CSJ - SL25346(13-02-06)

República de Colombia Corte Suprema de Justicia

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

SALA DE CASACIÓN LABORAL

Radicación No. 25346 Acta No.11

Magistrado Ponente: FRANCISCO JAVIER RICAURTE GÓMEZ

Bogotá, D.C., trece (13) de febrero de dos mil seis (2006). Decide la Corte el recurso de casación interpuesto por el apoderado de LUCÍA GUTIÉRREZ VDA. DE CORNEJO, contra la sentencia proferida por el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bogotá, el 20 de agosto de 2004, en el juicio que adelanta en contra del

BANCO DE LA REPÚBLICA.

ANTECEDENTES LUCÍA GUTIÉRREZ VDA. DE CORNEJO demandó al BANCO DE LA REPÚBLICA, con el fin de que fuera condenado a reajustarle la República de Colombia Corte Suprema de Justicia Rad.No. 25346 Lucia Gutiérrez Vda de Cornero Vs. Banco de la República pensión que le reconoció con ocasión de la muerte de su esposo, teniendo en cuenta los valores devengados por éste por concepto de prima de vacaciones, durante el último año de servicios; y a partir de 1981 hasta 1988, de acuerdo con la Ley 4 de 1976, teniendo en cuenta el verdadero valor de la pensión inicial y valor que le corresponde al 31 de diciembre de 1980; el reajuste de la pensión para los años de 1989 a 1993, teniendo en cuenta el valor que verdaderamente le corresponde al 31 de diciembre de 1988; el reajuste de la pensión para los años 1994 y siguientes, de acuerdo

con la Ley 100 de 1993, teniendo en cuenta el valor que verdaderamente le corresponde a 31 de diciembre de 1993; los intereses moratorios a la tasa máxima, sobre el reajuste de las mesadas adeudadas a partir del 1 de enero de 1994. Fundamentó sus peticiones en que su esposo fue trabajador del Banco de la República; que con ocasión de su fallecimiento, el Banco le reconoció la pensión de supervivencia a partir del mes de marzo de 1979; que el Banco ha sostenido que el régimen de reajustes pensionales que se le aplica es el privado; que su esposo durante el último año de servicios, devengó una prima de 2 República de Colombia Corte Suprema de Justicia Rad.No. 25346 Lucia Gutiérrez Vda de Cornero Vs. Banco de la República vacaciones equivalente a cuatro décadas de sueldo mensual más una suma fija, que el Banco no le tuvo en cuenta al momento de liquidar su pensión, por lo que debe reliquidar su monto inicial; que al liquidar la pensión inicial en un monto inicial inferior, igual hizo con los reajustes legales y extralegales, en los términos de la Ley 4 de 1976, 71 de 1998 y 100 de 1993; que agotó la vía gubernativa. Al dar respuesta a la demanda (fls. 19 - 34), la accionada se opuso a las pretensiones y, en cuanto a los hechos, aceptó haber reconocido a la demandante la pensión por el fallecimiento de su esposo, pero negó que lo hubiere hecho por un monto inferior, pues adujo que no siempre su esposo devengó la prima de vacaciones y

ésta apenas se vino a establecer como salario, por acuerdo convencional a partir del 8 de julio de 1996. En su defensa propuso la excepción de prescripción. El Juez 11 Laboral del Circuito de Bogotá, a quien correspondió el trámite de la primera instancia, mediante fallo del 11 de marzo de 2004 (fls. 337 - 348), declaró probada la excepción de prescripción; 3 República de Colombia Corte Suprema de Justicia Rad.No. 25346 Lucia Gutiérrez Vda de Cornero Vs. Banco de la República absolvió a la entidad demandada de todas las pretensiones impetradas en la demanda; y condenó en costas a la actora. LA SENTENCIA DEL TRIBUNAL Al conocer, por apelación interpuesta por la parte accionante, el Tribunal Superior de Bogotá, mediante fallo del 20 de agosto de 2004 (fls. 366 - 373), confirmó el del a quo y le impuso las costas de la instancia a la demandante. En lo que interesa al recurso extraordinario, el Tribunal, luego de determinar que la pensión se reconoció al causante por la demandada, a partir del 2 de julio de 1974 (fl. 336), dedujo: "De esta manera, y como la aspiración de doña LUCIA GUTIÉRREZ VIUDA DE CORNEJO se contrae a la inclusión de un factor salarial, para reajustar el monto de la pensión, lo cierto es que ya para la época de presentar la demanda a reparto 14 de diciembre 2000 (folio 14 vto.), había transcurrido más del plazo previsto en la ley para la reclamación que se trae ahora con el libelo, esto es, se encontraba

afectada por el fenómeno de la prescripción, al pasar el término 4 República de Colombia Corte Suprema de Justicia Rad.No. 25346 Lucia Gutiérrez Vda de Cornero Vs. Banco de la República trienal sin que reclamara el supuesto derecho al reajuste acorde a los valores pagados en su momento por el Banco (fl. 157)..." En apoyo de lo anterior, transcribe parte de la sentencia de esta Sala del 14 de julio de 2003, para terminar manifestando: "Adviértase finalmente que el escrito de (folio 3 a 5) no tiene la virtualidad para eclipsar los efectos de la prescripción, pues data del 17 de Diciembre/97, siendo, se repite, que la pensión se le reconoció al causante desde el 1 de julio/74 (folio 336). "De esta manera, no resulta factible aborda el punto referente a la reliquidación de la pensión, con inclusión de un nuevo factor salarial, para modificar su monto, toda vez que tal discusión debió surtirse dentro de los términos legales e orden a evitar se cubriera por la prescripción, que no del derecho a la pensión, quede claro." EL RECURSO DE CASACIÓN Interpuesto por la parte actora, concedido por el Tribunal y admitido por la Corte, se procede a resolver. 5 República de Colombia Corte Suprema de Justicia Rad.No. 25346 Lucia Gutiérrez Vda de Cornero Vs. Banco de la República ALCANCE DE LA IMPUGNACIÓN Pretende el recurrente que la Corte case la sentencia recurrida, para que, en sede de instancia, revoque la del a quo y, en su lugar se

acceda a los reajustes pedidos en la demanda. Con tal propósito formula dos cargos, por la causal primera de casación, que fueron replicados y se estudiarán conjuntamente, por estar dirigidos por la misma vía, tener un similar planteamiento y referirse a unas mismas disposiciones.

PRIMER CARGO Dice así: "La sentencia impugnada es directamente violatoria, por infracción directa, de los artículos 145 del C.P.T.S.S., 305 y 306 del C.P.C. y por aplicación indebida de los artículos 488 y 489 del C.S.T., 136 del C.C.A. (44 de la Ley 446 de 1.998), 1527, 1625, 2512 y 2535 del C.C., 151 del C.P.T.S.S. y 85 del C.P.C., infracción legal que produjo, como consecuencia, la aplicación, también indebida, de los artículos 46 y 48 de la C.P., 19, 20, 55, 127, 128, 260, 467, 468 y 469 del C.S.T., 37 y 38 del Decreto 2351 de 1.965 (3° de la Ley 48 de 1.968),

6 República de Colombia Corte Suprema de Justicia Rad.No. 25346 Lucia Gutiérrez Vda de Cornero Vs. Banco de la República 1617 y 2232 del C.C., 1° de la Ley 33 de 1.973, 19 del Decreto 2617 de 1.973, 11 del Decreto 340 de 1.980, 11 del Decreto 386 de 1.982, 38 de la Ley 31 de 1.992, 46 del Decreto 2520 de 1.993,1 de la Ley

4a de 1976, 1 de la Ley 71 de 1988, 14, 50, 141 y 142 de la Ley 100 de 1.993, en relación con los artículos 13 y 53 de la Constitución Política, 1, 2, 13, 14, 16, 18 y 21 del C.S.T., 27 a 32 del C.C., 1 ° de la Ley 100 de 1.993, 1 ° del Decreto 3732 de 1.986 y l ° del Decreto 2545 de 1.987. "Sin haberse dado el trabajo de averiguar si la demandante había sido titular del derecho al reajuste pensional que reclamó en la demanda inicial de su proceso, el Tribunal Superior lo declaró extinguido por prescripción. De esa forma, y contrariando la Ley y la lógica más elemental, el sentenciador acusado estudió primero la excepción que la acción y, por esa vía, declaró extinguida una obligación (Art. 1625 del C. C.) sin averiguar primero si la obligación había existido o no. "Para poder declarar extinguida la obligación por haber operado su prescripción extintiva, el sentenciador debió haber reconocido antes que la obligación había tenido existencia. Hacer lo contrario, como lo hizo el Tribunal Superior, no sólo infringía la Ley sino, se repite, la más simple lógica y secuencia en el razonamiento. "Es posible, y esto se dice en beneficio del Tribunal, que la sentencia haya confundido dos instituciones jurídicas perfectamente diferenciadas e inconfundibles: La caducidad y la prescripción. Es comprensible que para un Juez, agobiado de trabajo y de responsabilidades, sea tentador inventarse caducidades donde no

las hay. Pero lo que no puede hacer es tratar a la prescripción como si fuera una caducidad. Tal como lo tienen dilucidado desde siempre la doctrina y la Ley, la distinción fundamental entre la caducidad y la prescripción, entre otras menos importantes, es la de que la caducidad opera de oficio sin que interese si el derecho existió o no, mientras que la prescripción solamente puede operar si es propuesta y condicionada a que la obligación haya efectivamente existido. "Es pertinente anotar cómo en los errores y atentados contra la lógica incurren a veces no sólo los jueces sino también el propio Legislador. Fue así como, por ejemplo, al expedirse el Código de Procedimiento Civil de 1.971 se dispuso que la prescripción podía proponerse y decidirse en los procesos civiles como excepción previa. El Legislador cayó en el mismo error de confundir la prescripción con la caducidad. Por esa razón el precepto del Código de Procedimiento Civil de 1.971 (Art. 97) que autorizaba la proposición y decisión de la prescripción como excepción previa tuvo 7 República de Colombia Corte Suprema de Justicia Rad.No. 25346 Lucia Gutiérrez Vda de Cornero Vs. Banco de la República una vigencia tan precaria. No era posible que la prescripción fuera decidida como excepción previa por la elemental razón de que para ello el Juez tenía que reconocer previamente la existencia de la obligación, lo que no podía hacerse al comenzar el proceso. Y por eso se presentaron tantos conflictos en la jurisdicción civil para determinar si el auto que declaraba probada la excepción previa de prescripción era o no susceptible del recurso extraordinario de

casación. Evidentemente, se dijo entonces, la declaratoria judicial de la prescripción es una sentencia y como tal debiera admitir el recurso de casación. Pero resultaba absurdo admitir el recurso de casación contra un auto que resolvía excepciones previas. Y fue así como tuvo que desaparecer, por fortuna en un lapso muy breve, la posibilidad de que en el proceso civil se pudiera decidir como previa la excepción de prescripción. "Pero la ignorancia de esos antecedentes produjo que los redactores de la reciente reforma al Código Procesal del Trabajo incurrieran en el mismo error de los redactores del Código de Procedimiento de Civil de 1.971 y que por el artículo 19 de la Ley 712 de 2.001 se autorizara también la proposición y decisión de la prescripción como excepción previa, disposición equivocada que obviamente también será inmanejable en los procesos laborales. "Que la prescripción solamente puede ser declarada una vez que se haya reconocido la existencia previa de la obligación o el derecho subjetivo reclamado, es un asunto que se creía definitivamente aclarado y definido por la doctrina y la jurisprudencia. En sentencia de 27 de Septiembre de 1.977, por ejemplo, dijo la Sala de Casación Laboral: 'Las normas sobre prescripción fueron inicialmente bien entendidas por el fallador, para efectos de computar el tiempo que ellas señalan y declarar prescritos o extinguidos los derechos afectados por ese fenómeno, haciéndoles producir, de modo correcto, todas sus consecuencias. Pero, posteriormente, al volver sobre su

contenido con el fin de resolver las súplicas por cesantía y vacaciones, desentrañó el significado, el sentido, el alcance jurídico del dicho fenómeno y del vocablo "prescrito", para hacerlo equivalente, no ya a la extinción, sino a la inexistencia del derecho. Y es en este momento, a través de esa exégesis, cuando surge la errónea interpretación de los cuestionados preceptos. Tal equivocado entendimiento se trasladó a los artículos que establecen la forma como deben liquidarse la cesantía y la compensación de vacaciones y, de este modo, resultaron 8 República de Colombia Corte Suprema de Justicia Rad.No. 25346 Lucia Gutiérrez Vda de Cornero Vs. Banco de la República ellos también erróneamente interpretados, pues no es cierto que exista equivalencia (o igualdad en el valor de estimación, según el Diccionario de la Real Academia) entre lo prescrito y lo no devengado, para tener como no devengado el salario que efectivamente se devengó, pero que luego prescribió'. "Siguiendo una reciente y claramente equivocada sentencia de la Sala de Casación Laboral, el Tribunal Superior dice, por ejemplo, que las obligaciones naturales carecen de importancia porque no tienen carácter vinculante. Eso no es cierto ni podrá ser cierto jamás. LUCIA GUTIÉRREZ VIUDA DE CORNEJO, actora en este proceso, tenía y sigue teniendo el derecho a saber si el BANCO DE LA REPÚBLICA liquidó bien o mal la pensión inicial de jubilación de su cónyuge que después le fue sustituida, pues aunque hubiera operado la prescripción --que no operó-- continuaría gravitando sobre el Banco

demandado la obligación natural que, entre otras cosas, le impediría cualquier repetición de lo que hubiera podido pagar. Para el Derecho del Trabajo jamás podrá ser lo mismo el empleador honesto que pagó lo que debía, que el que quedó debiendo pero se aprovechó de la prescripción. Parece como si el Tribunal Superior se hubiera dejado llevar por la idea, profundamente inmoral, de que quien no paga a tiempo porque no se le cobra a tiempo es como si nunca hubiera debido. Toda preferencia de quien está en una situación de hecho sobre el titular del derecho es nociva para las sociedades en conflicto como la nuestra. Y el mantenimiento de la regla moral que nuestra ley civil establece cuando dispone mantener como obligaciones naturales las que no puedan ser exigibles judicialmente por prescripción, no podía pasar desapercibida en el sano juicio del sentenciador acusado. "Y por la misma vía, para agravar el atentado a la lógica, el Tribunal Superior cayó en otro absurdo: declaró prescrita la realidad. Y es bien sabido, lo sabe todo el mundo y especialmente los abogados, que los hechos y la realidad no pueden prescribir. "Una cosa, como lo dijo con acierto la Corte en la sentencia de 1.977 antes citada, es que algo no haya existido y otra bien distinta que a pesar de haber existido los derechos derivados de esa realidad que existió hayan podido extinguirse por efectos de la prescripción. "Siguiendo la nueva sentencia de la Corte que cita, el Tribunal Superior afirma que 'El valor de la pensión nace de manera individual y autónoma con fundamento en la vigencia de los derechos laborales que la comprenden y que el Legislador presume terminada con el

9 República de Colombia Corte Suprema de Justicia Rad.No. 25346 Lucia Gutiérrez Vda de Cornero Vs. Banco de la República acaecimiento del fenómeno prescriptivo previsto en el artículo 488 del Código Sustantivo del Trabajo' (fi. 372). "Sobre esa consideración del Tribunal, de difícil comprensión por cierto, pareciera seguir gravitando la confusión entre la prescripción y la caducidad. En efecto, la vigencia de los derechos laborales en materia pensional, como en cualquier otra materia, no se "presume terminada" por el Legislador debido al fenómeno prescriptivo previsto en el artículo 488 del C.S.T.. Sobre este tema el legislador no presume nada, entre otras cosas, porque la prescripción no puede ser declarada de oficio. No se trata de ninguna presunción de Derecho ni de una presunción legal que admita prueba en contrario. Lo que el Legislador autoriza es una sanción al acreedor negligente, sin presunciones de por medio, que puede ser propuesta o renunciada a su arbitrio por el deudor. En cambio, el Legislador si presume extinguida la obligación, si es que alguna vez existió, y sin que ésto importe, cuando opera el fenómeno de la caducidad que es bien distinto. "Nuestro Código Sustantivo del Trabajo prevé, por ejemplo, la posibilidad de que el salario sea fijado judicialmente en un proceso teniendo en cuenta principalmente la prueba pericial (Art. 144). Qué pasaría cuando esa fijación se hace después de tres años de terminado el contrato? Sería inútil para efectos de una pensión de jubilación?. Habría prescrito el salario?. O, lo que es lo mismo, habría

prescrito la realidad?. El salario es un hecho y los hechos, se repite, no prescriben. "El Tribunal, siguiendo también en ésto la nueva y equivocada sentencia de la Corte, confundió lo pagado con lo no pagado. Una cosa es que un factor salarial se haya dejado de pagar y que se reclame tardíamente en el proceso cuando ya haya prescrito la acción para su reconocimiento judicial como obligación civil y otra bien distinta que ese factor salarial se haya pagado pero no se haya computado para efectos de la liquidación de la pensión de jubilación o de otras prestaciones. "La caducidad, contra lo que comúnmente se cree, no ha sido extraña a la regulación legal de las relaciones de trabajo entre los particulares. El artículo 271 de nuestro C.S.T., por ejemplo, estableció en su momento una caducidad: La pensión sanción solamente podía reclamarse dentro del año siguiente al despido del trabajador. Pero esa disposición fue posteriormente derogada y desde entonces la pensión sanción se puede reclamar una vez que el trabajador reúna el requisito de la edad para acceder al derecho. Sin embargo, con la novedosa tesis en que fundamenta el Tribunal 10 República de Colombia Corte Suprema de Justicia Rad.No. 25346 Lucia Gutiérrez Vda de Cornero Vs. Banco de la República su sentencia, la pensión sanción que se reclama después de tres años de despedido el trabajador, cuando llega a la edad para acceder al derecho, difícilmente superaría el mínimo, pues no habría manera de revisar los factores que haya podido tener en cuenta el empleador para liquidarla. "Dice también el Tribunal, siguiendo la equivocada sentencia de la

Corte: "No aparece entonces razonable afirmar la extinción de los créditos sociales del trabajador por efecto del acaecimiento de la prescripción al haberse cumplido el plazo trienal establecido por la Ley, y a la vez sostener su vigencia por constituir parte de la base económica de la prestación pensional. Lo lógico y legal es que al producirse la prescripción de la acción personal del trabajador respecto de las acreencias laborales o de algunas de ellas, los derechos que ellas comportan se extingan y que no sea posible considerar su existencia para ningún efecto jurídico" (fi. 372).Sigue aquí el Tribunal confundiendo lo pagado con lo que no se ha pagado.

Si la prima de vacaciones cuya incidencia como factor salarial reclama la demandante no le hubiera sido pagada podría tener algún asidero la consideración del Tribunal. Pero es que en este caso la prima se pagó y obviamente nunca se reclamó su pago por la sencilla razón de que había sido pagada. Luego, y por la misma razón, nunca pudo operar respecto de ella prescripción alguna. El derecho a la prima de vacaciones se extinguió por pago, no por prescripción que es otra forma de extinción de las obligaciones (Art. 1625 C.C.). "Por el derrotero abierto con la sentencia del Tribunal Superior y el de la Corte a la que se plega la decisión acusada, en el futuro cualquier empleador o entidad de seguridad social que deba pagar la pensión luego de tres años de la causación del derecho, podrá, a su antojo, fijarla solamente en la cuantía mínima, sin que el pensionado o sus beneficiarios o causahabientes tengan derecho a obtener el

reconocimiento por su verdadero valor. Y no se diga que la novedosa sentencia de la Corte que acoge el Tribunal deja abierta la posibilidad de que el término de prescripción se cuente a partir del "reconocimiento de la pensión", puesto que, en primer término, ni la Corte ni el Tribunal tienen capacidad para crear una norma positiva de derecho en tal sentido y con tal alcance y porque, en segundo lugar y principalmente, no se indica por quién debe hacerse ese reconocimiento. En efecto, y como es bien sabido, muchas veces el reconocimiento de la pensión se hace precisamente en una sentencia judicial que por regla general se produce varios años después de la causación del derecho a la prestación social. 11 República de Colombia Corte Suprema de Justicia Rad.No. 25346 Lucia Gutiérrez Vda de Cornero Vs. Banco de la República "Dijo también el Tribunal Superior, siguiendo la equivocada sentencia de la Corte: "Fijado el monto de la pensión surge para el pensionado el derecho a que éste sea reliquidado por desconocerse alguno de los componentes que constituyeron su base, pero tal reconocimiento está sujeto a la existencia del derecho del crédito que comporta, de tal suerte que, extinguido éste por prescripción, no es posible volver a hacerle producir efectos jurídicos" (fl. 372). Otra vez se confunde lo prescrito con lo no devengado. Y vuelve a aparecer válida la pregunta: fijado por quien? por el empleador? por la entidad de seguridad social? por el Juez?. La sentencia no lo dice y evidentemente no podía decirlo. "Pero se insiste: si "la existencia del derecho del crédito que

comporta" --en los términos de la sentencia-- no es materia del debate porque ese derecho fue reconocido y pagado en su oportunidad, de cuál extinción por prescripción se puede hablar? cómo puede el Tribunal Superior --y la Corte en la equivocada decisión que el Tribunal acoge y transcribe-- declarar prescrita la realidad?. "Claro que es evidente la extraordinaria comodidad que significa para el Juez, con el pretexto de garantizar la seguridad jurídica, darle a la prescripción el tratamiento que la Ley ha restringido exclusivamente a la caducidad. De esa manera, en lugar de dictar una sentencia se limita a la simple comparación de dos fechas. Sólo que, semejante actuación, lo convierte en un usurpador de las funciones que nuestro ordenamiento jurídico ha atribuido de modo exclusivo y excluyente al Legislador. "La seguridad jurídica que se pretexta para aplicar la prescripción como si fuera una caducidad, no puede ni siquiera sugerirse en cuanto se trata de resolver conflictos jurídicos sobre la seguridad social, asunto éste que, por disposición expresa de la misma Carta Política, es irrenunciable (Arts. 46 y 48). "Resulta así sumamente curioso pensar que si la Carta Política otorga el carácter de irrenunciable al derecho que tienen los extrabajadores a que se les liquide la pensión de jubilación con el salario que en realidad devengaron, por la vía de decisiones judiciales se vuelva renunciable y prescriptible, lo que la Carta Política no permite renunciar ni prescribir. "La sentencia acusada también resultó infringiendo la garantía constitucional, hoy equivalente a un derecho humano inalienable e

imprescriptible, con categoría de ius cogens, de ineludible aplicación para cualquier juez, cual es el derecho a la igualdad (Art. 13 de la 12 República de Colombia Corte Suprema de Justicia Rad.No. 25346 Lucia Gutiérrez Vda de Cornero Vs. Banco de la República C.P.). Es inconcebible que si para el Sector Público, tanto para los empleadores como para los extrabajadores, la revisión de los factores salariales tenidos en cuenta para liquidar la pensión puede demandarse "en cualquier tiempo" de conformidad con el mandato expreso del artículo 136 del C.C.A., esa posibilidad se niegue ahora como novedosa creación jurisprudencial a los trabajadores del sector particular. "Los errores jurídicos que se han anotado, graves, protuberantes y absurdos, deben ser corregidos de inmediato. La Sala de Casación Laboral está en la obligación de rectificar con modestia sus propios errores, porque no tenía ninguna razón para invertir una jurisprudencia pacífica de sesenta años sobre la materia sin que hubiera mediado cambio legislativo ni razón alguna que justificara esa variación radical de criterio, hasta el punto de que lo que se consideró por más de medio siglo ajustado a derecho haya quedado truncado de pronto, abrupta e inexplicablemente, en injurídico o contrario a la Ley. "Queda así demostrada la infracción directa y la aplicación indebida de las normas que se indican como transgredidas por esos conceptos al comienzo del cargo. De no haber mediado la infracción de las normas legales citadas, el Tribunal Superior habría tenido que reconocer que mi representada tenía derecho a que su pensión

inicial se liquidará incluyendo en su base reguladora la prima convencional de vacaciones dado su evidente carácter de remuneración del servicio, según lo ha reconocido de manera reiterada la Sala de Casación Laboral (Cas. De 27 de Junio de 2002, Rad. 17.648 y 19 de Julio de 2.002, Rad. 17.930). Ese mismo carácter salarial de la prima de vacaciones, tal como se estableció en el proceso, ha sido reconocido por el propio BANCO DE LA REPÚBLICA para reconocer la pensión de jubilación inicial de otros de sus trabajadores. En consecuencia, el Tribunal Superior debió haber revocado lo que al respecto dispuso el a-quo y liquidar la pensión inicial en la forma solicitada en la demanda introductoria del proceso, teniendo en cuenta los argumentos de la apelación interpuesta por mi representada contra la sentencia de primera instancia (fls. 349 y 354 a 363). Una vez liquidada la pensión inicial incluyendo como factor salarial la prima de vacaciones y efectuados los reajustes correspondientes que ha ordenado la Ley, el sentenciador sólo debía aplicar la prescripción a las mesadas que se hubieran causado con más de tres años con anterioridad a la fecha en que la demandante interrumpió la prescripción con la reclamación directa que presentó para agotar la vía gubernativa...” 13 República de Colombia Corte Suprema de Justicia Rad.No. 25346 Lucia Gutiérrez Vda de Cornero Vs. Banco de la República LA RÉPLICA Dice que el cargo mezcla la vía directa y la indirecta; que cuando ataca la sentencia por la aplicación indebida, es porque el juzgador

incurrió en errores de hecho; que no señala las normas sustanciales que se estiman violadas; que, la infracción de la Ley que se debió denunciar es la interpretación errónea porque la sentencia de basó en una jurisprudencia de esta Sala.

SEGUNDO CARGO Dice así: "La sentencia impugnada es violatoria, por infracción directa, del artículo 53 de la C.P. y por interpretación errónea de los artículos 488 y 489 del C.S.T. y 151 del C.P.T.S.S., en relación con los artículos 19 del C.S.T., 1527, 1625, 2512 y 2535 del C.C. y 136 del C.C.A. (44 de la Ley 446 de 1.998), infracción legal que produjo, como consecuencia, la aplicación indebida de los artículos 19, 20, 55, 127,

14 República de Colombia Corte Suprema de Justicia Rad.No. 25346 Lucia Gutiérrez Vda de Cornero Vs. Banco de la República 128, 260, 467, 468 y 469 del C.S.T., 37 y 38 del Decreto 2351 de 1.965 (3° de la Ley 48 de 1.968), 19 del Decreto 2617 de 1.973, 11 del Decreto 340 de 1.980, 11 del Decreto 386 de 1.982, 38 de la Ley 31 de 1.992, 46 del Decreto 2520 de 1.993,1º de la Ley 4ª. de 1.976, 1º de la Ley 71 de 1.988, 14, 50, 141 y 142 de la Ley 100 de 1.993,

1617 y 2232 del C.C. y l ° de la Ley 33 de 1.973, en relación con los artículos 13, 46 y 48 de la C.P., 1, 2, 13, 14, 16, 18 y 21 del C.S.T., 27 a 32 del C.C., 1° de la Ley 100 de 1.993, 1° del Decreto 3732 de 1.986 y l ° del Decreto 2545 de 1.987. "De la misma manera como la pensión de jubilación es en si misma imprescriptible en vida de su titular, los factores salariales que deben tenerse en cuenta para su liquidación no se extinguen por el transcurso del tiempo. Esta doctrina sobre el contenido de las normas que regulan la prescripción en el Código Sustantivo del Trabajo y en el Código Procesal del Trabajo y de la Seguridad Social en cuanto a la pensión de jubilación había sido mantenida invariable por la H. Corte Suprema de Justicia y antes por el Tribunal Supremo del Trabajo. Algunas de las más recientes sentencias de casación que reiteraron esa interpretación fueron las de 23 de Julio de 1.998 (Rad. 10.784), 26 de Mayo de 2.000 (Rad. 13.475) y 26 de Septiembre de 2.000 (Rad. 14.184). "Esa misma doctrina sobre imprescriptibilidad de los factores salariales para efectos de la liquidación de la pensión inicial de jubilación ha sido también reiterada por el H. Consejo de Estado y por la Corte Constitucional. Al respecto, esta última Corporación, acogiendo el criterio del Consejo de Estado, ha precisado: "el monto de la pensión se calcula sobre una base y de allí se saca un

porcentaje. No se puede entender el uno sin el otro. Esa base, en la teoría de la seguridad social, se denomina indistintamente como base reguladora, haber regulador, salario jubilatorio o haber jubilatorio. Y tal como hasta ahora lo venían diciendo la Corte Suprema y el Consejo de Estado, la Corte Constitucional también precisó que "la jurisprudencia ha sido enfática en tener en consideración el salario del trabajador o del extrabajador como elemento informante de la cuantificación de la mesada. "conocido es el aforismo de que lo accesorio sigue a lo principal. El salario es factor esencial para el reconocimiento de la pensión, luego su tasación es imprescriptible como lo es el derecho mismo a la pensión, y por lo tanto cualquier factor salarial que se hubiere omitido al determinar el sueldo básico para la liquidación de la prestación puede reclamarse en cualquier tiempo" (Sent. T-631/02). 15 República de Colombia Corte Suprema de Justicia Rad.No. 25346 Lucia Gutiérrez Vda de Cornero Vs. Banco de la República "En la sentencia acusada el Tribunal Superior, sin embargo, considera que los factores salariales que deben tenerse en cuenta para liquidar la pensión inicial de jubilación prescriben dentro del término y en las mismas condiciones de cualquiera otra obligación laboral. Y a esa conclusión llegó el Tribunal haciendo suya la nueva interpretación que la Sala de Casación Laboral hizo en sentencia de 15 de Julio de 2.003 en la que se examinó y decidió un cargo también planteado por interpretación errónea de las normas sobre prescripción. "C