CSJ - SL2257-2023

SANTANDER RAFAEL BRITO CUADRADO Magistrado ponente SL2257-2023 Radicación n.° 88916 Acta 29 Bogotá, D. C., veintiocho (28) de agosto de dos mil veintitrés (2023). Decide la Sala el recurso de casación interpuesto por JOSÉ MANUEL GUERRERO PINZÓN, contra la sentencia proferida por la Sala Laboral del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bogotá, el once (11) de septiembre de dos mil diecinueve (2019), en el proceso ordinario que instauró

contra LA NACIÓN - MINISTERIO DE COMERCIO,

INDUSTRIA Y TURISMO y el FONDO DE PASIVO SOCIAL DE FERROCARRILES NACIONALES DE COLOMBIA vinculado oficiosamente hoy UNIDAD ADMINISTRATIVA

ESPECIAL DE GESTIÓN PENSIONAL Y CONTRIBUCIONES PARAFISCALES DE LA PROTECCIÓN SOCIAL -UGPP-, en calidad de sucesora procesal.

Téngase como sucesor procesal del Fondo de Pasivos Social de Ferrocarriles Nacionales de Colombia, de

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Radicación n.° 88916 conformidad con el Decreto 1623 de 2020, en armonía con el artículo 68 del CGP, aplicable a los procesos laborales por expresa remisión del artículo 145 del CPTSS, a la Unidad Administrativa Especial de Gestión Pensional y Contribuciones Parafiscales de la Protección Social -UGPP-, según los memoriales visibles en el cuaderno digital de la Corte. Téngase en cuenta la renuncia a los poderes que hacen los abogados José Fernando Torres y John Edison Valdés Prada, el primero en calidad de «Apoderado General» y el

segundo en su condición de «apoderado sustituto» de la UGPP; quienes acreditan haber dado aviso de tal renuncia a la citada entidad como lo dispone el artículo 76 del CGP. Se reconoce personería a la abogada Gloria Ximena Arellano Calderón, identificada como obra en el cuaderno digital de esta Corporación, para actuar en nombre y representación de la UGPP.

I. ANTECEDENTES José Manuel Guerrero Pinzón llamó a juicio a la NaciónMinisterio de Comercio, Industria y Turismo, con el fin de que se condenara al reconocimiento y pago de su pensión restringida de jubilación de que trata la Ley 171 de 1961 a partir del 29 de mayo de 2013, por haber cumplido los requisitos de más de 15 años de servicio en el sector público y 60 años de edad; el retroactivo causado; los reajustes; intereses moratorios y costas.

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Radicación n.° 88916 Subsidiariamente, se condenara a su favor al pago del mayor valor de la pensión restringida de jubilación y la de vejez del ISS. Fundamentó sus peticiones, en que nació el 29 de mayo de 1953; laboró para Álcalis de Colombia Ltda. -Alco Ltda.- desde el 31 de enero de 1974 y hasta el 7 de septiembre de 1991, esto es, 17 años, 6 meses y 3 días; que el 10 de septiembre de 1991 suscribió un Acta de Conciliación con su empleador con el fin de protocolizar su retiro voluntario; que

su último salario fue de $293.696; que Álcalis de Colombia Ltda. -Alco Ltda.- finalizó su proceso liquidatorio el 22 de enero de 2010; que el ISS le otorgo pensión de vejez a partir del 1º de abril de 2012 en cuantía inicial de $1.031.432; que conforme al artículo 2º del Decreto 2601 de 2009 que modificó el Decreto 805 de 2000, se estableció como responsable de las obligaciones laborales de su empleador al Fondo de Pasivo Social de Ferrocarriles Nacionales de Colombia mientras se implementaba la Unidad Administrativa Especial de Gestión Pensional y Contribuciones Parafiscales de la Protección Social -UGPP-; que a partir del cierre definitivo de Álcalis de Colombia, la Nación por intermedio del Ministerio de Comercio, Industria y Turismo asumió la posición litigiosa de los procesos en curso; que el 8 de agosto de 2016 elevó reclamación pensional ante el ente ministerial y el 25 de agosto de 2016 le contestaron que la reclamación correspondía al Fondo Pasivo Social de los Ferrocarriles Nacionales y que, por tal

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Radicación n.° 88916 motivo, la solicitud sería remitida (f.° 4 a 9 del cuaderno digital del Juzgado). La Nación-Ministerio de Comercio, Industria y Turismo se opuso a las pretensiones y, en cuanto a los hechos, manifestó no tener competencia funcional para reconocer la prestación, además de no constarle los hechos de la relación de trabajo más allá de lo descrito en la carpeta de la hoja de

vida del actor y en la reclamación radicada, misma que, luego se trasladó al Fondo de Pasivo Social de Ferrocarriles Nacionales de Colombia. En su defensa propuso las excepciones de mérito de, falta de legitimación en la causa por pasiva; cosa juzgada; prescripción; compensación; y, buena fe (f.° 32 a 39, ibídem). El Fondo Pasivo Social de los Ferrocarriles Nacionales, «vinculado oficiosamente» por providencia del 2 de noviembre de 2017 (f.° 58) y sucedido procesalmente por la Unidad Administrativa Especial de Gestión Pensional y Contribuciones Parafiscales de la Protección Social -UGPP- (Cuaderno digital de la Corte), se negó a las pretensiones argumentando la improcedencia del derecho del actor al finalizar el vínculo por mutuo acuerdo y no por retiro voluntario. Rechazando igualmente los intereses moratorios y, recalcando que, de ser el caso, teniendo en cuenta que el demandante contaba con una pensión de vejez otorgada por el ISS, solamente estarían obligados al pago de un mayor valor.

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Radicación n.° 88916 Excepcionó de fondo, falta de título y causa en el demandante; inexistencia de la obligación demandada; cobro de lo no debido; pago y compensación; prescripción; buena fe; improcedencia de la reclamación de intereses moratorios; y, la genérica (f.° 64 a 73, ibídem).

II. SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA

El Juzgado Diecinueve Laboral del Circuito de Bogotá,

por sentencia del 31 de octubre de 2018 (f.° 107 audio y 108 acta del cuaderno digital del Juzgado), decidió:

PRIMERO: CONDENAR A LAS DEMANDADAS FONDO PASIVO

SOCIAL DE LOS FERROCARRILES NACIONALES DE COLOMBIA y LA NACIÓN - MINISTERIO DE COMERCIO, INDUSTRIA Y TURISMO; pagar al demandante JOSE MANUEL GUERRERO […] la pensión restringida de jubilación que trata el art. 8° de la Ley 171 de 1961 a partir del 30 de mayo de 2013, en cuantía mensual de $1.620.815. Por las razones expuestas anteriormente.

SEGUNDO: DECLARAR probada la excepción de prescripción parcialmente de las mesadas pensionales desde el 10 de agosto de 2013 hacia atrás.

TERCERO: Como quiera que la pensión reconocida en esta sentencia es de carácter legal y la misma se confiere por haber laborado el demandante al servicio del Estado (ÁLCALIS DE COLOMBIA LTDA) por más de quince años y la [des]vinculación se dio de manera unilateral, la misma no es compatible, con ninguna pensión que hacia el futuro se llegase a conceder, teniendo como fundamento el mismo tiempo laborado, para lo cual las demandadas FONDO PASIVO SOCIAL DE LOS FERROCARRILES y LA NACIÓN MINISTERIO DE COMERCIO INDUSTRIA Y TURISMO solo cancelaría, a partir de dicha data, el mayor valor si llegare a existir.

CUARTO: CONDENAR en costas a las partes demandadas

llámense FONDO PASIVO SOCIAL DE LOS FERROCARRILES'

NACIONALES Y LA NACIÓN - MINISTERIO DE COMERCIO,

INDUSTRIA Y TURISMO. Tásense por secretaria.

QUINTO: ABSOLVER al FONDO PASIVO SOCIAL DE LOS

FERROCARRILES NACIONALES DE COLOMBIA y LA NACIÓN

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Radicación n.° 88916 MINISTERIO DE COMERCIO INDUSTRIA Y TURISMO de las DEMÁS peticiones incoadas en su contra por el demandante.

III. SENTENCIA DE SEGUNDA INSTANCIA Por apelación de las partes y en grado de consulta a favor de las accionadas, la Sala Laboral del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bogotá, mediante fallo del 11 de septiembre de 2019 (f.° 117 audio del cuaderno digital del Tribunal), resolvió: PRIMERO: REVOCAR parcialmente los numerales 1º, 2º, 3º y 4°, de la sentencia apelada y consultada en el sentido de ABSOLVER al MINISTERIO DE COMERCIO, INDUSTRIA Y TURISMO, de las pretensiones planteadas en la demanda en su contra, de conformidad con lo expuesto en la parte motiva de esta sentencia.

SEGUNDO: MODIFICAR el numeral 1º y 3° de la sentencia recurrida y consultada, en el entendido de que la demandada FONDO PASIVO SOCIAL DE FERROCARRILES NACIONALES DE COLOMBIA, deberá reconocer y pagar al señor JOSÉ MANUEL GUERRERO PINZÓN, la pensión restringida de jubilación a partir del 10 de agosto del 2013 en una cuantía inicial de $1.098.066 pesos, sin embargo como quiera que Colpensiones viene reconociendo la pensión de vejez a partir del 1° de abril del 2012, en la suma de $1.031.432, únicamente el FONDO PASIVO

SOCIAL DE FERROCARRILES NACIONALES DE COLOMBIA, deberá pagar el mayor valor existente entre la pensión restringida de jubilación y la pensión de vejez que reconoce Colpensiones, en virtud de la compartibilidad pensional que para el año 2013, es igual a la suma de $41.467,55 en consecuencia, el FONDO PASIVO SOCIAL DE FERROCARRILES NACIONALES, deberá pagar la suma de $3.984.385,22 por el mayor valor causado entre el 10 de agosto de 2013 y el 30 de agosto de 2019, sin perjuicio de las diferencias que por mayor valor se causen con posterioridad, de conformidad con lo expuesto en la parte motiva.

TERCERO: ADICIONAR el numeral 1º y 2º de la sentencia recurrida, en el entendido que la demandada FONDO PASIVO SOCIAL DE FERROCARRILES NACIONALES DE COLOMBIA, deberá realizar los descuentos con destino al sistema general en salud, sobre la prestación a reconocer, a partir del 10 de agosto de 2013.

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CUARTO: CONFIRMAR en lo demás la sentencia apelada y consultada.

QUINTO: SIN COSTAS en esta instancia.

En lo que interesa al recurso extraordinario, el Tribunal consideró como fundamento de su decisión, que el problema jurídico se centra en establecer si el actor tenía derecho a la pensión restringida de jubilación consagrada en el artículo 8º de la Ley 171 de 1961 y el Decreto 1848 de 1969 y, de ser el caso, analizar el IBL y la cuantía de la prestación

solicitada. Explicó que, en términos del artículo 8º de la Ley 171 de 1961, para acceder a la pensión estudiada, se requiere en un primer escenario, que el trabajador haya sido despedido luego de haber laborado más de 10 años y menos de 15 continuos o discontinuos anteriores o posteriores a la vigencia de la ley si para entonces tiene cumplido 60 de edad o desde la fecha en que los cumpla luego del despido y, en un segundo, el despido del trabajador ocurriera luego de 15 de servicio, evento en que la pensión se reconoce una vez cumpla 50 años o desde la fecha del finiquito, si los hubiera cumplido, y, el tercero, cuando después de 15 años de servicio, se retira voluntariamente, tendrá derecho a la pensión, pero solo cuando tenga 60 años. Reflexionó, que en el presente se acreditó que según la certificación laboral que obra folios 12 y 13 del expediente, el demandante trabajó en la empresa Álcalis de Colombia Ltda. en liquidación desde el 31 de enero de 1974 hasta el 7 de

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Radicación n.° 88916 septiembre de 1991, para un total de 17 años, 6 meses y 3 días como tiempo de servicio, teniendo en cuenta los días no laborados. Y, adicionalmente que las partes terminaron el contrato de trabajo por mutuo acuerdo, conforme al Acta de Conciliación celebrada en la Inspección 7ª del Trabajo de Bogotá el 10 de septiembre de 1991 (f.° 12 a 13, 20 a 21 y 48 a 49), hecho que ha entendido la jurisprudencia como retiro

voluntario del servicio. Razonó que la pensión restringida de jubilación se causa con el tiempo de servicios y el retiro del trabajador, ya que la edad tan solo constituye un requisito de exigibilidad de la prestación, citando la sentencia de esta Corporación CSJ SL3210-2016, para decir que, sin duda, José Manuel Guerrero Pinzón tenía derecho a la pensión restringida de jubilación a partir del 29 de mayo de 2013, data en que alcanzó los 60 años, puesto que nació el mismo día y mes del año 1953 (f.° 10) y, según la terminación del contrato de trabajo por mutuo acuerdo, laboró ara la extinta Álcalis de Colombia, 17 años, 6 meses y 3 días; confirmando así la primera instancia. Dijo que, en relación la determinación del IBL, tendría en cuenta lo dispuesto en el artículo 1º de la Ley 62 de 1985, conforme a las decisiones de esta Sala CSJ SL, 23 sep. 2015, rad. 62723, CSJ SL, 27 en. 2016, rad. 61023 y CSJ SL, 17 feb. 2016, rad. 52399, explicando que el accionante devengó en el último año de servicio, esto es, en 1991, la suma de $163.940, según dio cuenta el acta de conciliación suscrita entre el trabajador y la entidad empleadora, la cual hizo

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Radicación n.° 88916 tránsito a cosa juzgada y prestó mérito ejecutivo (f.° 20). Valor que se reporta igualmente en la certificación visible a

folio 12. Señaló que el valor actualizado para 2013 y teniendo en cuenta el IPC final equivalente a 111.82 y el IPC inicial de 10.96 ascendió a la suma de $1.672.607, monto al que le aplicó una tasa de reemplazo del 65.65 %, en consideración al tiempo laborado, obteniendo una mesada para 2013 de $1.098.066,49. Acotó que, como la prestación solo fue reclamada el 10 de agosto de 2016, las mesadas causadas con anterioridad a ese mismo día y mes del año 2013 se afectaron por el término prescriptivo, como lo regulan los artículos 488 del CST y 151 del CPTS, tal como obra folio 22 y en virtud del grado jurisdiccional de consulta. Asimismo, precisó que si bien a folio 50, obra un escrito suscrito por el liquidador de la sociedad Álcalis de Colombia Limitada, a través del cual se corrobora que el actor presentó reclamación el 1º de agosto de 2002, en la misma solicitó fue el reconocimiento de la pensión sanción, mas no la pensión restringida de jubilación que hoy reclama, por lo que no se podía entender el mismo como interrupción de la prescripción. Advirtió igualmente que Colpensiones reconoció al actor una pensión de vejez en una cuantía inicial de $1.031.432 a partir del 1º de abril de 2012 (f.° 52 a 55), razón por la cual la del presente proceso tiene el carácter de compartida por regulación del artículo 6º del Acuerdo 029 de 1985, que

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Radicación n.° 88916 dispuso sin hacer distinciones en la clase de servidores, que quienes tuvieran más de 10 años de servicios a un empleador para el año 1985 podían reclamar la prestación que regula el artículo 8º de la Ley 171 de 1961, en forma compartida con la de vejez que les otorgare a futuro el sistema general de pensiones. En consecuencia, el Fondo Pasivo Social de Ferrocarriles Nacionales pagará únicamente el mayor valor existente entre la pensión de vejez y la restringida de jubilación, esto es, $41.467,55 a partir del 10 de agosto de 2013. Explicó que al retroactivo por las mesadas causadas entre el 10 de agosto de 2013 y el 30 de agosto de 2019 y por mayor valor a cargo del Fondo Pasivo Social de los Ferrocarriles Nacionales a favor del accionante asciende a la suma de $3.984.385,22 que debía ser indexado al momento de su pago, sin perjuicio de las diferencias por mayor valor que se causaren con posterioridad. Estipuló que no tenían cabida los intereses moratorios de que trata el artículo 141 de la Ley 100 de 1993, toda vez que esta Corporación, entre otras, en sentencia CSJ SL, 15 abr. 2015, rad. 49553, dispuso que este rubro no es procedente cuando la pensión no es de aquellas que se conceden con sujeción íntegra al sistema de seguridad social, sino que corresponde a la señalada en el artículo 8º de la Ley 171 de 1961, máxime cuando la prestación se causó con anterioridad a la vigencia de la Ley 100 de 1993, esto es, el

año 1991.

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Radicación n.° 88916 Indicó que los descuentos en salud operaban por ministerio de la ley, por lo que, era obligación de las entidades pagadoras su deducción y transferencia a la correspondiente EPS a la cual estuviera afiliado el pensionado conforme al inciso 3º del artículo 42 del Decreto 692 de1994 y el 143 de la Ley 100 de 1993 en cuanto a la asunción del riesgo.

IV. RECURSO DE CASACIÓN Interpuesto por José Manuel Guerrero Pinzón, concedido por el Tribunal y admitido por la Corte, se procede a resolver (Cuaderno digital de la Corte).

V. ALCANCE DE LA IMPUGNACIÓN Pretende que esta Corporación, CASE PARCIALMENTE la sentencia proferida por la Sala Laboral

del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bogotá D. C. el 11 de septiembre de 2019 en cuanto modificó el valor de la pensión restringida de jubilación reconocida al actor que inicialmente el a quo tasó en una suma de $1’.620.815, confirmó la declaración de prescripción de los valores causados con anterioridad al 10 de agosto de 2013 y confirmó absolución de la demandada FONDO DE PASIVO SOCIAL DE FERROCARRILES NACIONALES respecto de los intereses del artículo 141 de la Ley 100 de 1993; y para que en sede de instancia confirme la sentencia emitida el 31 de octubre de 2018 por el Juzgado Diecinueve Laboral del Circuito de Bogotá en cuanto condenó al FONDO DE PASIVO SOCIAL DE FERROCARRILES NACIONALES a reconocer y pagar

al actor una pensión restringida de jubilación a partir del 30 de mayo de 2013 en cuantía de $1’.620.815 y la revoque en cuanto declaró la prescripción de los valores causados antes del 10 de agosto de 2013 y absolvió a esa demandada respecto de la condena por intereses moratorios del artículo 141 de la Ley 100 de 1993 y se confirme en todo lo demás. Costas a favor de la parte actora en ambas instancias y en esta actuación.

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Radicación n.° 88916 Con tal propósito formula cinco cargos, por la causal primera de casación, que fueron replicados y se pasan a estudiar en forma conjunta por unidad de materia el primero, segundo, cuarto y quinto, analizándose al final en forma individual, el tercero (Cuaderno digital de la Corte).

VI. CARGO PRIMERO Acusa la sentencia del Tribunal, […] por vía directa, en la modalidad de aplicación indebida de los artículos 1° de la Ley 62 de 1985, 488 del Código Sustantivo del Trabajo y 2° del Decreto 2601 de 2009 que conllevó a la violación de los artículos 53 y 48 de la Constitución Política; 1º del Convenio 95 de 1949 de la OIT aprobado por Ley 54 de 1962, debidamente ratificado y promulgado por el Decreto número 1264 de 1997; 1° de la Ley 4 de 1992; 8° de la Ley 171 de 1961; 3° del Código Sustantivo del Trabajo y 11,14 y 141 de la Ley 100

de 1993. Para la demostración del cargo, señala que el ad quem aplicó de manera incompleta los factores salariales contemplados en el artículo 1º de la Ley 62 de 1985 porque de haberlo hecho, hubiera concluido que debían tenerse en cuenta la totalidad de aquellos percibidos y no, solamente el valor del salario básico mensual. Sostiene que adicionalmente el fallador aplicó indebidamente el artículo 488 del CST, toda vez que el demandante solamente debía interrumpir la prescripción respecto del Fondo de Pasivo Social de Ferrocarriles Nacionales de Colombia, entidad competente para reconocer

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Radicación n.° 88916 su pensión de conformidad con el artículo 2° del Decreto 2601 de 2009. Expresa que, Sobre este punto el ad quem nuevamente aplicó de manera indebida los artículos 488 del C.S.T. y artículo 2 del Decreto 2601 de 2009 pues cercenó sus efectos haciéndoles producir efectos distintos a los previstos en ellas. Ello es así en vista de que los derechos deprecados en la demanda no fueron afectados por la prescripción señalada en el artículo 488 C.S.T. pues lo cierto es que estos derechos se hicieron exigibles para Fondo de Pasivo Social de Ferrocarriles Nacionales de Colombia una vez el artículo 2 del Decreto 2601 de 2009 lo señaló y en el caso particular del actor, una vez cumplió con la edad requerida y su derecho pensional se hizo exigible. De tal manera que, habiéndose demostrado en el expediente que el derecho a la pensión del demandante se hizo exigible el 29 de

mayo de 2013 cuando cumplió 60 años y que es el Fondo de Pasivo Social de Ferrocarriles Nacionales de Colombia quien tiene la competencia para el reconocimiento de su derecho y no existiendo controversia sobre estos hechos entre la casacionista y las sentencias de las instancias; tendremos que si el ad quem hubiera aplicado correctamente los artículos 2 del Decreto 2601 de 2009 y 488 C.S.T. en concordancia con el artículo 2535 del Código Civil – como se explicará en el segundo cargohubiera concluido que las mesadas pensionales del actor causadas antes del 10 de agosto de 2013 no prescribieron toda vez que este presentó reclamación administrativa ante el Fondo de Pasivo Social de Ferrocarriles Nacionales de Colombia el 16 de septiembre de 2015 y la presente demanda se radió el 23 de noviembre de 2016, hechos que tampoco fueron controvertidos ni negados en el proceso por las partes o las instancias (Cuaderno digital de la Corte).

VII. RÉPLICA La Unidad Administrativa Especial de Gestión Pensional y Contribuciones Parafiscales de la Protección Social -UGPP-, opone que el cargo no está llamado a prosperar en cuanto la pensión restringida de jubilación debe

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Radicación n.° 88916 calcularse con los factores salariales devengados en el último año de servicios, pero no los que son tomados por la entidad para calcular las prestaciones sociales sino los contemplados en las Leyes 33 y 62 de 1985, tal y como se advierte en la sentencia de esta Sala CSJ SL17066-2014. Considera, que lo anterior no genera ninguna duda en

el sentido de que la tasa de remplazo es del 65.65 %, que es proporcional con el tiempo de servicios prestado por el demandante. Pero adicionalmente, si bien es cierto, ese cálculo debía hacerse con el último año de servicios, menos no lo es que se tenían que aplicar los factores contemplados en el artículo 3° de la Ley 33 de 1985. Anota que, por lo previo, efectivamente el promedio salarial para calcular la pensión restringida fue de $163.940, tal y como lo precisó el colegiado, por tanto, el IPC inicial era el del último año anterior a la fecha de retiro y el IPC final, el del año 2012, en el cual cumplió los 60 años, lo que a valor presente significa $1.672.607, donde se le debe aplicar una tasa de remplazo del 65.65 % obteniendo una primera mesada pensional de $1.098.066, con los factores salariales contemplados en la Ley 33 de 1985. Cita a CSJ SL1706-2016 para decir que esta Corte en un caso similar, contra la misma entidad, resolvió que la pensión de jubilación de que trata el artículo 8° de la Ley 171 de 1961, no se debe liquidar con todos los emolumentos que la entidad liquidada tuvo en cuenta para las prestaciones sociales, sino con el promedio de lo devengado en el último

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Radicación n.° 88916 año de servicios y con los factores salariales indicados en las Leyes 33 y 62 de 1985, lo que trajo como resultado un cambio drástico en el promedio de liquidación, el cual bajó en más

del 50 % del fijado por la primera y segunda instancia (Cuaderno digital de la Corte).

VIII. CARGO SEGUNDO Plantea, […] la sentencia atacada por la causal prevista en el numeral 1º del artículo 87 del Código Procesal del Trabajo, modificado por el artículo 60 del decreto 528 de 1964, por vía directa, en la modalidad de infracción directa de los 1º del Convenio 95 de 1949 de la OIT aprobado por ley 54 de 1962, debidamente ratificado y promulgado por el Decreto número 1264 de 1997 y 2535 del Código Civil que conllevó a la violación de los artículos 48 y 53 de la Constitución Política; 1° de la Ley 62 de 1985; 1° de la Ley 4 de 1992; 8 de la Ley 171 de 1961; 3 del Código Sustantivo del Trabajo; 11, 14 y 141 de la Ley 100 de 1993 y 2 y 4 del Decreto 2601 de 2009.

Acusa que el fallador de segunda instancia no se hubiera revelado contra lo señalado en el artículo 1° del Convenio 95 de la OIT, si hubiera concluido que el salario base de liquidación de la pensión del actor comprendía todos los emolumentos por él percibidos en el último año de servicios y no solamente su asignación o salario básico mensual, como erróneamente lo hizo. Razona que, lo anterior, en vista de que la institución y definición del salario, al tenor literal del artículo 1º del Convenio 95 de 1949 de la OIT, aprobado por Ley 54 de 1962,

debidamente ratificado y promulgado por el Decreto 1264 de

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Radicación n.° 88916 1997, que hace parte de la legislación interna según el artículo 53 de la Constitución Política, indica precisamente que el salario está constituido por todo lo que recibe el trabajador, es decir, por lo que se probó en este juicio que devengó el actor en su último año de servicios. Refiere con el mismo propósito la sentencia de la Corte Constitucional CC SU-995-1999 que dice definió el alcance del concepto salario en la legislación interna, así como la decisión de esta Corporación CSJ SL, 27 nov. 2012, rad. 42277 reiterada en CSJ SL10995-2014, transcribiéndola in extenso. Reflexiona, que la esencia del concepto de salario contenido en el Convenio 95 de la OIT es precisamente su indeterminación, su falta de taxatividad, pues se debe tener en cuenta a estos efectos cualquier remuneración que reciba el trabajador sin importar su denominación, y en tal sentido fue ignorada esta disposición por el ad quem al considerar que la pensión del actor solamente podía liquidarse con base en la asignación básica mensual percibida por el accionante que ascendía a $163.940. En lo concerniente al conteo del término de prescripción aplicado a las mesadas causadas, dijo que, en el caso el sentenciador se limitó a aplicar la trienal señalada en los artículos 488 del CST y 151 del CPTSS sin detenerse a revisar cuál era el punto de partida de la exigibilidad de las mismas y si este había sido interrumpido adecuadamente.

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Radicación n.° 88916 Alude que la pensión restringida de jubilación se causó el 29 de mayo de 2013 y el Fondo de Pasivo Social de Ferrocarriles Nacionales de Colombia es responsable de su pago, lo cual procesalmente es un hecho indiscutido, por lo que, De tal manera que si el ad quem no hubiera ignorado lo previsto por el artículo 2535 del Código Civil, hubiera concluido que solamente hasta el 29 de mayo de 2013 inició la obligación del actor de interrumpir ante el Fondo de Pasivo Social de Ferrocarriles Nacionales de Colombia la prescripción de las mesadas pensionales que se iban causando; obligación a la que dio cabal cumplimiento toda vez que presentó reclamación administrativa ante ese Fondo el 16 de septiembre de 2015 y la presente demanda se radicó el 23 de noviembre de 2016, hechos que tampoco fueron controvertidos ni negados en el proceso por las partes o las instancias; lo cual lleva a la conclusión palmaria de que ninguna mesada pensional del actor estuvo afectada por el fenómeno prescriptivo (Cuaderno digital de la Corte).

IX. RÉPLICA La UGPP rechaza el cargo, manifestando que, si bien es cierto, los convenios internacionales son de obligatorio y estricto cumplimiento en los procesos que se ventilan en la jurisdicción ordinaria laboral, se verifica que de las certificaciones aportadas al plenario y de lo que se concilió con el demandante al momento del retiro, se estableció plenamente, que los factores salariales a incluir en la liquidación, no son más que los tenidos en cuenta por el ad

quem para liquidar la pensión, y que el mayor valor que se obtuvo es de $47.000 aproximadamente, por lo tanto no está demostrado que devengara más emolumentos o factores adicionales los que tuvo en cuenta el Tribunal para obtener el IBL (Cuaderno digital de la Corte).

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Radicación n.° 88916

X. CARGO CUARTO Indica, Acuso la sentencia atacada por la causal prevista en el numeral 1o del artículo 87 del Código Procesal del Trabajo, modificado por el artículo 60 del Decreto 528 de 1964 por vía indirecta en la modalidad de aplicación indebida del artículo 151 del Código Procesal del Trabajo y la Seguridad Social como violación de medio que conllevó a la violación de los artículos 53 y 48 de la Constitución Política; 1º del Convenio 95 de 1949 de la OIT aprobado por Ley 54 de 1962, debidamente ratificado y promulgado por el Decreto número 1264 de 1997, 1° de la Ley 62 de 1985; 1° de la Ley 4ª de 1992; 8° de la Ley 171 de 1961; 3° y 488 del Código Sustantivo del Trabajo; 11,14 y 141 de la Ley 100 de 1993 y 2° y 4° del Decreto 2601 de 2009 debido a evidentes errores de hecho cometidos por el ad quem por errónea apreciación de unas pruebas y la falta de apreciación de otras.

Como consecuencia de los siguientes errores de hecho:

1. Dar por demostrado, sin estarlo, que las mesadas pensionales

causadas entre el 29 de mayo de 2013 y el 10 de agosto de 2013 por el actor prescribieron.

2. Dar por demostrado, sin estarlo, que el actor no interrumpió la prescripción.

3. No dar por demostrado estándolo que el actor interrumpió la prescripción con la reclamación administrativa elevada por el demandante ante Fondo de Pasivo Social de Ferrocarriles Nacionales de Colombia el 16 de septiembre de 2015.

Originados en la indebida apreciación de:

1. Oficio de respuesta del liquidador de Álcalis de Colombia

(obrante a folio 50 del expediente).

2. Derecho de petición del actor elevado el 26 de julio de 2002

(obrante a folio 22 de la parte 6 de la hoja de vida del actor allegada en CD).

SCLAJPT-10 V.00 18

Radicación n.° 88916 Y, la falta de apreciación de:

1. Reclamación administrativa elevada por el demandante ante

Fondo de Pasivo Social de Ferrocarriles Nacionales de Colombia (obrante en los folios 5 y 6 de la parte 6 de la hoja de vida del actor allegada en CD). Asevera que el ad quem erró en la valoración de las pruebas al concluir que en su derecho de petición de julio de 2002 no solicitó la pensión restringida de jubilación que hoy se depreca toda vez que en ese documento incluso se cita el artículo 8º de la Ley 171 de 1961 que da origen a esta prestación. Critica las sentencias de primera y segunda instancia por no percatarse que mediante reclamación administrativa elevada por el demandante ante Fondo de Pasivo Social de

Ferrocarriles Nacionales de Colombia (obrante en los folios 5 y 6 de la parte 6 de la hoja de vida del actor allegada en CD), elevó ante la entidad encargada de reconocer su pensión, solicitud escrita de su derecho y, por ende, interrumpiendo la prescripció