CSJ - SL2438-2018

RepúbdleCi oclao mhia ConSeu prdeeJm uast icia salall eC asacliabóanr al GERARDBOO TERZOU LUAGA Magistproandeon te SL2438-2018 Radicancº.6 i 4ó6n4 6 Actnºa2 0 BogoDt.áC ,. s,e i(s6d )e j undioed osm idli eciocho (2018). DecildaCe o retlre e cudresc oa saciinótne rppuoers to MIRYAEML ENSAE PÚLVEDDEAF RANCOc,o ntlraa sentenpcrioaf eerli3 d0aa g osdteo2 013p,o rl aS ALA LABORADLE LT RIBUNASLU PERIDOERLD ISTRITO JUDICDIEAM LE DELLeÍneN l,p r ocoersdoi nlaarbioor al promovpiodrlo a r ecurrceonntteer laI NSTITDUET O

SEGURSOOSC IAhLoECyS O LPENSIONES.

Téngeansc eu enltara e nunpcrieas enptoaerdld a o ctor DIEGHOE RNANDAOR IAASR IZiAd,e nticfiocnaT d.oP . 129.9d1eC7lS Jc,o maop oderdaeld aAo D MINISTRADORA COLOMBIADNEAP ENSION-ECSO LPENSIOeNnEl So-s, térmiynp oasrl ao esf ecdteomlse morqiuaeol b raaf ol5i5o declu adedreln aoC orte. Radicación n. º 64646 l. ANTECEDENTES Miryam Elena Sepúlveda de Franco, demandó el

reconocimiento y pago de la pensión de vejez, las mesadas adicionales de junio y diciembre, los intereses moratorias del artículo 141de la Ley 100 de 1993 y/o la indexación, y las costas procesales. Como sustento fáctico de sus pretensiones, esgrimió que nació el 03 de agosto de 1954; que se afilió al Sistema General de Pensiones después del 1 de abril de 1994; que solicitó a la accionada el reconocimiento de la prestación de º vejez, entidad que mediante Resolución N 103656, le negó el derecho, aduciendo que la demandante contaba con 648 semanas de cotizaciones, y tal temporalidad era insuficiente para acreditar la densidad de aportes, requerida por el artículo 33 de la Ley 100 de 1993. Así mismo manifestó, que era beneficiaria del régimen de transición, y en razón a lo consagrado en el artículo 36 de Ley 100 de 1993, se encontraba inmersa en dicho transito legislativo y por tanto, solo debía cumplir "uno de los dos requisitos, la edad o el tiempo de servicios". La entidad demandada, al contestar, manifestó que no le consta la reclamación efectuada al ISS, la respuesta negativa expedida mediante la Resolución No. 103656; frente a los supuestos fácticos restante, atinentes a que la actora era beneficiaria del régimen de transición, y los antecedentes jurisprudenciales en cita, manifestó que no son hechos, en 2 Radicación n. º 64646 la medida en que se constituyen como una apreciación del profesional del derecho.

Como excepciones planteó las de mérito denominadas inexistencia de la obligación de reconocer pensión de vejez al actor, imposibilidad de condena en costas, imposibilidad de reconocer una prestación sin el lleno de los requisitos, y la inexistencia de la obligación de pagar intereses moratorios.

II. SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA El Juzgado Cuarto de Descongestión Laboral del Circuito de Medellín, por decisión del 30 de abril de 2012, INSTITUTO DE SEGUROS SOCIALES absolvió al de todas las pretensiones incoadas en su contra por la señora Miryam Elena Sepúlveda de Franco, y condenó en costas a la parte demandante.

SENTENCIA DE SEGUNDA INSTANCIA

III. Al resolver el recurso de apelación interpuesto por el apoderado de la parte demandante, la Sala Sexta de Descongestión Laboral del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Medellín, en providencia del 30 de agosto de 2013, confirmó la decisión proferida por el juzgador de primer grado. Como fundamento de su decisión, el juez colegiado explicó en punto al debate suscitado, que la actora nació el 3 de agosto de 1954, por lo que cumplió los 55 años en la 3 Radicación n. º 64646 misma calenda del año 2009, y se afilió al ISS desde el mes marzo de 1996; sin embargo, precisó que para beneficiarse del régimen anterior, como lo pretendía, era necesario pertenecer a un régimen pensiona! anterior. En ese sentido, al estudiar lo acreditado en el plenario, halló que la accionante no estaba inscrita antes del 1 de abril

de 1994 a ningún régimen pensiona!, y que su primera cotización la realizó en marzo de 1996, es decir, que no existía transición que preservar, cual es el objetivo de la norma y por eso descartó acceder al derecho.

IV. RECURSO DE CASACIÓN Interpuesto por el apoderado de la parte demandante, concedido por el tribunal y admitido por la Corte, se procede a resolver.

V. ALCANCE DE LA IMPUGNACIÓN Pretende la recurrente, que la Corte case totalmente la sentencia recurrida, y en sede de instancia, revoque la emitida por el juzgador de primer grado, para en su lugar, acceder a las súplicas del escrito genitor.

Con fundamento en la causal primera de casación, la parte recurrente formula dos cargos, que fueron replicados. 4 Radicación n. º 64646

VI. CARGO PRIMERO See nuncdeil aas iguimeannteer a: "Por la vía directa, el fallo gravado infringe, por interpretación errónea los artículos 36 de la Ley 100 de 1993, 3 del Decreto 813 de 1993, 12, del Acuerdo 049 de 1990 en relación con los artículos 50, 141 y 142 de la Ley 100 de 1993, y por aplicación indebida el artículo 9 de la ley 797 de 2003".

End esardreol lacl eon susroas,t iene: "Para lo que interesa a los fines del cargo, se estima que el Tobunal (sic) a la demandante no se le aplica el régimen de transición, por cuanto que no estaba afiliada al ISS a abril de 1994. (.. .) Para estar inmerso en el transito legislativo, se debe cumplir uno

de dos requisitos la edad o el tiempo de servicios, así lo instituyó el artículo 36 de la Ley 100 de 1993 ( ...) . ... ( ) Y cuando la Ley alude a un régimen anterior al cual se encuentren afiliados, lo hace como mera referencia a un régimen precedente, que ya existía y que sirve de comparación para quienes ingresen al sistema, y no a la necesaria vinculación del pretenso beneficiario a éste, pues resultaría absurdo que la ley beneficie con el tránsito legislativo a quienes tengan 35 o 40 años y luego le exija vinculación a un determinado régimen, expresión que, indubitablemente no trajo la Ley o que por lo menos contradice la finalidad del régimen de transición (. ). . La ley 100 de 1993 inició vigencia en el Sistema general de pensiones, el 1 de abril de 1994 para el sector privado, se avizora, también, que el artículo 36 de la ley 100 de 1993 trae o hace referencia al régimen anterior, y para ello remite al respectivo régimen precedente en J. V.M., que en este caso, es el acuerdo 049 de 1990, y en este régimen, la norma no impone ni podría hacerlo por obvia razón, una vinculación dado que, a esa fecha aún la Ley 100 de 1993 no existía. (. ). . Aunque la demandante se haya vinculado al Sistema General de Pensiones en mayo de 1994 (sic) (como lo encuentra demostrado el Tribunal y no lo discute el cargo) y cotizado entre los 35 y los 55 años de edad más de 500 semanas, le corresponde la prestación económica que

reclama, como se demostró en los argumentos del tribunal que fueron rebatidos (. ..) ". 5 Radicación n. º 64646

VII. CARGO SEGUNDO Fue planteado por vía directa, manifestando que: "el fallo gravado infringe directamente ([alta de aplicación según jurisprudencia de esa Sala) los artículos 36 de la Ley 100 de 1993, 12, 13 y 20 del Acuerdo 049 de 1990, artículos 50, 141 y 142 de la Ley 100 de 1993, 8 de la Ley 4 de 1976, Artículos 48 y 53 de la Constitución Nacional" Argumenta que conforme a los planteamientos esbozados por el tribunal, el régimen de transición no es aplicable a la demandante, por cuanto, no estaba afiliada al ISS el 1 de abril de 1994; que para estar cobijado por el transito legislativo, basta cumplir una de las dos condiciones, tener 35 años de edad si es mujer o 40 s1 es varón o 15 años de servicio, todos ellos antes de la calenda referida.

En consecuencia, advierte que el tribunal se rebela contra el artículo 36 de la Ley 100 de 1993, pues si bien admite que la demandante tenía más de 40 años de edad al 1 de abril de 1994, le niega el reconocimiento de la prestación, por no estar amparada por el transito legislativo. Reitera además, que "si solo es admisible acceder al régimen de transición cuando se cumple bien la edad oe l tiempo de servicios y, como lo admite el ad quem y no lo discute el ataque, el demandante cumple a cabalidad el primer requisito, es dable que acceda a la pensión

en las condiciones más favorables instituidas en el régimen de transición; por ello es claro que el juzgador de alzada desatendió la Ley y por ello incurrió en las infracciones legales endilgadas". ( ...) 6 Radicación n. º6 4646

VII. LIA RÉPLICA El apoderado de la entidad demandada, allega escrito de oposición, manifestando que del análisis del fallo conculcado, es de concluirse que conforme a los supuestos fácticos probados, deben desestimarse los cargos propuestos, en la medida en que la actora no puede pretender ser beneficiaria del régimen de transición " a sabiendas por ella misma, que al momento de entrada en vigencia del Sistema General de Pensiones no tenía cotización alguna, esto es que no había estado vinculada como trabajadora dependiente ni independiente con ningún empleador" Al efecto manifestó, que teniendo en cuenta que la primera cotización de la actora fue sufragada el 1 de marzo de 1996, y no existe afiliación a un sistema se se ridad gu social con anterioridad al 1 de abril de 1994, sería contradictorio conservarle al na transición, en la medida en gu que no se configura el paso de un régimen a otro, en tanto no existió una transformación legal de sus condiciones, para ser acreedora al reconocimiento de la prestación pensiona! deprecada.

IX. CONSIDRAECIONES Se estudian conjuntamente los cargos propuestos, en consideración a que ambos están planteados por la vía directa, y se hallan soportados en el quebrantamiento de la misma normatividad, lo que además hace visible una

7

Radicacni.ºó6 n4 646 sustentación con argumentos que comportan una identidad en su formulación. Así mismo, de conformidad con la modalidad elegida, es claro que el recurrente admite las conclusiones fácticas del Tribunal, esto es, que la accionante solo alcanzó 648 semanas, todas ellas sufragadas en vigencia de la Ley 100 de 1993, y que antes de su entrada en vigor carecía de vinculación pública o privada o un sistema de seguridad social en pensiones que permitiera preservarle algún régimen. Conviene precisar que el eJe central de la acusacion, consiste en cuestionar la inaplicación del régimen de transición que a juicio del censor cobijaba a Mi am Elena ry Sepúlveda de Franco, para quien es evidente que pese a que esta cumple con la edad para el momento en que entró en vigor la Ley 100 de 1993, se le negara por el hecho de no encontrarse afiliada a un sistema de pensiones. Para la Sala, de los reparos que presenta el recurrente, es claro que el juzgador de segunda instancia, realizó la exégesis apropiada del artículo 36 de la Ley 100 de 1993, el cual en su tenor literal reza: "ARTICULO. 36.R-égimen de transición. La edad para acceder a la pensión de vejez, continuará en cincuenta y cinco (55) años para las mujeres y sesenta (60) para los hombres, hasta el año 2014, fecha en la cual la edad se incrementará en dos años, es decir, será de 57añ os para las mujeres y 62 para los hombres. 8 \

Radicación n. º 64646 La edad para acceder a la pensión de vejez, el tiempo de servicio o el número de semanas cotizadas, y el monto de la pensión de vejez de las personas que al momento de entrar en vigencia el o sistema tengan treinta y cinco (35) más años de edad si son o o o mujeres cuarenta (40) más años de edad si son hombres, o quince (15) más años de servicios cotizados, será la establecida en el régimen anterior al cual se encuentren afiliados. Las demás condiciones .l./ requisitos aplicables a estas personas para acceder a la pensión de vejez, se regirán por las disposiciones contenidas en la presente ley. En efecto, de acuerdo con los reiterados pronunciamientos, la finalidad de una etapa de transición es mitigar los efectos negativos generados por un cambio legislativo a personas que por determinado espacio temporal, vienen construyendo el cumplimiento de requisitos para ser beneficiados con el reconocimiento de una prestación, bajo los parámetros preceptuados por determinada regulación normativa, que de forma imprevista es reemplazada por una nueva, al tiempo que implementan requisitos y exigencias adicionales, haciendo más gravosa la situación de la persona próxima a cumplir los preceptos legales del régimen anterior; de allí que cuando, como en este caso la persona no estuvo vinculada con antelación, no existe norma que preservarle o derecho que protegerle, tal como lo entendió el Tribunal. Los argumentos precedentes, encuentran sustento en las sentencias SL140-2018 CSJ, SLl 7914-2016, CSJ SL131542016, CSJ SL13663-2016, reiteración jurisprudencia!, respecto de la cual la Sala ha dirimido conflictos análogos y ha planteado lo siguiente: Conviene destacar que aunque el demandante cumple con uno de los requisitos objetivos de acceso al régimen de transición, la edad 9 Radicación n. º 64646 requreidaa lm omenot del ae nrtadae nv igendceilas iste, mcaarece der égimepne nosnia/ antrieor todav ezq ueco n antrieoridada l1 de abrild e 1994 no se enocntrabav incuol aad ningúens quema penosnia/, por tano, tno hayo bjeo dtet ransiciNóon s.et r atae nc aos alguo ndeq uee la filiao dseh allo eno cotizaon adlm omenot enq ue sep roduoj eltr ánsoi dtel eisglac,i sóinon deq uep ara lafe chae nq ue operó elc ambo iela cconianttee nguan ae xpectatpievnaos nia/ en formaci,ó snusceptdiebs lere p rotegiednas um atreializaAcsií ólon . tiendeef iniod laS alae nr eirtaedos pronunciamoise.Cn otmo fuera memorado ens entenScLi14a8 46-2014, radicac5i2ó35n6 : Ahora bie, nelJu ezp lrualfu ndós ud ecisbiáósni cameennqt uee a pesra deq uee ld emandantteeína másd e4 0a ños dee dad cuanod enrtóe nv igenlcaiL ae y1 00d e1 993, no era benfieciraio

delré gimedne t ransicipoór nc uano tpara esafe chano había realizo andingúanpo rtae l as egruidads ocial. La censrau radicjau stamesnut ei nocnformidade n elo,l y argumentpaar a elef ecot quee lE stato udteS eguridSaocdi anlo exigimóá sr equiossi qtueu nm ínimo dee dado 15 des erviocsi, para ser acreeodr delre ferido régim,e pnor lo quee ns us enrt i existieóq uoicvacióhner menéutiaclar e qureir laa filiacailó n sistema. Frentae t adli scusciaóbnde ecr iquea unc uanod laL ey1 00d e 1993 en sua rtícuol 36 permiltaea pilcaciódne lasn ormas penosnia/esa ntrieoresa e lla, enfa vor deq uienpearsa 1 dea bril ° de1 994, contraanc on másd e4 0a ños dee dadtr atánosded e hombres, o másd e1 5 des ervioc, ilo cieo retsq uee ll egisorl ad dio por presupueo sqtuel ap ensiósne había empezoa da consrutir ald ecr i«• •• lae dadp ara accerd ae lap ensidóenv ejez serál ae stableecnie dlra é gmien anteroira lc uasle e ncuerennt afilioas»d, y por elo lelp ropósoi tfue eld e salvagrduara expectatidvea qsu ienuens número considraeblede años de trabaoj o dec otizoancei,s sinq uee ne fecot juera necersioa que

esturvainea filiaosd als iste, mo aunae dadq uep ermirat, ieen sumae la cceo sa lap restación. En estes entoi sde ha pronuncioa dlaS alae n repetidas ocasonie,s como recientemeennl tase e ntendceil3a 0 d ej uol die 2014 radicac4i6ó69n4 enl aq ues ed ijo: Dadal aví a esocgid, ano sed iscuetnee stcea os, laa filiacdieó n lad emandanatleR égimedne PrimaM ediaco n Prestación Definidaa p artri dedlí a 30d em ayo de1 994; queco tizdóur ante suv idlaa obral7 18, 14 semanaasll n stiot duetS egruosS ociales segúsne d esrpended el ah isortial aobrala portadaa lp roceos (fls.5 y 6), y elh ecoh deq uea lae nrtadae nv igencdiela a L.100/ 1993, laa cotra teína másd e3 5 añosd ee dad. Precisoa lod antrieor, debed ecrsieq u,e taclo mo lo señaleós ta Salad el aC ortee ns entenCcSiJ aSL 1495-2014, 12 feb.20 14, 10 \i Radicación n.' 64646 rad. 48555, que a su vez reiteró la CSJ SL, 31 ene. 2012, rad. 48031, para que una persona pueda beneficiarse del régimen de transición de la L.100/1 993 Art. 36 necesariamente debe estar afiliada a un régimen anterior. En dicho pronunciamiento se

puntualizó: ( ... ) tiene definido la jurisprudencia de la Sala, que para ser beneficiario del régimen de transición consagrado en el artículo 36 de la Ley 100 de 1993, no se exigen requisitos adicionales a los previstos por el legislador en esa preceptiva, y que hacen referencia a la edad mínima de 35 años para las mujeres y 40 para los hombres, o 15 o más años de servicios, sin que sea menester que para la entrada en vigencia del sistema se tuviera vínculo laboral vigente. Obviamente el régimen pensional anterior que ampara la transición, es aquel que traía el afiliado antes de la entrada en vigencia del sistema general de pensiones; esto supone entonces, que con anterioridad, la situación pensional de quien pretende beneficiarse de la transición, estaba necesariamente regulada por un determinado régimen del que aspira aplicación ultraactiva en los aspectos previstos por la misma disposición. (Negrilla fuera del texto). En el mismo sentido, esta Sala de la Corte, en sentencia CSJ SL, 14 de Jun. de 2011, rad. 41271, señaló lo siguiente: ( ...) surge evidente que el Tribunal no se equivocó al negar a la demandante la aplicación del régimen de transición consagrado en el artículo 36 de la Ley 100 de 1993, toda vez que antes del 1 º de abril de 1994, no se encontraba cubierta por ningún régimen de pensiones, por lo cual, se presenta total indeterminación en cuanto al régimen anterior a que se refiere el inciso 2° del precepto legal recién mencionado, eventualmente más fa vo rabie en términos de edad, monto, y tiempo de servicios ó semanas cotizadas.

En ese orden, la situación de la actora quedó gobernada por las previsiones de la Ley de 2003 (art. 9°), que modificó el artículo 797 33 de la Ley 100 de 1993 y, en consecuencia, como su servicio se prolongó solamente durante 526.8 5714 semanas, no hay lugar a la concesión de la pensión de vejez, en tanto, además de los 55 años de edad, debía acreditar 1050 semanas de aportes. Si bien, el Consejo de Estado declaró la nulidad de la exigencia contenida en el artículo 1 º del Decreto Reglamentario 813 de 1994, de que para quedar cubierto por el régimen de transición se requería estar inmerso en una vinculación contractual o reglamentaria a la fecha de entrada en vigencia del sistema de seguridad social integral, la Sala considera que en el caso bajo examen, no se trata solamente de la ausencia de un nexo laboral vigente a la fecha mencionada, sino de la carencia absoluta de afiliación a un régimen pensiona/ antes de esa data. 11 Radicación n. º 64646 Por ello, ajuicio de la Corte, es necesario que, quien aspira a beneficiarse de la transición mencionada, perteneciera a un esquema pensional para el 1 º de abril de 1994, entre otras cosas, porque de no estarlo, resultaría imposible determinar cuál es el régimen precedente que lo beneficiaria, y además porque, sila teleología de la norma es que los trabajadores antiguos no vean frustrada su expectativa de pronto acceso a la pensión, nada se truncaría en casos como el presente, en el que no había

expectativa próxima a concretarse, por no formar parte de ningún sistema pensiona!. Como el asunto definido anteriormente corresponde a idéntica situación fáctica a la aquí debatida, es de recibo señalar que en ningún error incurrió el Tribunal cuando negó el régimen de transición al demandante que antes del 1 ºd e abril de 1994, no pertenecía a ningún régimen pensiona!. Enc onclupsairósane a,rm parabdaajl oop sr ecedpetlo s régimdeetn r ansiacdieómndá,esc umpcloienrl r equidsei to lae daodt iemdpeos ervilcari eoc,u rrdeenbtafiieló i aras e algundoe losr egímepneenss ioneaxliesst ecnotne s anterioarl iaed natdr eandv ai gendceSilia s teImnat edgera l SeguriSdoacdii anld,e pendienstioe smteennttoena ,ob l,aa caliddaecd o tizaacnttieyv cao mon ol oh iznoo,p odía pretebnedneerfi cdieau rnrs éeg imaelcn u anlop erteneció. Bastlaanas n tericoornessi derapcairdoaen teesr,m inar quee lt ribunnoai ln curernie ól y erreon dilgeand o, consecuseend ceical airnafnu ndlaodcsoa sr gporso puestos. Lacso steanes lr ecuerxstor aorsdienraarác inao r dgeo lap ardteem andante. Sef ijcaonm oa genceinad se reclhaso u,m ad et res millosneetse ciceinntcouse mnitplae so(s$7 35.0 .0l0o0s) ,

cualseeis n clueinrl áaln i quidqauceei ljó une dzep rimera 12 Radicación n. º 64646 instancia haga, con arreglo de lo dispuesto en el artículo 366 del Código General del Proceso.

X. DECISIÓN En mérito de lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Laboral, administrando justicia en nombre NO CASA de la República y por autoridad de la ley, la SALA sentencia dictada el 30 agosto de 2013 por la

LABORAL DEL TRIBUNAL SUPERIOR DEL DISTRITO JUDICIAL DE MEDELLÍN, dentro del proceso ordinario MIRYAM ELENA SEPÚLVEDA DE laboral promovido por FRANCO INSTITUTO DE SEGUROS SOCIALES contra el COLPENSIONES. hoy Costas como se dejó visto en la parte motiva. Notifiquese, publíquese, cúmplase y devuélvase el expediente al tribunal de origen. (QJJMl!ÍIJjulfi F STILLO CADENA e de la Sala A 13

SECREARTIA 9ALA DEC ASIAÓCLABNO RAL ·., , ;illi;!ASt !U.AD EC ASACLABIOÓRALN

.,.,u...,_

iSECRE TARIA SALAti DE CAS ACION LABORAL

1 {fi¡-,{'.y' \,cc.,J ' fi.._: jfifi ·-' l Se de Ja constancia q Jue en U la 2 fe Lch 0a s .e 1 r8,10 eA 8d ,cto . M•' fiJ S I e _d e jcao ntsna zc qiu'.ª{ 2 L seo d es isJ(f

Kn S i•· ,. •<' ·r , L 0 ••• Ü.- l fi: fi\ :r ::c: s· ·,c ·e1:- c., io a o, q n u e :-s d 9at c e Ja jq .en c ;,UÜ u c 20tef o L Ai rn 18i! a .a d Haf a , le a o c Q 1r ryh e h s ra e ano ..ta C\#er ., Bogtáo,D .c ._ _ l __. ._. ___ .Bogotá. DC 4 'ª .1 1 ....... ; s n i rn ! -- 8 B fi , ffi fi ·1 o fi fi ·- ta fi fi\t 1 ! <""-- fi fi fi r tfi• i' : ' fi fi "' fi ; &"l ,,.... fi fi " ::o o lrn [ 1 p)" fi fi o¡;· : fi fi o O\ O\ fi O\ fi fi fi