CSJ - SL2587-2023

GIOVANNI FRANCISCO RODRÍGUEZ JIMÉNEZ Magistrado ponente SL2587-2023 Radicación n.° 95389 Acta 38 Bogotá D.C., veinticuatro (24) de octubre de dos mil veintitrés (2023). Decide la Sala el recurso de casación interpuesto por la

FEDERACIÓN NACIONAL DE CAFETEROS DE COLOMBIA

(administradora del FONDO NACIONAL DEL CAFÉ), contra la sentencia proferida el 9 de diciembre de 2021 por la Sala de Decisión Laboral del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bogotá, dentro del proceso que JESÚS MARÍA CONTRERAS PADILLA le sigue a ella, y a la empresa ASESORES EN DERECHO S.A.S., en calidad de «mandataria con representación (con cargo a) PANFLOTA»; al FONDO DE PENSIONES Y CESANTÍAS PROTECCIÓN S.A.; la FIDUCIARIA LA PREVISORA S.A. (FIDUPREVISORA), en su condición de vocera y administradora del PATRIMONIO

AUTÓNOMO PANFLOTA; y LA NACIÓN – MINISTERIO DE

HACIENDA Y CRÉDITO PÚBLICO.

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Radicación n.° 95389

I. ANTECEDENTES Accionó el demandante contra las pasivas, para que se condenara a la Fiduciaria La Previsora a pagar a Protección S.A., el título pensional o cálculo actuarial por el tiempo en que laboró en la Compañía de Inversiones de la Flota Mercante, el cual debe ser expedido por Asesores en Derecho.

A su vez, pidió que la mencionada AFP tenga en cuenta dicho periodo para acceder a la pensión de vejez a partir del 1º de enero de 2014. Adicionalmente reclamó los perjuicios materiales y morales, los intereses moratorios y la indexación. Reclamó también que se declarara la responsabilidad subsidiaria de la Federación Nacional de Cafeteros, como administradora del Fondo Nacional del Café, matriz y controlante de la Compañía de Inversiones de la Flota Mercante S.A., en el pago del referido título pensional o cálculo actuarial del tiempo en que estuvo vinculado a la Flota Mercante; y de La Nación – Ministerio de Hacienda y Crédito Público, como titular jurídico de la cuenta Fondo Nacional del Café. Igualmente pretendió que, en caso de no reconocerse la pensión, se otorgara la devolución de saldos de que trata el artículo 66 de la Ley 100 de 1993. En sustento de sus peticiones, manifestó que el Decreto 2078 de 1940 creó el Fondo Nacional del Café y autorizó suscribir un contrato entre el gobierno y la Federación Nacional de Cafeteros para manejar esa cuenta; que en 1944

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Radicación n.° 95389 la federación organizó una marina mercante, en la que se autorizaron USD9.000.000 en acciones, con dineros del referido fondo, los cuales tenían carácter parafiscal. Precisó que en el mismo año se fundó la Flota Mercante Grancolombiana S.A., con participación accionaria de un 45% de la Federación Nacional de Cafeteros, pero que en

1954 pasó a un 80,07%; que aquella fue fundada con capital público que pertenecía al Fondo Nacional del Café, cuyo titular era el Ministerio de Hacienda y Crédito Público, y sus recursos eran administrados por la federación con base en el contrato que suscribió con el Gobierno Nacional el 12 de julio de 2006. Sostuvo que al momento de presentar la demanda contaba con 66 años de edad; que laboró para la Flota Mercante Grancolombiana S.A. del 29 de marzo de 1978 al 24 de marzo de 1979 y del 9 de abril de 1979 al 21 de mayo de 1990, tiempo en el que no se efectuaron los aportes a pensión; que adelantó conciliación ante el Juzgado Cuarto Laboral de Cartagena el 29 de mayo de 1990, pero allí nada se dijo respecto al periodo no cotizado. Relató que era miembro de la Unión de Trabajadores de la Industria del Transporte Marítimo y Fluvial (Unimar), por lo tanto, beneficiario de las cláusulas convencionales y laudos arbitrales; que su último cargo fue de «SEGUNDO LIMPIADOR» a bordo de los buques, con un salario promedio de USD 873,56; que está afiliado a Protección S.A. desde el 1° de noviembre de 1996, entidad que no ha reclamado el bono pensional o cálculo actuarial por el periodo señalado y;

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Radicación n.° 95389 que en aquella administradora tiene 414,43 semanas cotizadas, sin contar los tiempos referidos en la demanda. Agregó que los trabajadores de mar fueron inscritos al

ISS el 2 de agosto de 1990; que el 17 de diciembre de 1992 se aprobó cubrir el déficit del Fondo Nacional del Café con las utilidades retenidas a la Flota Mercante Grancolombiana S.A., y con posterioridad, mediante concepto del Consejo de Estado, se estableció que La Nación respondería por las prestaciones insolutas de la Compañía de Inversiones de la Flota Mercante S.A. una vez se terminara el proceso liquidatorio; que en la sentencia CC SU-1023-2001, la Corte Constitucional ordenó que la Federación Nacional de Cafeteros, como administradora del Fondo Nacional del Café y controlante de la Compañía de Inversiones de la Flota Mercante S.A., suministrara los recursos para el pago de las pensiones y; que la Flota no efectuó la conmutación por los tiempos laborados al sistema de seguridad social. Narró que mediante auto del 31 de julio de 2000, la Superintendencia de Sociedades decretó la liquidación obligatoria de la empresa, y el embargo y secuestro de todos los bienes de la Compañía de Inversiones de la Flota Mercante S.A.; que el 28 de agosto de 2012 declaró la terminación de dicho proceso, y ordenó el cierre y extinción de la persona jurídica, decisión que quedó en firme el 22 de noviembre de esa anualidad; que dicha entidad pública dispuso que la Federación Nacional de Cafeteros era la que debía continuar a cargo del pasivo pensional, y posteriormente le ordenó a la Fiduciaria La Previsora S.A., como vocera y administradora de Panflota, que designara un

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Radicación n.° 95389 nuevo mandatario, y fue así como continuó la persona jurídica Asesores en Derecho S.A.S. Adujo que los extrabajadores de la Flota Mercante Grancolombiana S.A. y el sindicato Unimar han instaurado acciones de tutela para que los primeros fueran incluidos en el cálculo actuarial, derecho que fue amparado. Al contestar, las demandadas se opusieron a las pretensiones del actor. Fiduciaria La Previsora S.A. admitió que se le ordenó, como vocera y administradora del patrimonio autónomo Panflota, que designara un nuevo mandatario. Dijo que no le constaba nada más. Presentó las excepciones de falta de legitimación en la causa por pasiva, cosa juzgada frente a la responsabilidad del patrimonio autónomo, imposibilidad para realizar pagos distintos a los establecidos en el contrato de fiducia mercantil e inexistencia de la obligación. Asesores en Derecho S.A.S. reconoció que la Flota no efectuó una conmutación pensional, que, dijo, es un proceso obligatorio para empresas que no hubieran constituido patrimonios autónomos y que la Federación Nacional de Cafeteros administra el Fondo Nacional del Café. Aseguró que Panflota no debe reconocer el cálculo actuarial, porque no representa a la Compañía de Inversiones de la Flota Mercante S.A., pues son entes autónomos. Dijo que no le constaban los demás enunciados fácticos.

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En su defensa entabló las excepciones que denominó: «inexistencia de la obligación pues durante casi toda la existencia de la CIFM cerrada, el I.S.S. no había asumido los riesgos I.V.M.»; imposibilidad jurídica y legal para reconocer el cálculo actuarial y/o bono pensional del demandante; ausencia del presupuesto fáctico para la procedencia del cálculo actuarial; no procedencia de reconocimiento y pago de intereses moratorios; prescripción; buena fe; cosa juzgada y; oposición a la condena de costas y los presuntos perjuicios irrogados al demandante. Porvenir S.A. aceptó la edad del actor, su fecha de afiliación a la AFP y no haber reclamado el bono pensional. Sobre los demás hechos dijo que no le constaban, o que no eran ciertos. Propuso las excepciones de falta de legitimación en la causa por pasiva, cobro de lo no debido y prescripción. La Federación Nacional de Cafeteros aceptó lo concerniente a la constitución de la Flota y a cargo de quién estaban las obligaciones. A lo demás, dijo que no era cierto o no le constaba. Como medios exceptivos planteó los de ausencia de responsabilidad subsidiaria; inexistencia de la obligación; buena fe; falta de legitimación en la causa; prescripción; cosa juzgada; pago y compensación. La Nación – Ministerio de Hacienda y Crédito Público dijo que no le constaban los hechos de la demanda, y propuso las excepciones de indebida vinculación del Ministerio de Hacienda, inexistencia de la obligación y falta de legitimación en la causa por pasiva.

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II. SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA El Juzgado Segundo Laboral del Circuito Transitorio de Bogotá, mediante sentencia del 28 de mayo de 2021, resolvió: PRIMERO: DECLARAR que entre el señor JESÚS MARÍA CONTRERAS PADILLA y la extinta COMPAÑÍA DE IVERSIONES DE LA FLOTA MERCANTE S.A. existieron dos contratos de trabajo: desde el 29 de marzo de 1978 hasta el 24 de marzo de 1979, y del 9 de abril de 1979 al 18 de mayo de 1990.

SEGUNDO: CONDENAR al FONDO DE PENSIONES Y CESANTÍAS PROTECCIÓN S.A., al cual se encuentra afiliado el actor, realizar el respectivo cálculo actuarial, por concepto de aportes para pensión del demandante, correspondiente al tiempo que no estuvo afiliado a pensiones por la FLOTA MERCANTE GRANCOLOMBIANA S.A., desde el 29 de marzo de 1978 hasta el 24 de marzo de 1979, y desde el 9 de abril de 1979 hasta el 18 de mayo de 1990, con base en el salario certificado, tanto por la FIDUPREVISORA y ASESORES EN DERECHO S.A.S., como quedó expuesto en la parte motiva, del que se debe correr traslado a la FEDERACIÓN NACIONAL DE CAFETEROS, como administradora del Fondo Nacional del Café y a ASESORES EN DERECHO S.A.S. en su calidad de mandataria con representación de PANFLOTA.

TERCERO: CONDENAR a la demandada ASESORES EN DERECHO S.A.S. en su calidad de mandataria con representación de PANFLOTA, emitir la respectiva resolución a través de la cual se reconozca y ordene transferir a PROTECCIÓN S.A. el valor correspondiente al cálculo actuarial a favor de JESÚS MARÍA CONTRERAS PADILLA, como se indicó en la parte motiva de esta providencia.

CUARTO: CONDENAR a la FIDUCIARIA LA PREVISORA S.A. administradora y vocera del Patrimonio Autónomo PANFLOTA, a pagar a PROTECCIÓN S.A. a nombre de JESÚS MARÍA CONTRERAS PADILLA, el valor del cálculo actuarial por el tiempo que este no estuvo afiliado al sistema general de pensiones, esto es, desde el 29 de marzo de 1978 hasta el 24 de marzo de 1979, y desde el 9 de abril de 1979 hasta el 18 de mayo de 1990, a entera satisfacción del Fondo de Pensiones conforme a la liquidación que elabore con cargo a los recursos del Patrimonio

Autónomo PANFLOTA.

QUINTO: DECLARAR que la demandada FEDERACIÓN NACIONAL DE CAFETEROS, como administradora del Fondo Nacional del Café, es responsable de la obligación pensional por concepto de pago del cálculo actuarial por aportes a pensión en favor del señor JESÚS MARÍA CONTRERAS PADILLA, aquí ordenado, en su calidad de matriz y controlante de la extinta

COMPAÑÍA DE INVERSIONES DE LA FLOTA MERCANTE

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Radicación n.° 95389 GRANCOLOMBIANA, y, en consecuencia, CONDENAR a esta demandada a reconocer y pagar el cálculo actuarial siempre que la FIDUCIARIA LA PREVISORA S.A. en su condición de administradora del Patrimonio Autónomo PANFLOTA, no cuente con recursos económicos para asumir tales obligaciones, las cuales serán cubiertas entonces, con recursos del FONDO

NACIONAL DEL CAFÉ.

SEXTO: CONDENAR a la ADMINISTRADORA DE FONDOS DE PENSIONES Y CESANTÍAS PROTECCIÓN S.A. a tener en cuenta el valor del cálculo actuarial para que sea incluido en la cuenta de ahorro individual del demandante y para el eventual reconocimiento de la pensión de vejez o la devolución de saldos.

SÉPTIMO: DECLARAR PROBADAS las excepciones de NO

PROCEDENCIA DE RECONOCIMIENTO Y PAGO DE INTERESES MORATORIOS, formulada por ASESORES EN DERECHO S.A.S., en su calidad de mandataria con representación del patrimonio autónomo PANFLOTA, y las de INDEBIDA VINCULACIÓN DEL

MINISTERIO DE HACIENDA; INEXISTENCIA DE LA

OBLIGACIÓN DEL MINISTERIO DE HACIENDA Y CRÉDITO

PÚBLICO, y FALTA DE LEGITIMACIÓN EN LA CAUSA

RESPECTO DE LA PARTE PASIVA propuesta por el MINISTERIO

DE HACIENDA.

OCTAVO: DECLARAR no probadas las demás excepciones propuestas por las entidades condenadas ASESORES EN DERECHO S.A.S., en su calidad de mandataria con representación de PANFLOTA, la FIDUCIARIA LA PREVISORA

S.A. en su condición de administradora del Patrimonio Autónomo PANFLOTA, FEDERACIÓN NACIONAL DE CAFETEROS como administradora del Fondo Nacional del Café, y PORVENIR S.A. (sic), conforme a lo manifestado en la considerativa de la presente sentencia.

NOVENO: ABSOLVER a LA NACIÓN – MINISTERIO DE HACIENDA Y CRÉDITO PÚBLICO, de las pretensiones incoadas en su contra.

DÉCIMO: ABSOLVER a las demandadas de las demás pretensiones incoadas en su contra.

DÉCIMO PRIMERO: CONDENAR en COSTAS a las demandadas ASESORES EN DERECHO S.A.S. en su calidad de mandataria con representación de PANFLOTA, FIDUCIARIA LA PREVISORA S.A. en calidad de vocera y administradora del patrimonio autónomo PANFLOTA y a la FEDERACIÓN NACIONAL DE CAFETEROS DE COLOMBIA como administradora del Fondo Nacional del Café, y a favor del demandante, en la suma de $2.000.000 como agencias en derecho, respecto de cada una de ellas. SIN COSTAS respecto de PORVENIR S.A. (sic) y LA NACIÓN

– MINISTERIO DE HACIENDA Y CRÉDITO PÚBLICO.

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III. SENTENCIA DE SEGUNDA INSTANCIA Tras las apelaciones interpuestas por el demandante, Asesores en Derecho S.A.S., Protección S.A., la Federación Nacional de Cafeteros y Fiduprevisora, la Sala de Decisión Laboral del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bogotá, mediante sentencia del 9 de diciembre de 2021, decidió:

PRIMERO. MODIFICAR el numeral segundo de la decisión apelada, para en su lugar, ORDENAR a PROTECCIÓN liquidar el cálculo actuarial a favor de Jesús María Contreras Padilla por los períodos laborados de 29 de marzo de 1978 a 24 de marzo de 1979 y, 09 de abril de 1979 a 18 de mayo de 1990, teniendo en cuenta lo certificado por la FIDUPREVISORA S.A. y Asesores en Derecho S.A.S. para ello los factores salariales de cada una de las anualidades laborales correspondientes a salario base, alimentación, alojamiento, prima de antigüedad, horas extras y viáticos, conforme al Decreto 1887 de 1994, así como los 183 días de suspensión del contrato de trabajo y, la base máxima de cotización para cada anualidad; se le debe correr traslado del cálculo actuarial a la Federación Nacional de Cafeteros como administradora del Fondo Nacional del Café y, a Asesores en Derecho S.A.S. en calidad de mandataria con representación de PANFLOTA, con arreglo a lo expresado en la parte motiva de esta providencia. SEGUNDO. CONFIRMARLA en lo demás. Sin costas en esta instancia. En lo que interesa al recurso de casación, recordó que para la fecha en que el actor estuvo vinculado a la Flota Mercante, esta asumía directamente las pensiones de jubilación, comoquiera que solo fue llamada a inscripción obligatoria al Instituto de Seguros Sociales a partir del 15 de agosto de 1990. Acto seguido, explicó que en las sentencias CSJ SL, 16

jul. 2014, rad. 41745, SL, 2 mar. 2016, rad. 45209, SL, 25 ene. 2017, rad. 44596 y SL, 15 mar. 2018, rad. 47532, esta Corporación explicó que es obligación del empleador

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Radicación n.° 95389 reconocer el cálculo actuarial, representado en un bono o título pensional, del lapso laborado sin cobertura del ISS, en tanto solo el pago de los tiempos en que la prestación jubilatoria estuvo por su cuenta, lo libera de la carga que le correspondía. Reseñó que con la Ley 90 de 1946 el ISS asumió gradualmente el riesgo de vejez, razón por la que los empleadores debían realizar los aprovisionamientos proporcionales a los periodos laborados por sus trabajadores, y entregárselos al Instituto para efectos del reconocimiento pensional, hasta que con el artículo 33 de la Ley 100 de 1993 se dispuso que aquel debía asumir el título pensional. Agregó que era irrelevante que estuviera activa o no la relación contractual al momento de entrar en vigencia el Sistema General de Pensiones «pues, aun antes de la expedición de esta normativa, los empleadores conservaban las cargas pensionales derivadas de los servicios prestados por sus trabajadores». Por lo anterior, concluyó que Flota Mercante Grancolombiana, luego Compañía de Inversiones de la Flota Mercante, no se liberó de la obligación de sufragar los aportes a pensión del demandante durante el lapso de sus

vinculaciones contractuales en que no fue afiliado al Instituto de Seguro Social, ya que, si bien no tuvo el deber de afiliación ante la falta de cobertura, era de su cuenta la pensión mientras no fuera subrogada, razón por la cual debía cancelar las cotizaciones a través de un cálculo actuarial. Negó que dicho pago debiera hacerse de manera

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Radicación n.° 95389 proporcional entre el trabajador y la empleadora, pues la obligación estaba totalmente a cargo de esta, por ende, debía efectuar la previsión correspondiente, sin que sea dable que el demandante asuma carga alguna. Advirtió que el artículo 148 de la Ley 222 de 1995 previó la responsabilidad subsidiaria de la matriz respecto de las obligaciones adquiridas por la sociedad subordinada, así como la presunción legal de que la situación concursal deviene de las actuaciones derivadas de su control, la cual admite prueba en contrario. A la luz de esa premisa, halló acreditado que la Federación Nacional de Cafeteros tenía la calidad de sociedad matriz respecto de la Flota Mercante, y en ese orden, se presumía que la liquidación obligatoria de la última lo fue con ocasión de la subordinación respecto de la primera como administradora del Fondo Nacional del Café, […] por tanto, sus obligaciones deben ser asumidas por la Federación accionada al ser la sociedad matriz o controlante, pues, no acreditó que la insolvencia de la sociedad liquidada fuera por una causa diferente, presunción que no se alcanza a desvirtuar con el estudio sobre la viabilidad económica y financiera de la Flota Mercante Grancolombiana S.A. y la

Compañía de Inversiones de la Flota Mercante S.A., en tanto, la decisión de desmonte de la reserva de la carga a las navieras de bandera colombiana en 50% de las mercancías que ingresaban y salían del país, que adujo la Federación Nacional de Cafeteros acogió el Gobierno Nacional mediante el Decreto 501 de 1990, la Ley 7ª de 1990 y el Decreto 2327 de 1991, corresponden a decisiones anteriores a la data en que FEDECAFÉ comunicó a la Cámara de Comercio la situación de subordinación de la Compañía de Inversiones de la Flota Mercante y una participación accionaria de 80%, adicionalmente, el referido estudio económico indica que el 05 de febrero de 1997, la Flota Mercante se transformó en la Compañía de Inversiones de la Flota Mercante - CIFM, cuyo objetivo fue […], entonces, el desmonte de la reserva de la carga fue apenas uno de los factores del decrecimiento económico, pues, la convocada se dedicó a

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Radicación n.° 95389 administrar el portafolio de la Flota Mercante, siendo el objeto social de esa entidad la promoción, constitución, dirección y administración de sociedades y su adquisición, administración y enajenación de participaciones sociales; actividades acordes con el contrato de administración del Fondo Nacional del Café suscrito entre la Nación y la Federación Nacional de Cafeteros, que coloca a cargo de ésta última las obligaciones de invertir los recursos del Fondo, pagar los gravámenes en los cuales éste fuera sujeto pasivo y recomendar al Comité Nacional de Cafeteros

el mejor uso y destinación de los recursos, al tiempo que señala las actividades con cargo a los recursos del Fondo Nacional del Café, incluyendo las de “Efectuar inversiones permanentes, sólo de manera excepcional y cuando lo autorice el Comité Nacional de Cafeteros, con el voto favorable del Ministro de Hacienda y Crédito Público”. En lo atinente a la parafiscalidad de los recursos del Fondo Nacional del Café, refirió que se acogía a lo explicado en la sentencia CC SU-1023-2001. Por todo lo anterior, concluyó que la responsabilidad del pago del cálculo actuarial estaba, de forma principal, en cabeza de la Fiduprevisora como vocera y administradora del patrimonio autónomo Panflota y que, si sus dineros se agotaran o resultaran insuficientes, la obligación recaía de forma subsidiaria en la Federación Nacional de Cafeteros como administradora del Fondo Nacional del Café.

IV. RECURSO DE CASACIÓN Interpuesto por la Federación Nacional de Cafeteros de Colombia, concedido por el Tribunal y admitido por la Corte, se procede a resolver.

Mediante auto CSJ AL1237-2023, esta Corporación aceptó el desistimiento del recurso de casación presentado por el demandante.

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V. ALCANCE DE LA IMPUGNACIÓN Pretende que la Corte case la sentencia del Tribunal, para que, en sede de instancia, revoque la del a quo, y en su lugar disponga lo siguiente: […] revocar la decisión de declarar no probadas las excepciones propuestas por la NaciónMinisterio de Hacienda y Crédito

Público y, consecuencialmente, la absolución con que cobijó a esta respecto a las pretensiones formuladas en su contra, para, en su lugar, hacer el pronunciamiento que frente a esta corresponda con fundamento en la responsabilidad subsidiaria que se le imputa al tenor del artículo 148 de la Ley 222 de 1995, y con referencia al concepto del Consejo de Estado a que se alude en el hecho “26” de la demanda ordinaria con que se inició este proceso. 2.- Como alcance subsidiario, la Corte, deberá casar, parcialmente, la sentencia del Tribunal en cuanto confirma el fallo de primer grado respecto a unos de los términos en que condena a la Federación Nacional de Cafeteros de Colombia, como administradora del Fondo Nacional del Café, o sea, de pago del cálculo actuarial a favor del demandante. En sede de instancia, habrá de modificar esa condena en el sentido que esta deberá pagar, como valor correspondiente a los periodos no cotizadas al Instituto de Seguros Sociales, una suma equivalente a los aportes, a cargo exclusivo del empleador, que debía hacer a la empleadora al demandante por los lapsos antes aludido, con referencia a las denominadas “tablas y categorías” que regían en esa entidad de seguridad social para los empleadores en dicho periodos, que, para, el caso, era la Flota Mercante Grancolombiana S.A. y/o compañía de Inversiones de la Flota Grancolombiana S.A.; o en subsidio de esto, siguiendo las pautas contenidas en las sentencias de tutela de la Corte Constitucional T-435 de 2014, T 543 de 2015 T-194 de 2017 y en auto 15 A de 2018 de su Sala Plena.

3.- La Corte, habrá de casar la sentencia del Tribunal en cuanto confirma el fallo de primera instancia en lo que respecta a los términos que impone condena a la Federación Nacional de Cafeteros de Colombia, como administradora del Fondo Nacional del Café; y en sede instancia, habrá de revocar los términos de la condena del fallo de primer grado, para, en su lugar, modificarla en el sentido que la Federación Nacional de Cafeteros de Colombia, como administradora del Fondo Nacional del Café, solo le corresponde pagar una suma equivalente al setenta y cinco por ciento (75%) del valor que del bono pensional resulte de liquidar los aportes para pensión del demandante y correspondiente al tiempo laborado por este para la Flota

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Radicación n.° 95389 Mercante Grancolombiana S.A. y/o compañía de Inversiones de la Flota Mercante S.A. Con tal propósito formula tres cargos, por la causal primera de casación, replicados por el demandante. Se deciden conjuntamente los dos últimos. El escrito presentado por Protección S.A. no constituye una oposición real, pues se limitó a decir que lo pretendido con el recurso de casación no tiene «ninguna referencia directa o indirecta a esa entidad administradora de pensiones».

VI. CARGO PRIMERO Acusa la sentencia del Tribunal de ser violatoria de la ley sustancial, por aplicación indebida de los artículos 148 de la Ley 222 de 1995 y 126 de la Ley 1116 de 2006, en concordancia con los preceptos 373, 822, 1262 y 1263 del CCo, 2142 y 2186 del CC, 2 y 6 de la CP; 259 -inciso

segundoy 260 del CST; 3, 38, y 59 a 61 del Acuerdo 224 de 1966, aprobado por el Decreto 3041 del mismo año; 33 (modificado por el 9 de la Ley 797 de 2003) y 64 de la Ley 100 de 1993; 12 del Acuerdo 049 de 1990, aprobado por el Decreto 758 de la misma anualidad; 60 del CPC; 72 y 76 de la Ley 90 de 1946. Aduce que el colegiado pasó por alto que su condición de administradora del Fondo Nacional del Café tiene implicaciones legales que imposibilitaban proferir la sentencia impugnada, porque, de una parte, se debía determinar quién era el mandante de la federación y,

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Radicación n.° 95389 consecuencialmente, de estar vinculado al proceso, imponer a este la condena, mas no fulminarla al mandatario. Expresa que el Fondo Nacional del Café no es una persona jurídica, por lo que resulta necesario determinar quién es el dueño de las acciones, que no es otro que La Nación – Ministerio de Hacienda y Crédito Público, por ser a quien le pertenecen los dineros de los que se nutre el fondo. Refiere que lo dicho en el párrafo anterior ya fue tratado por la sentencia CC SU-1023-2001, en la que se dijo que la medida que allí se tomó es transitoria frente a la Federación Nacional de Cafeteros de Colombia, Fondo Nacional del Café, porque correspondía al juez ordinario establecer a quién se atribuiría la responsabilidad subsidiaria del artículo 148 de

la Ley 222 de 1995. Frente a la naturaleza de los rubros de los que se alimenta el Fondo Nacional del Café, trae apartes de la sentencia CC C-840-2003, para concluir que (i) si no es una persona jurídica, sus recursos provienen de una contribución parafiscal, es decir, son de índole pública; (ii) la federación actúa como administrador de dicho fondo, siendo su mandante el Estado; (iii) en tal calidad adquirió la condición de matriz o controlante de la Compañía de Inversiones de la Flota Mercante S.A.; y, (iv) si en virtud de la liquidación de dicha sociedad filial cabe aplicar la responsabilidad subsidiaria consagrada y regulada por el artículo 148 de la Ley 222 de 1995, la misma debe recaer en aquel, o sea, el Estado, y no en el mandatario, pues de no ser

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Radicación n.° 95389 así, se le estaría imponiendo una obligación a quien no es persona jurídica.

VII. RÉPLICA El demandante afirma que no hay lugar a cambiar el criterio pacífico delimitado por esta Corte, habida cuenta de que desde la misma sentencia CC SU-1023-2001, se ha excluido la responsabilidad subsidiaria de la Nación. Aduce que la Federación Nacional de Cafeteros y su condición de administrador del Fondo Nacional del Café, según el contrato de administración suscrito, constan con una sola personería jurídica, y por lo tanto inescindible, por lo cual recae sobre ella la responsabilidad subsidiaria.

Adicionalmente menciona que la presunción de responsabilidad se atiene a las reglas universales sobre la

carga de la prueba y la discusión solamente se contrae a establecer si la matriz logro desvirtuarla, pero ello no se logró.

VIII. CONSIDERACIONES Le corresponde a la Sala definir si el Tribunal se

equivocó: (i) al concluir que la Federación Nacional de Cafeteros, como administradora del Fondo Nacional del Café, estaba llamada a responder subsidiariamente por las condenas impuestas a favor del demandante, o si, en su defecto, ello debía predicarse de La Nación - Ministerio de Hacienda y Crédito Público o; (ii) si la obligación de la recurrente procedía, incluso, a pesar de que los recursos del Fondo

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Radicación n.° 95389 Nacional del Café tienen naturaleza parafiscal.

1. Responsabilidad subsidiaria de la Federación Nacional de Cafeteros En ningún dislate incurrió el juez plural al atribuirle a la recurrente la responsabilidad dispuesta en el fallo confutado, como quiera que la Corte Constitucional en la sentencia CC SU-1023-2001 estableció que el amparo concedido en esa oportunidad era de carácter transitorio, pero mientras se «instauren ante las autoridades jurisdiccionales los respectivos procesos en orden a establecer la correspondiente responsabilidad frente a tales obligaciones», que fue precisamente el debate que se adelantó en el asunto bajo análisis.

Al respecto, la sentencia citada, en su parte resolutiva, ordenó: Séptimo.- Advertir a los beneficiarios con esta sentencia que, en aplicación del artículo 8º del Decreto 2591 de 1991 y en caso que la Compañía de Inversiones de la Flota Mercante -en liquidación

obligatoria, como principal obligado del pago de las mesadas y de los aportes en salud para sus pensionados, no disponga de dineros para efectuar inmediatamente tales pagos, dentro de los cuatro (4) meses siguientes a esta sentencia instauren ante las autoridades jurisdiccionales los respectivos procesos en orden a establecer la correspondiente responsabilidad frente a tales obligaciones. Octavo.- Ordenar a la Federación Nacional de Cafeteros – Fondo Nacional del Café, con carácter transitorio y en la medida en que el Liquidador de la CIFM no cuente en la actualidad con recursos suficientes para atender su obligación principal del pago inmediato de mesadas pensionales, que, dentro de los treinta (30) días siguientes a la notificación de esta sentencia, ponga a disposición del Liquidador de la Compañía de Inversiones de la Flota Mercante, en liquidación obligatoria, los dineros suficientes a efecto de que éste proceda a la liquidación y pago de las mesadas adeudadas desde junio de 2001 a todos los pensionados a cargo de la CIFM. Igualmente pondrá a disposición del

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Radicación n.° 95389 liquidador los recursos suficientes para que éste cancele, hacia el futuro y de manera oportuna, las mesadas que se vayan causando en la liquida