CSJ - SL2688-2023

CARLOS ARTURO GUARÍN JURADO Magistrado ponente SL2688-2023 Radicación n.° 91215 Acta 35 Bogotá, D. C., diecisiete (17) de octubre de dos mil veintitrés (2023). Decide la Sala el recurso de casación interpuesto por DAVIS CELEDONIO QUEVEDO QUEVEDO y MC CONSTRUCCIONES LTDA., contra la sentencia proferida por la Sala Civil Familia Laboral del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Villavicencio, el tres (03) de diciembre de dos mil veinte (2020), en el proceso que les instauró CRISTIAN FERNEY y EDY JOHANA AMAYA CARRIÓN, LUZ HERMINDA CARRIÓN AMAYA, quien actuó en nombre propio y representación de los otrora menores, INGRID TATIANA, BETZY BRIYIT y ELKIN ANDREY AMAYA CARRIÓN, actualmente mayores de edad.

I. ANTECEDENTES Los demandantes, en lo que interesa a la casación, llamaron a juicio a Davis Celedonio Quevedo Quevedo y MC Construcciones Ltda., para que se declarara: i) la existencia

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Radicación n.° 91215 de un contrato laboral a término indefinido entre el primero y el señor Pedro Antonio Amaya León; ii) la culpa patronal en el accidente de trabajo que sufrió el trabajador y, iii) la responsabilidad solidaria de la segunda. Solicitaron, en consecuencia, que se condenara a las accionadas a la indemnización de perjuicios a título de daño emergente, lucro cesante consolidado y futuro, más daño

moral, lo que se probare y las costas. Narraron que Pedro Antonio Amaya León vivió en unión libre con Herminda Carrión Amaya desde marzo de 1990; que de su unión nacieron Cristian Ferney, Edy Johana, Ingrid Tatiana, Betzy Briyit y Elkin Andrey Amaya Carrión; que dependían económicamente de su compañero y padre. Contaron que la sociedad MC Construcciones Ltda., estaba construyendo una obra pública para la instalación del alcantarillado en la inspección de Chichimene, barrio Venecia, vía San Carlos de Guaroa, en Acacias, Meta; que para esa finalidad contrató al señor Davis Celedonio Quevedo Quevedo, quien a su vez vinculó verbalmente al señor Amaya León a partir del 7 de diciembre de 2009, para desempeñar el cargo de ayudante de construcción, con un pago mensual de $800.000. Indicaron que el trabajador prestó sus servicios en la excavación necesaria para aquella obra; que las actividades ordinarias de las personas natural y jurídica demandadas, son conexas a la realización de obras civiles.

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Radicación n.° 91215 Expusieron que el 5 de junio de 2010, el señor Amaya León sufrió un accidente laboral, que le produjo su muerte; que al iniciar el turno, «en el frente de trabajo de la excavación, se [encontraba] un desprendimiento de material y rocas que evidenciaba inseguridad y riesgos para desarrollar el trabajo»; que se hicieron manifestaciones sobre los riesgos, pero fueron insuficientes para la valoración y mitigación del

que causó el siniestro, pues conforme a los artículos 14 y 22 de la Resolución n.° 2413 de 1979, debían eliminarse las piedras sueltas y obstáculos que los generaran. Dijeron que faltaron medidas de salud ocupacional que previnieran el hecho fatídico, el cual se habría advertido si un supervisor hubiese dado las indicaciones de estabilización de terreno, modificando los procesos u operaciones peligrosas y adoptado medidas de cerramiento u otras, con el fin de controlar la fuente del riesgo; además, si existiera un programa de inspecciones para detectar el estado y ubicación de los elementos de protección personal; que el fallecimiento de su compañero y ascendiente les produjo los perjuicios reclamados (f.° 20 a 37, cuaderno n.° 1). Davis Celedonio Quevedo Quevedo, se opuso a las pretensiones. Admitió su calidad de contratista, la relación contractual con la codemandada, el vínculo laboral con el causante, la calidad de hijos y compañera permanente de los accionantes y la ocurrencia del accidente de trabajo que produjo la muerte del subordinado.

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Radicación n.° 91215 Negó que ese hecho haya acaecido por su culpa, pues […] no se evidenció desprendimiento del material y roca que generara riesgo al desarrollar el trabajo, el suelo no presentaba fisuras, por lo que «al ser el demandante quien tiene la carga de la prueba respecto de la falta de medidas de seguridad al adelantar la labor en la que murió el trabajador, [se] aten[ía] a las que […] la parte actora alleg[ara]» (negrilla de la Corte).

Señaló que los demás supuestos fácticos no le constaban o eran apreciaciones subjetivas. Formuló la excepción de mérito que denominó inexistencia de obligaciones por prestaciones sociales (f.°137 a 141, ibídem). MC Construcciones Ltda. se resistió a los reclamos. Aceptó su relación contractual con el señor Davis Celedonio Quevedo Quevedo, quien fue contratista independiente, así como la de consanguinidad del fallecido con sus hijos y la ocurrencia del accidente. Expuso que los demás hechos no eran ciertos o no le constaban, pues no sostuvo relación laboral con el accidentado y, de acuerdo con la información suministrada por su contratista, no se advirtió riesgo alguno que pudiera conducir al siniestro y, además, este cumplió con las obligaciones a su cargo. Planteó como excepciones de mérito las de: inexistencia de la obligación por prestaciones sociales, buena fe y caso

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Radicación n.° 91215 fortuito o fuerza mayor (f.° 278 a 292, ib).

II. SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA El Juzgado Primero Laboral del Circuito de Villavicencio, el 27 de febrero de 2017, resolvió: 1.-DECLARAR la existencia de contrato de trabajo entre el difunto PEDRO ANTONIO AMAYA LEÓN y DAVIS CELEDONIO QUEVEDO QUEVEDO, en donde fungió este último como empleador, en el lapso comprendido entre 21 de enero de 2010 al 7 de junio de 2010, con una remuneración igual al salario mínimo mensual vigente para la época

2.-DECLARAR parcialmente fundada la excepción de inexistencia de las obligaciones por prestaciones sociales y fundadas la de buena fe y caso fortuito. 3.-CONDENAR a DAVIS CELEDONIO QUEVEDO QUEVEDO y solidariamente a MC CONSTRUCIONES LIMITIDA a pagar a

INGRID TATIANA AMAYA CARRION, BETZY BRIYIT AMAYA

CARRION, ELKIN ANDREY AMAYA CARRION, CRISTIAN FERNEY AMAYA CARRION Y EDDY JOHANA AMAYA CARRION, la suma de $267.302, a prorrata ($38.176). 4.-ABSOLVER a las demandadas de las restantes peticiones de la demanda. 5.-SIN CONDENA en costas (acta de f.° 386 a 390, en relación con el audio cuyo link contenido a f.° 391, cuaderno n.° 2).

III. SENTENCIA DE SEGUNDA INSTANCIA La Sala Civil Familia Laboral del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Villavicencio, el 3 de diciembre de 2020, al desatar el recurso de apelación de los demandantes,

decidió: PRIMERO. REVOCAR PARCIALMENTE, MODIFICAR Y ADICIONAR la sentencia apelada, proferida el día 27 de febrero de 2017, por el Juzgado Primero Laboral del Circuito de Villavicencio, en el proceso ordinario laboral adelantado por la

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Radicación n.° 91215 señora LUZ HERMINDA CARRIÓN AMAYA, en nombre propio y en representación de sus menores hijos INGRID TATIANA, BETZY

BRIYIT y ÉLKIN ANDREY AMAYA CARRIÓN (hoy todos mayores de edad), por la señora EDY JOHANA y señor CRISTIAN FERNEY AMAYA CARRIÓN, en contra del señor DAVIS CELEDONIO QUEVEDO QUEVEDO y de la sociedad MC CONSTRUCCIONES LTDA., para lo siguientes efectos:

1. MODIFICAR el ordinal PRIMERO del fallo apelado para precisar que el extremo final del contrato de trabajo declarado es el 5 de junio de 2010.

2. REVOCAR PARCIALMENTE el ordinal SEGUNDO de la sentencia recurrida, para DECLARAR parcialmente fundadas las excepciones de FALTA DE LEGITIMIDAD EN

LA CAUSA POR ACTIVA y de INEXISTENCIA DE LAS OBLIGACIONES POR PRESTACIONES SOCIALES; fundada la de BUENA FE, y no probada la de CASO

FORTUITO o FUERZA MA YOR.

3. MODIFICAR el ordinal TERCERO del fallo apelado, para indicar que la condena allí impuesta asciende a la suma total de $190.880, correspondiendo $39.171 para cada uno de los hijos del causante, aquí demandantes, liquidada según aparece en el ANEXO 1, que hace parte integrante de esta decisión.

4. ADICIONAR la sentencia recurrida, para CONDENAR al empleador demandado DAVIS CELEDONIO QUEVEDO QUEVEDO, a pagar a los demandantes CRISTIAN FERNEY, EDY JOHANA, INGRID TATIANA, BETZY BRIYIT y ÉLKIN ANDREY AMAYA CARRIÓN, por la indemnización plena y ordinaria de perjuicios del artículo 216 del CS T, ante la

culpa suficientemente comprobada del empleador en la ocurrencia del accidente de trabajo que sufrió su padre fallecido PEDRO ANTONIO AMAYA LEÓN, estos conceptos y sumas de dinero, liquidadas según aparece en el ANEXO 2, que hace parte integrante de esta sentencia: a. PARA CRISTIAN FERNEY AMAYA CARRIÓN: Por perjuicios morales: $10'000.000 b. PARA EDY JOHANA AMAYA CARRIÓN: Por lucro cesante: $20'330.620.

Por perjuicios morales: $10'000.000

c. PARA INGRID TATIANA AMAYA CARRIÓN: Por lucro cesante: $30'555.841

Por perjuicios morales: $10'000.000

d. PARA BETZY BRIYIT AMAYA CARRIÓN:

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Por lucro cesante: $39'194.069

Por perjuicios morales: $10'000.000

e. PARA ÉLKIN ANDREY AMAYA CARRIÓN: Por lucro cesante: $75'513.693

Por perjuicios morales: $10'000.000

5. ADICIONAR la sentencia apelada, para DECLARAR que la sociedad demandada MC CONSTRUCCIONES LTDA., es solidariamente responsable de cada una de las condenas impuestas al empleador demandado, señor DAVIS

CELEDONIO QUEVEDO QUEVEDO.

6. CONFIRMAR en lo demás el fallo apelado.

SEGUNDO. CONDENAR a la demandante LUZ HERMINDA AMAYA CARRIÓN al pago de las costas de esta instancia a favor de los demandados DAVIS CELEDONIO QUEVEDO QUEVEDO y

sociedad MC CONSTRUCCIONES LTDA., las que se liquidarán de manera concentrada por el A quo, conforme al artículo 366 del CGP. […] TERCERO. CONDENAR a los demandados DAVIS CELEDONIO QUEVEDO QUEVEDO y sociedad MC CONSTRUCCIONES LTDA. al pago de las costas de ambas instancias, a favor de los demandantes CRISTIAN FERNEY, JOHANA, INGRID TATIANA, BETZY BRIYIT y ÉLKIN ANDREY AMAYA CARRIÓN, las que se liquidarán de manera concentrada por el A quo, conforme al artículo 366 del CGP. Las costas de primer grado, serán fijadas por el Juzgado de primera instancia. […]. En lo que interesa a la casación, dijo que la indemnización plena de perjuicios del artículo 216 del CST, concernía con la responsabilidad subjetiva del empleador y, por tanto, para su determinación debía evaluarse su conducta, a fin de establecer si incurrió negligencia o falta de cuidado en las obligaciones de los artículos 56, 57 n.° 1 y 348 del CST; que, además, debía constatar si en el accidente o enfermedad profesional concurría la culpa, el daño y el nexo causal.

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Radicación n.° 91215 Explicó que, de acuerdo con la jurisprudencia laboral, al trabajador le competía la carga de demostrar la culpa del empleador y a éste su diligencia y cuidado; que, en todo caso, la concurrencia de acciones u omisiones no exonera al último de su responsabilidad. Manifestó que la regulación en materia de excavaciones

estaba integrada por las Resoluciones n.° 2413 de 1979 y n.° 2400 de 1979; que de acuerdo con el artículo 15 de la primera y 616 de la segunda, «toda excavación que exceda de 1.5 m debe contar con estructuras temporales de contención […]» y, en caso de que […] el terreno no presente cohesión, o sea, que no tenga consistencia como masilla y donde sean destacados suelos arenosos o limorenosos disgregables fácilmente al tacto, se puede instalar una estructura temporal de contención o entibado de los primeros 0.50 m de la excavación. Aseguró que, además, la norma NRS 10 que contiene el reglamento de construcción sismo resistente, creado por la Ley 400 del 1997, refiere que […] [en] los casos en que se requiera el uso de entibados, los empujes se deben estimar a partir de una envolvente de distribución de presiones determinada por modelaciones analíticas o numéricas y de la experiencia local debidamente sustentada. En arcillas, la distribución de presiones se debe definir en función del tipo de arcilla de su grado de funcionamiento y de la reducción de resistencia en el tiempo con el nivel. Cuando en el nivel freático exista poca profundidad, los empujes considerados sobre los entibados deben ser por lo menos iguales a los producidos por el agua.

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Radicación n.° 91215 El diseño de los entibados debe tener en cuenta también el efecto de sobrecarga debido al tráfico en la vía pública, al equipo de construcción, a las estructuras adyacentes y a cualquier otra

carga que deban soportar las paredes durante el periodo de construcción. Los elementos de las entidades deben diseñarse estructuralmente para resistir las acciones de empujo y reacciones, pódales, puntales, láminas y demás elementos que los compongan de ser necesario. Las estructuras adyacentes a las excavaciones deben reforzarse o resignarse. El soporte requerido dependerá del tipo de suelo y de magnitud y localización de cargas con respecto a la excavación. Los entibados consisten en elementos de estabilización temporal de excavaciones. Indicó que, según la guía de trabajo seguro en excavaciones del Ministerio de Trabajo, en […] un proyecto de excavación debe contar con toda la señalización correspondiente, informando restricciones de ingreso, rutas seguras de tránsito interno, elementos de protección personal necesarios, rutas y salidas de emergencia, equipos de emergencia y cualquier otra señalización que se identifique como necesaria para lograr un nivel de seguridad óptimo en la obra. Argumentó que, conforme a lo referido, en el accidente que sufrió el señor Antonio Amaya León el 5 de junio de 2010, cuando laboraba en la construcción del alcantarillado sanitario en el centro poblado de San Isidro, «existió culpa suficientemente comprobada del empleador», en razón a que se acreditó el «nexo causal que hubo entre el daño y la culpa», porque: i) En la demanda, los accionantes aseguraron que, en la fecha de ocurrencia del siniestro, «en el frente de trabajo de la excavación, había un desprendimiento de material y roca, […] que evidenciaba inseguridad y riesgo para la ejecución de

[las labores]»; además, que «el empleador no contaba con

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Radicación n.° 91215 programas de salud ocupacional y medidas de seguridad industrial y […] la empresa no realizó las inspecciones exigidas por las normas de seguridad industrial a las obras que se estaban realizando previstas en el artículo 11 Resolución 1016 del 1989» (negrilla de la Corte). ii) Los demandados negaron tales supuestos, afirmando que «no existía riesgo, ya que la labor se adelantaba a poca profundidad y no se evidenció desprendimiento de material o roca que generará riesgo para el desarrollo de la [actividad]»; que «el suelo no presentaba fisuras y el trabajador estaba laborando a una profundidad inferior a 1.8 m., por lo que el área era estable», según daba cuenta el estudio de suelos; que «se habían adoptado las correspondientes medidas de seguridad, pues el [empleado] contaba con el equipo requerido de casco, gafas y botas, y la empresa tenía el programa de salud ocupacional». Señaló que, por tanto, para dilucidar el conflicto jurídico, debía analizar las pruebas aportadas, que fueron:

1. El Contrato de Obra n.° 163 del 23 de diciembre de 2009, celebrado entre la Empresa de Servicios Públicos de Acacias con la sociedad de MC Construcción Ltda., para que esta, en el término de 5 meses contados a partir del acta de inicio, efectuara la construcción del alcantarillado sanitario en el centro poblado de San Isidro (f.° 257 a 269).

2. El similar del 20 de febrero de 2010, suscrito entre

las personas jurídica y natural demandadas, para la

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Radicación n.° 91215 realización de los trabajos de mano de obra en la construcción del alcantarillado sanitario en el centro poblado San Isidro de Chichimene, en el municipio de Acacias (f.° 176 a 180, cuaderno 1).

3. El acuerdo entre el señor David Celedonio Quevedo Quevedo y Pedro Antonio Amaya León, «para que [el último] trabajara en dicha obra como ayudante de construcción a partir del 21 de enero del 2010».

4. La Constancia n.° FGN 50000 – F - 21 del 22 de junio de 2010, emitida por la Fiscalía 22 seccional delegada ante el Juez Penal del Circuito de Acacias (f.° 10 y 11, ibídem), que informaba que el 5 de junio de 2010, a las 10:25 a.m., se le comunicó a la Policía Nacional de Acacias […] de un muerto por un alud de tierra, según hechos ocurridos ese mismo día en la inspección de chichimene barrio Venecia, Villa San Carlos de Guaroa, cuando el occiso se encontraba realizando trabajos de alcantarillado dentro de un hueco que había sido excavado para talud que se derrumbó una luz de tierra cayendo sobre el señor Amaya León, quedando este tapado con ella, produciéndole la muerte de forma inmediata.

5. El Informe Pericial de Necropsia n.° 2010010150061000042 del 6 de junio de 2010, en el que se

concluyó que:

[…] se trata de un adulto joven quien falleció por estallido encefálico debido a trauma craneoencefálico, a causa de un mecanismo corto contundente por aplastamiento craneoencefálico. Hay trauma de tórax asociado, causa básica de muerte, trauma craneoencefálico por aplastamiento, manera de muerte accidental.

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6. El Oficio n.° CE 2010 110085 el 22 de diciembre de 2010, en el que la ARL Sura catalogó como accidente de trabajo el suceso del 5 de junio de 2010, que ocasionó el fallecimiento del trabajador Pedro Antonio Amaya León, quien se encontraba afiliado por cuenta de su empleador y que determinó como beneficiario de la pensión de sobrevivientes de origen laboral, a la señora Luz Estela Bejarano Parra y a sus dos hijos, Jerson David García Amaya Bejarano (f.° 54 y 50).

7. El Estudio Geotécnico de enero de 2010 (f.° 181 a 253 cuaderno 1), cuyo objeto fue «la caracterización de los suelos y las recomendaciones para efectuar la construcción del alcantarillado sanitario en el centro poblado San Isidro de chichimene, en el municipio de Acacías, Meta», en el que se puntualizaron aspectos tales como: a) Que […] el suelo es cimentación para la construcción del alcantarillado sanitario. Estaba clasificado en tipo 6, es decir, granular en el análisis de estabilidad de las excavaciones, […] se había realizado teniendo en cuenta las propiedades del terreno,

especialmente de la primera capa, la cual estaba representada por haber arenas limosas; que los taludes de corte para la adecuación del terreno para la construcción del colector sanitario eran estables hasta profundidad de 2 metros; que a partir de esa profundidad debía procederse a realizar cortes […] 1.1 como mínimo, o disponer de un sistema de endilgado. b) La forma en que se realizaron las pruebas de sobrecarga, reiterando que «[…] los suelos eran estables hasta profundidad de dos y tres metros» y que era recomendable la instalación de entibados para excavaciones de más

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Radicación n.° 91215 profundidad «pero, sin embargo, en caso de encontrarse cambios en el tipo de perfil del suelo o cualquier anomalía del terreno, tanto el contratista como el interventor podrían sugerir la instalación de entibados antes de los 2 metros de profundidad». c) La clase, en la clasificación de las excavaciones, según el grado de dificultad y los tipos de suelos que se daban en el terreno. d) En lo «laboral […] el mapa de amenaza sísmica e indican que la zona de estudio estaba localizada en una zona alta y según el mapa de riesgo sísmico de la NSR 98, estaba localizada en la región tipo 7,1 aceleración de pico de 6.03 °».

8. El programa de salud ocupacional de la empresa (f.° 63 a 96, ibídem), en el que se […] describen los materiales que se van a utilizar en la obra de construcción de alcantarillados, los elementos de protección personal como botas de caucho sencillas, camisa de dotación

mangalarga, casco de protección, guantes de carnaza, tapabocas tapa oídos Coparmex, chaleco reflectivo para trabajo, en vías impermeables. […] [Se] relacionaron distintos riesgos laborales, pero ninguno de ellos con alusión específica los riesgos propios de las excavaciones como caída de materiales, señalización de riesgos y tampoco se establecieron los protocolos de emergencia frente a accidentes de la obra.

9. Los testimonios de: a) Wilson José Quevedo Quevedo, hermano del empleador demandado, quien afirmó haber sido compañero de trabajo del fallecido en la obra de instalación del

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Radicación n.° 91215 alcantarillado y testigo presencial del accidente ocurrido el 5 de junio de 2010, «pues estaba al frente de la excavación».

Éste informó: «[…] que el suceso aconteció cuando ya se había ejecutado el 95 % de la obra y solo faltaban dos excavaciones para hacer»; que «el trabajador ingresó a la última excavación para limpiar, después de que la retro había removido la tierra»; que «entró a emparejar el terreno para echar la arena, para que después [el declarante] pudiera […] instalar la tubería, precisando que a la entrada de la excavación había otro señor, pero estaba bien afuera»; que ese día y la noche anterior no había llovido y existía un clima soleado; «que en el momento del accidente […] vio cuando cayó una piedrita y le gritó a don Pedro, cuidado y éste se volteó para intentar salir, pero el terreno se volteó y le cayó encima»;

que fue a «auxiliarlo y le destapó la cara y nariz, pero ya estaba botando sangre por la boca y la nariz»; que al lugar llegaron Luis Alberto Quevedo y más trabajadores.

Añadió: que el accidentado contaba con «casco y guantes», que «por las mañanas la HS les daba charlas de seguridad industrial indicándoles que al entrar a las excavaciones debían verificar que no hubiera nada, ninguna piedra o algo encima que de pronto pudiera caer, así como verificar terrenos que hubieran quedado encima y de pronto pudieran afectar la persona que estaba abajo».

También explicó: que una excavación domiciliaria se hace dónde va a quedar una casa, pues se sabe dónde debe

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Radicación n.° 91215 estar ubicada la caja de aguas que va a recibir el inmueble, «ahí hacen la excavación para instalar el tubo que sale a la red principal»; que lo […] reglamentario de las excavaciones domiciliarias es donde queda la caja a 80 cm y luego la profundidad aumenta hasta llegar a 1.82 o 3 m; que la excavación donde trabajaban tenía 80 cm de salida y terminaba en 180; que durante la obra no se había presentado ninguna falla en el terreno antes y que habían hecho excavaciones de 3 metros; que cuando ocurrió el accidente los trabajadores lo estaban destapando y apareció una ambulancia en tres minutos con unos paramédicos, pero ellos dijeron que ya no había nada que hacer. b) Nelson Orlando Barrera Torres, ingeniero geólogo con tres especializaciones y veinte años de experiencia, que realizaba consultorías para MC Construcción Ltda. y había

trabajado con esa sociedad; además, era propietario del 50 % de la firma que hizo el estudio Geotécnico Ingeollanos Ltda., dijo que vio al trabajador en una oportunidad; que se hizo el estudio geotécnico para la construcción del alcantarillado, exponiendo cada uno de los efectuados y las conclusiones a las que se arrimó, los cuales consistían en que «en esa obra de los 3 m de profundidad [] era riesgoso, pues el terreno era estable hasta los 2 metros»; que «si se requiriera excavar de ahí en adelante, si debían solicitar a una entidad del estudio de suelos». Agregó que le contaron que al momento del accidente se había realizado el 95 % de la obra y el terreno no había fallado; […] que estaban haciendo una domiciliaria; que el de menor ancho de la excavación que la tubería principal y, según le dijeron, llevaban más del 70 %; que el suelo correspondía

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Radicación n.° 91215 aquellos sobre los cuales se habían realizado estudios; que según le indicaron, el trabajador murió por aplastamiento de una roca, por lo que de acuerdo con su punto de vista técnico, se presentó una situación atípica no encontrada durante la exploración del suelo; que no se había presentado antes en el desarrollo de la obra, sin que pudiera establecerse técnicamente que pudo haber pasado, pues cayó una roca en el punto donde hacían excavación. Razonó que, al tenor de tales medios de convicción, estaba demostrado que el empleador suministró «charlas de

seguridad industrial a sus trabajadores», contó con un programa de salud ocupacional y realizó «el estudio geotécnico del suelo previo a la realización de la obra»; sin embargo, no acató ni respetó la normatividad aplicable a las excavaciones, pues desconoció que a 1.5 metros de profundidad «debía utilizarse entibado, o sea, contar con estructuras temporales de contención», según el artículo 616 de la Resolución n.° 2400 del 1979, «independientemente de las exigencias contractuales y del estudio que se hubiera hecho en particular». Arguyó que, aunque «[…] no se sab[ía] con exactitud a qué profundidad se encontraba el trabajador accidentado», el testigo Wilson Josué Quevedo Quevedo informó que […] para el momento del accidente estaban en la última excavación que iba en línea recta, en la cual se iba a instalar la tubería, excavación, que comenzaba a 80 cm y terminaba en 1.8 metros; que luego que la retroexcavadora removió la tierra, el trabajador entró a limpiar el terreno para echar la arena, para que después él pudiera instalar la tubería. Lo que permitía colegir que […]se hallaba hacia la parte profunda, ya que al caerle el terreno

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Radicación n.° 91215 encima quedó totalmente cubierto, al punto que el testigo entró a auxiliarlo y mientras llegó la ambulancia logró destaparle la cara viendo que sangraba por boca y nariz. Sin embargo, según viene ha dicho, el trabajo a profundidades de 1.5 m ya demanda

de medidas especiales de protección, seguridad y de prevención de riesgos, que en el caso no se tomaron, [pues] los […] demandados dan cuenta que el entrenamiento se previó, según el estudio, para profundidades superiores a 2 metros de acuerdo con estudios realizados. Sostuvo que a lo anterior se sumaba que en la obra no «se establecieron posibles salidas de emergencia»; no «[…] se verificó si los taludes se encontraban dispuestos conforme a normas técnicas» y en programa de salud ocupacional no se previeron los riesgos propios de las excavaciones, a fin de adoptar medidas tendientes a evitar su materialización, particularmente tratándose de «caída de materiales o derrumbe de terreno», en especial luego del trabajo de la retroexcavadora. Dijo que no existió «señalización o se previó la señalización del riesgo», pues no estaba en la obra ni los protocolos de emergencia frente a eventuales accidentes; que, aunque un testigo informó sobre las charlas de seguridad que realizaban en las mañanas «indicándoles que al entrar a las excavaciones debían verificar que no hubiera nada, ninguna piedra o algo encima que de pronto les pudiera caer, así como verificar los terrenos que lo hubieran quedado encima y de pronto pudieran afectar a la persona que estaba abajo», la obra no contaba con una persona o supervisor que vigilara la inexistencia de tal riesgo, «menos aun cuando en este evento la retro excavadora acababa de remover la tierra y el trabajador tuvo que entrar inmediatamente a limpiar el terreno para echar arena, a efecto de que pudieran luego

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Radicación n.° 91215 instalar la tubería».

Expuso que, según el informe geotécnico, el contratista y el interventor «debían estar pendiente de revisar que no se presentarán cambios de perfil del suelo ni que existiera ninguna otra anomalía en el terreno que sugiriera la necesidad de entibados», así como «tomar algunas medidas de prevención ante los eventuales riesgos aún en excavaciones menores a 2 metros» (negrilla de la Corte). Concluyó que, por tanto, el empleador no cumplió con las obligaciones a su cargo relacionadas con la seguridad y protección al trabajador, puntualmente las relativas al ingreso a una excavación, razón por la cual era responsable del resarcimiento del artículo 216 del CST (f.° 16 a 21, en relación con el CD de f.° 15, cuaderno n.° 5).

IV. RECURSO DE CASACIÓN Interpuesto por los demandados, concedido por el Tribunal y admitido por la Corte, se procede a resolver.

V. ALCANCE DE LA IMPUGNACIÓN En escritos independientes, pero con idéntico contenido, pretenden que se case parcialmente la sentencia impugnada, en los ordinales 4° y 5° , […] que ordenaron ADICIONAR a la sentencia de primera

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Radicación n.° 91215 instancia para CONDENAR al empleador DAVIS CELEDONIO QUEVEDO QUEVEDO y solidariamente responsable de estas obligaciones a la sociedad MC CONSTRUCCIONES LTDA., a pagar a los señores CRISTIAN FERNEY, EDY JOHANA, INGRID

TATIANA, BETZY BRIYIT y ÉLKIN ANDREY AMAYA CARRIÓN,

por la indemnización plena y ordinaria de perjuicios del artículo 216 del CST, ante la culpa suficientemente comprobada del empleador en la ocurrencia del accidente de trabajo que sufrió su padre fallecido PEDRO ANTONIO AMAYA LEÓN (f.° 7°, cuaderno Recursos Extraordinarios Casación Demanda, archivo «2022055819936»1 y f.° 6, cuaderno Recursos Extraordinarios Casación Demanda, archivo «2023095308599»2 y cuaderno de la Corte, ibidem). Con tal propósito, formulan un cargo, por la causal primera de casación. En el término del traslado, los demandantes presentaron replica únicamente respecto del recurso de la sociedad limitada.

VI. CARGO ÚNICO Acusan al colegiado de incurrir en violación indirecta de la ley, en la modalidad de aplicación indebida del artículo 216 del CST.

Aseguran que el fallador de alzada incurrió en los siguientes errores fácticos:

1. Dar por demostrado, siendo lo contrario, que en el fallecimiento del trabajador sí existió culpa suficientemente comprobada por parte del demandado.

2. No dar por demostrado estando, que […] acató y respetó debidamente la normatividad legal aplicable a excavaciones. 1 Escrito de casación de Davis Celedonio Quevedo Quevedo. 2 Escrito de casación de Mc Construcciones Ltda.

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3. Dar por demostrado sin estarlo qu