10 $ 9.983,73 01/10/2014 31/10/2014 30 4,29 $ 1.057.823,00 $ 1.237.982,65 $ 10.316,52 01/11/2014 30/11/2014 30 4,29 $ 1.023.700,00 $ 1.198.048,10 $ 9.983,73 01/12/2014 31/12/2014 30 4,29 $ 1.057.823,00 $ 1.237.982,65 $ 10.316,52 01/01/2015 31/01/2015 30 4,29 $ 1.057.823,00 $ 1.194.299,74 $ 9.952,50 01/02/2015 28/02/2015 30 4,29 $ 955.453,00 $ 1.078.722,31 $ 8.989,35 01/03/2015 31/03/2015 30 4,29 $ 1.057.823,00 $ 1.194.299,74 $ 9.952,50 01/04/2015 30/04/2015 30 4,29 $ 2.286.263,00 $ 2.581.228,91 $ 21.510,24 01/05/2015 31/05/2015 30 4,29 $ 1.057.823,00 $ 1.194.299,74 $ 9.952,50 01/06/2015 30/06/2015 30 4,29 $ 1.057.823,00 $ 1.194.299,74 $ 9.952,50

01/07/2015 31/07/2015 30 4,29 $ 1.057.823,00 $ 1.194.299,74 $ 9.952,50 01/08/2015 31/08/2015 30 4,29 $ 1.057.823,00 $ 1.194.299,74 $ 9.952,50 01/09/2015 30/09/2015 30 4,29 $ 1.023.700,00 $ 1.155.774,31 $ 9.631,45

SCLAJPT-10 V.00 12

Radicación n.° 61320 01/10/2015 31/10/2015 30 4,29 $ 1.057.823,00 $ 1.194.299,74 $ 9.952,50 01/11/2015 30/11/2015 30 4,29 $ 1.023.700,00 $ 1.155.774,31 $ 9.631,45 01/12/2015 31/12/2015 30 4,29 $ 1.057.823,00 $ 1.194.299,74 $ 9.952,50 01/01/2016 31/01/2016 30 4,29 $ 1.057.823,00 $ 1.118.613,28 $ 9.321,78 01/02/2016 29/02/2016 30 4,29 $ 989.577,00 $ 1.046.445,37 $ 8.720,38 01/03/2016 31/03/2016 30 4,29 $ 1.057.823,00 $ 1.118.613,28 $ 9.321,78

01/04/2016 30/04/2016 30 4,29 $ 2.286.263,00 $ 2.417.648,47 $ 20.147,07 01/05/2016 31/05/2016 30 4,29 $ 1.057.823,00 $ 1.118.613,28 $ 9.321,78 01/06/2016 30/06/2016 30 4,29 $ 1.057.823,00 $ 1.118.613,28 $ 9.321,78 01/07/2016 31/07/2016 30 4,29 $ 1.057.823,00 $ 1.118.613,28 $ 9.321,78 01/08/2016 31/08/2016 30 4,29 $ 1.057.823,00 $ 1.118.613,28 $ 9.321,78 01/09/2016 30/09/2016 30 4,29 $ 1.023.700,00 $ 1.082.529,32 $ 9.021,08 01/10/2016 31/10/2016 30 4,29 $ 1.057.823,00 $ 1.118.613,28 $ 9.321,78 01/11/2016 30/11/2016 30 4,29 $ 1.023.700,00 $ 1.082.529,32 $ 9.021,08 01/12/2016 31/12/2016 30 4,29 $ 1.057.823,00 $ 1.118.613,28 $ 9.321,78 01/01/2017 31/01/2017 30 4,29 $ 1.057.823,00 $ 1.057.823,00 $ 8.815,19

01/02/2017 28/02/2017 30 4,29 $ 955.453,00 $ 955.453,00 $ 7.962,11 01/03/2017 31/03/2017 30 4,29 $ 1.057.823,00 $ 1.057.823,00 $ 8.815,19 01/04/2017 30/04/2017 30 4,29 $ 2.286.263,00 $ 2.286.263,00 $ 19.052,19

TOTAL 3.600 514,29 $ 1.530.494,72

Ahora, en atención a que la prestación de jubilación convencional que aquí se reconoce se causó con posterioridad al 17 de octubre de 1985, es compartida con la prestación de vejez que reconoció Colpensiones, dado que ello opera por ministerio de la ley, salvo que las partes hubieran dispuesto lo contrario, de acuerdo con lo previsto en el artículo 18 del Decreto 758 de 1990 y el criterio pacífico de esta Corporación (CSJ SL4278-2017, CSJ SL4974-2018, CSJ SL2049-2020, CSJ SL2564-2020 y CSJ SL4391-2020). De modo que

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IN GF E CP O RV A LV A L

RHCOO EAERR S O B A S E

D E P E NN

T A J E D

P E N S IÓ

P E N S IÓ

D ES IÓE PN DN D

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V E J ID NILE Z A AC CC IÓ IÓO N NL P

CE ON N VS IO EN NE CS IO N A L - E M S IR V A

===== $ $$ 1 1 1 .50 .1.1 31 48 0/ 70 .40 5 .8.5 9/ 77 4 ,7 22 0 1 77 5 %1 ,0 42 ,0 0 Radicación n.° 61320 estará a cargo de la demandada el mayor valor si lo hubiere. Y en todo caso, debe tenerse presente que la compartibilidad pensional se pactó en la cláusula de la convención, así: ARTÍCULO 90: Cuando la E.S.P., A.F.P., o A.R.L. asuma el pago de la pensión o jubilación EMSIRVA E.S.P. solamente completará el ciento por ciento (100%) de ella. Con las Resoluciones GNR 376299 de 9 de diciembre de 2016 y SUB 58501 de 10 de mayo de 2017 que aportó la demandada cuando respondió el requerimiento de la Corte y que se tiene como prueba de un hecho sobreviniente, se acreditó que Colpensiones reconoció la pensión de vejez al accionante a partir del 1.º de mayo de 2017, esto es, en la misma fecha de disfrute de la prestación de jubilación convencional, en cuantía inicial de $1.180.572, valor superior al de la extralegal. Por ende, no habría en principio mayor valor a cargo de la demandada pues quedó subrogada en el pago. No obstante, en el mencionado acto administrativo la entidad de seguridad indicó que el estatus de pensionado se configuró el 30 de marzo de 2010, pero no precisó sobre el

reconocimiento de las mesadas adicionales de junio y diciembre y dejó en suspenso el valor del retroactivo hasta que el actor acreditara la fecha de retiro como trabajador

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Radicación n.° 61320 oficial. Debe advertirse que el accionante tiene derecho a las mesadas adicionales de junio y diciembre, que aplica tanto para la pensión legal como la convencional (CSJ SL 20 mar. 2013, rdo. 54265), pues pese a que la mesada 14 fue derogada por el Acto Legislativo 01 de 2005, ello no ocurre cuando el derecho se estructura antes del 31 de julio de 2011 y el valor de la pensión es inferior a tres salarios mínimos legales mensuales vigentes. Ahora, como en principio no existe un valor a pagar por parte de la accionada, no hay lugar a pronunciarse respecto a la procedencia de los intereses moratorios contemplados en el artículo 141 de la Ley 100 de 1993, dado que ello presupone la existencia de una mora en el pago de mesadas pensionales. Y en todo caso, tales intereses no aplican para pensiones convencionales (CSJ SL2802-2020). Sin embargo, de establecerse una diferencia a favor del actor respecto a los pagos que efectúe Colpensiones por las mesadas adicionales en comento, la accionada debe pagar el mayor valor derivado de dicho concepto; y dicho rubro debe ser indexado así no haya sido solicitado en las pretensiones del escrito introductorio. Precisamente, en la sentencia CSJ SL359-2021 la Corte explicó: Es cierto que dicho ajuste no hizo parte de las pretensiones de la

demanda, pero también lo es que, pese a ello, su imposición oficiosa es perfectamente viable porque la indexación no comporta una condena adicional a la solicitada.

SCLAJPT-10 V.00 15

Radicación n.° 61320 En efecto, la indexación se erige como una garantía constitucional (art. 53 CP), que se materializa en el mantenimiento del poder adquisitivo constante de las pensiones, en relación con el índice de precios al consumidor certificado por el DANE. A su vez, el artículo 1626 del Código Civil preceptúa que ‘el pago efectivo es la prestación de lo que se debe’, esto es, que la deuda debe cancelarse de manera total e íntegra a la luz de lo previsto en el artículo 1646 ibidem. De ahí que, si la AFP no paga oportunamente la prestación causada en favor del afiliado, pensionado o beneficiario, tiene la obligación de indexarla como único conducto para cumplir con los mencionados estándares de totalidad e integralidad del pago. Por tal motivo, es incompleto el pago realizado sin el referido ajuste cuando el transcurso del tiempo devaluó el valor del crédito. Por último, en cuanto a la excepción de prescripción que formuló la demandada, es preciso advertir que el derecho pensional en sí no prescribe, y como la data de disfrute de la pensión se estableció con posterioridad a la fecha de presentación de la demanda, 14 de septiembre de 2010 (f.° 1, cuaderno 2), no hay mesadas afectadas por ese fenómeno extintivo de las obligaciones. Las costas de la primera instancia estarán a cargo de la demandada; sin lugar a ellas en la alzada.

Por lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Laboral, en sede de instancia, administrando justicia, en nombre de la República, y por autoridad de la Ley,

III. RESUELVE PRIMERO: Revocar la sentencia que la Jueza Octava

SCLAJPT-10 V.00 16

Radicación n.° 61320 Laboral Adjunta del Circuito de Cali profirió el 31 de octubre de 2011, y en su lugar, condenar a la EMPRESA DE

SERVICIO PÚBLICO DE ASEO DE CALI-EMSIRVA E.S.P.

EN LIQUIDACIÓN a pagar a favor de ANANÍAS CORREA PIEDRAHITA, el mayor valor si lo hubiere derivado de la mesada adicional de junio o mesada catorce desde el 1.º de mayo de 2017 en adelante, luego de aplicar la compartibilidad con la pensión de vejez que reconoció Colpensiones incluido el valor de las mesadas adicionales de junio y diciembre. El retroactivo por esas sumas, de existir, se indexará al momento del pago.

SEGUNDO: Absolver a la EMPRESA DE SERVICIO PÚBLICO DE ASEO DE CALI-EMSIRVA E.S.P. EN LIQUIDACIÓN del pago de los intereses moratorios