CSJ - SL2777-2023

SANTANDER RAFAEL BRITO CUADRADO Magistrado ponente SL2777-2023 Radicación n.° 92894 Acta 37 Bogotá, D. C., treinta (30) de octubre de dos mil veintitrés (2023). Decide la Sala los recursos de casación interpuestos por WHILSON CALDERÓN MANTILLA y BAVARIA & CIA S.C.A. contra la sentencia proferida por la Sala Laboral del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bucaramanga, el trece (13) de abril de dos mil veintiuno (2021), en el proceso que instauró el primero junto con ADRIANA EVILA BOLÍVAR PEÑUELA, STEPHANY ANDREA CALDERÓN BOLÍVAR y MELANIE DAHYANN CALDERÓN BOLÍVAR a la segunda.

I. ANTECEDENTES

Whilson Calderón Mantilla, Adriana Evila Bolívar Peñuela, Stephany Andrea Calderón Bolívar y Melanie Dahyann Calderón Bolívar llamaron a juicio a Bavaria & Cia S.C.A., con el fin de que previa declaración de la

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Radicación n.° 92894 responsabilidad de esta en el accidente de trabajo que padeció el primero de los mencionados el 3 de octubre de 2009, debido a la negligencia e impericia en el cumplimiento de las obligaciones de protección y seguridad, es decir, por violación a las normas de salud ocupacional e industrial. En consecuencia, fuese condenada al reconocimiento y pago de la indemnización total y ordinaria de perjuicios materiales e inmateriales causados, así:

1. A favor de Whilson Calderón Mantilla: i) Por perjuicios materiales, representado por lucro

cesante consolidado en la suma de $12.290.160,73 y por lucro cesante futuro $28.676.530.12; ii) Por perjuicios morales equivalente a 300 SMLMV, que equivalen a $206.836.200; iii) por daño a la vida en relación que corresponde a 230 SMLMV que asciende a $158.574.420 y iv) por daño a la salud a 300 SMLMV, que incumbe a $206.836. 200;.

2. A favor de i) Adriana Evila Bolívar Peñuela, por daño a la vida de relación 100 SMLMV que corresponde a $68.945.400; ii) Stephany Andrea Calderón Bolívar por daño a la vida de relación 100 SMLMV que corresponde a $68.945.400; y iii) Melanie Dahyann Calderón Bolívar por daño a la vida de relación 100 SMLMV que corresponde a

$68.945.400.

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3. Sumas que deberán ser indexadas de acuerdo a la variación del IPC, certificado por el DANE, desde la fecha en que se causó hasta el pago real y efectivo.

Fundaron sus peticiones, básicamente, en que el 24 de diciembre de 2002 ingresó a laborar para la demandada, a través de la empresa de bolsa Serdán S. A.; que luego el 22 de diciembre de 2004, fue vinculado directamente por la empleadora mediante un contrato de trabajo a término fijo; que laboró 8 horas continuas en turnos rotativos, de 8 am a 4 pm, de 4 pm a 12 pm y de 12 pm a 8 am; que además

laboraba en tiempo suplementario, esto es, en días festivos; que desempeñó varios cargos, tales como cajonero, sodero, salida de lavadoras de botellas, salida envasadora, salida pasteurizadora y operario optis cam, entre otros. Dijeron, que siempre estuvo bajo la subordinación de Bavaria; que el 3 de octubre de 2009, hacia las 12:40 am se encontraba operando el robot empacador y procedió a realizar el control de calidad hora a hora, el cual consistía en revisar el etiquetado de botellas pony malta, debiéndose desplazar hacía la parte posterior del robot, labor que debía ejecutarse sin guantes, por cuanto estos ensuciaban la etiqueta o podían arrugarla, situación que era conocida por la empresa; que se percató de que en el transportador de botellas que va hacía el robot venía una caída y se apresuró a levantarla, cuando de repente se amputa la punta del pulpejo del dedo corazón de la mano derecha con la platina de puente transferencial que unía el transportador de botellas al transportador del robot.

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Radicación n.° 92894 Indicaron, que empezó a sangrar demasiado y llamó a su compañera Laura Juliana Amaya García, operadora del optis cam, que se encontraba cerca y acudió a su ayuda, también se le informó al ingeniero de línea Ricardo Prada y al señor Ramiro Castro, operador y brigadista de primeros auxilios; que fue transportado por un taxi a urgencias de la Clínica Ardila Lulle, en donde fue atendido por un galeno, quien informó que no se trataba de una herida de gravedad,

por el contrario era superficial, le efectuaron limpieza y le dieron cinco días de incapacidad; que desde esa época su compañera permanente Adriana Evila Bolívar Peñuela, bajo un sentido de solidaridad lo acompañó a todas sus citas médicas programadas. Manifestaron, que luego acudió al médico de la ARL SURA, comunicándole que presentaba hipersensibilidad y especie de corrientazos desde el dedo afectado hasta el codo y le ordenó tratamiento por fisioterapia física; que el 23 de octubre de 2009, la fisioterapeuta rindió informe de evolución indicando que tras tres (3) sesiones no se presenta mejoría en el dolor el cual es constante y moderado y con el contracto " o palpación de cicatriz o cara lateral , externa de codo se torna severo, se acompaña de hiperestesia e hiperalgesia de cara lateral externa de codo y antebrazo más en zona palmar que dorsal», que informa además «NO tolera masaje y drena líquido seroso en la punta de forma ocasional». Adujeron, que el 29 siguiente, fue valorado por el cirujano de mano y ortopedista de la Clínica La Rivera S. A.,

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Radicación n.° 92894 suscrito a la ARL SURA, quien informó presencia de dolor e hipersensibilidad severos y limitación para flexo extensión del dedo afectado, así como la hiperestesia y que no había necesidad de intervención alguna, diagnosticándole evolución clínico estacionaria, ordenando rehabilitación mediante manejo con terapia física especializada, y

medicamentos para el dolor con el fin de evitar síndrome doloroso complejo. Arguyeron, que en diciembre de 2009 fue valorado por medicina laboral suscrita a la mencionada ARL, en la que se le indicó que la sintomatología que presentaba se le quitaría con el tiempo y dispuso su reintegro, como en efecto sucedió asignándole un nuevo puesto en la salida de pasteurizadora; que el 2 de febrero de 2010, el médico de la ARL SURA, envió misiva al jefe de salud ocupacional de Bavaria & Cia S.C.A. efectuando una serie de recomendaciones para el mencionado reintegro y la importancia de hacer seguimiento cercano del trabajador para conocer su adaptación laboral, sin que ello ocurriera. Expresaron, que tuvo momentos difíciles en dicho puesto de trabajo dado que su desempeño se veía limitado al solo poder utilizar su mano izquierda, cuando se requería utilizar ambas manos dada la rapidez y destreza con que se debía realizar las funciones propias de tal puesto, como era levantar con un gancho especial las botellas caídas que van por la banda transportadora, extraer las botellas destapadas, mal tapadas, despicadas, así como los vidrios y las botellas con llenado bajo

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Radicación n.° 92894 Precisaron, que en diciembre de 2010 nuevamente fue examinado y en aquella oportunidad le comentó a la médica que lo atendió que continuaba la hipersensibilidad y que a veces el dedo lesionado le quedaba engatillado; que el 2 de febrero de 2011, estando en vacaciones tuvo que asistir a

urgencias de la Clínica Ardila Lulle, puesto que el dedo nuevamente se engatilló y no tenía movilidad en la mano derecha, presentaba temblor muscular de la misma y sentía un dolor muy fuerte; que fue remitido al mismo cirujano de mano que lo atendió con anterioridad, quien le diagnosticó «NEUROMA DEL NERVIO COLATERAL RADIAL DEL TERCER DEDO MANO DERECHA», e informó la necesidad de una intervención quirúrgica, la cual se llevó a cabo el 8 de marzo de 2011 y en la que le cortaron el nervio hasta la mitad del dedo afectado. Anotaron, que el 9 de mayo de 2011 fue nuevamente valorado, por referido galeno quien informó que el dolor había desaparecido única y exclusivamente en la zona intervenida esto es, hasta la mitad del dedo, pero continuaba en el resto de la extremidad superior derecha, sumado a la limitación para el movimiento que comenzó a presentar en adelante; que asimismo le indicó que presenta síndrome regional complejo en curso e inició tratamiento con parches de lidocaína diarios y bloqueos para el dolor en la Clínica del dolor la Riviera S. A., sin embargo, estos no surtieron efecto, y agravaron más la sintomatología.

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Radicación n.° 92894 Acotaron, que el 7 de junio de 2011 fue nuevamente intervenido quirúrgicamente, en la que se le realizó «NEUROLISIS INTERNA EN NERVIO DE MANO», en donde le cortaron el nervio del dedo afectado hasta comienzo de la zona palmar, ordenando continuar tratamiento por

fisioterapia; que el 18 de julio de 2011, la terapeuta ocupacional emitió informe de evolución; que el 26 de julio de 2011, asistió a medicina general en la que advirtió una sensación «como si lo cortaran con una cuchilla», imposibilidad de flexionar el brazo derecho y la obligatoriedad de ayuda de un tercero para su higiene personal, tal como bañarse, secarse, colocarse la ropa, etc. Refirieron, que el 4 de agosto de 2011 asistió a control por ortopedia, quien advirtió deformidad en flexión de los dedos y cambios de coloración, reiterando presencia del síndrome doloroso regional complejo; que el 31 siguiente le practicaron una gammagrafía ósea de tres fases, en la que se

determinó "LESIÓN POSITIVA DURANTE LAS TRES FASES EN

PUÑO Y MANO DERECHA CON HIPERCAPTACIÓN EN FASE

TARDÍA EN HOMBRO DERECHO, SIENDO COMPATIBLE CON SÍNDROME DOLOROSO REGIONAL COMPLEJO A ESE NIVEL»; que el 9 de septiembre de 2011, acudió a control por ortopedia, en el que ordenaba un nuevo tratamiento con terapias de drenaje linfático, con el fin de manejar el edema o hinchazón de la extremidad superior derecha; y refiere la necesidad de hacer «MANEJO POR CLÍNICA DEL DOLOR,

DEBIDO A QUE ES LA ÚNICA ALTERNATIVA PARA CONTROL

DEL MISMO».

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Radicación n.° 92894 Expusieron, que el 6 de octubre de 2011, inició

tratamiento por psiquiatría en el que se documentó en la historia clínica la presencia de ansiedad, insomnio, anhedonia, ánimo bajo, trastorno somático, irritabilidad con la familia y movimientos frecuentes de aquel con ocasión de los corrientazos que le aquejaban y le recetaron zolpiden y duloxetina; que el 12 de octubre de 2011 acude a consulta médica con especialista en dolor y cuidado paliativo; que el 20 de octubre de 2011, la junta medica interdisciplinaria de la Clínica Riviera de Bucaramanga, emitió concepto desfavorable para rehabilitación por no existir alternativas de tratamiento quirúrgico y ordenó cierre del caso y valoración de la PCL. Narraron, que el 22 siguiente iniciaron procedimiento por psicología, en la que se plasmó en la histórica clínica el sentimiento de limitación que padece, no sale, no realiza ejercicio, ve TV, duerme, presencia de cambios de temperamento, malgeniado, alterado, irritado debido al dolor y alteración del sueño por la misma causa; que desde el aspecto social no quiere que nadie lo vea o que le hagan preguntas al respecto y se incomoda facialmente frente a dicho tema, empezando a vivir una especie de ostracismo; que desde ese momento empieza a notarse el daño a la relación familiar, frente a su compañera e hijas. Contaron, que la JRCI de Santander lo calificó con una PCL del 44.33 %; el cual fue apelado; que el 29 de octubre de 2011, el médico psiquiatra considera que «QUE EL

TRASTORNO DE ANSIEDAD ES SECUELA DEL ACCIDENTE

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Radicación n.° 92894 DE TRABAJO Y LAS COMPLICACIONES DEL TRATAMIENTO Y DEBE SER CUALIFICADO PARA PODER HACER CIERRE DEL CASO que Bavaria & Cia S.C.A. y la ARL Sura determinaron » su reintegro; que el 3 de noviembre de 2011 asistió al psicólogo quien patentizó la presencia de movimientos involuntarios de cabeza tipo tic, asociado a ansiedad por la noticia de que sería reintegrado a laborar, así como dolor en la espalda, cuello y hombro izquierdo y consideró que «SE

DEBE REALIZAR CIERRE DE CASO, LA ANSIEDAD DEL

PACIENTE ES SECUELA DE SU ACCIDENTE Y DE LA

ENFERMEDAD GENERAL POR ESTA».

Relataron, que el 17 de noviembre de 2011, la ARL SURA realizó inspección del puesto de trabajo en Bavaria & Cia S.C.A. y determinó la procedencia del reintegro, al concluir que la actividad o labor a ejecutar en el área de envase podía ser ejecutada unimanualmente; que tanto el médico psiquiatra como la psicóloga informaron la presencia de depresión, desesperanza, minusvalía, ideas de muerte y autoagresión ocasional; que también se evidenció tartamudeo durante el diálogo; dificultad para actividades del cuidado personal y problemas de conducta; que el 16 de diciembre de 2011 fue valorado por el médico ocupacional adscrito a Bavaria & Cia S.C.A. quien consideró que no se encontraba apto para realizar el reintegro a la vida laboral,

ya sea como «prueba» de trabajo. Mencionaron, que el 19 de diciembre de 2011 acudió tanto al psicólogo como al ortopedista, este último emitió la siguiente observación «PACIENTE CON TRANSTORNOD (sic) E

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Radicación n.° 92894

(sic) ANSIEDAD GENERALIZADA YSIONDROME (sic)

DOLOROSO REGIONAL COMPLEJO CON SECUELAS MUY

LIMITANTES PARA PODER HACER UN REINTGERO (sic) DESD

(sic) EL PUNTO DE VISTA FISICO Y MENTAL, NO SE RECOMIENDA HACER REINTEGRO LABORAL»; que pese lo anterior, la ARL SURA lo remitió a una IPS en Bogotá para ser valorado por nuevos especialistas, y el 7 de febrero de 2012 junto con su compañera viajó a dicha ciudad; que se desplazó a Bavaria & Cia S.C.A., en compañía de unos amigos, siendo atendidos por la División Médica de la demandada, en donde se le informó que fue la convocada quien solicitó la nueva valoración, la cual se resistía a aceptar el grave estado de salud física y mental que padecía. Aludieron, que en asocio de su compañera se dirigió a la IPS de la ARL Sura en Bogotá, en donde los médicos desvirtuaron de entrada los conceptos emitidos en Bucaramanga, y de la manera más insensible e inhumana le informaron, sin examen alguno, que él tenía un tumor en la cabeza como origen de los movimientos involuntarios tipo tic, cáncer en el brazo derecho y que le debían amputar el brazo

a nivel del hombro; que el galeno tomó su brazo y lo dobló en contra de su voluntad y le provocó que perdiera el conocimiento en forma inmediata, que cuando recobró el sentido fue trasladado a la Clínica Marly S. A., bajo el argumento de que sufrió una convulsión; que en dicha institución médica el 10 de febrero de 2012 le practicaron una resonancia magnética.

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Radicación n.° 92894 Esbozaron, que al desaparecer los efectos de la anestesia despertó del dolor gritando estrepitosamente, su hermano quien estaba con él reaccionó en contra del personal de la clínica, reclamando y solicitando atención inmediata, quienes se enteraron que sin su autorización le practicaron una terapia de drenaje linfático en el brazo derecho, mientras se encontraba bajo anestesia total; que efectúo el reclamo por haber despreciado los conceptos médicos dados en Bucaramanga sobre la imposibilidad de manipular el brazo afectado debido al dolor intenso y le dieron de alta con el argumento de que se encontraba bien. Detallaron, que como consecuencia de los procedimientos que le fueron practicados, su estado de salud empeoró, su mano y brazo derecho se inflamaron, la mano se le giró hacia atrás y se dobló, supuraba materia y tenía un olor fétido; que fue tratado por lo médicos de la EPS Sanitas quienes reiniciaron tratamientos mensuales por psiquiatría y psicología debido a los pensamientos suicidas que

presentaba por los sucesos ocurridos en la Clínica Marly S. A.; que presentó estancamiento dada la persistencia de la sintomatología, siendo tratado con medicación para insomnio, dolor y depresión; que el 31 de enero de 2013, asistió a psiquiatría y se documentó en la historia clínica problemas de memoria, toda vez que olvidaba casos o eventos, como por ejemplo la fecha de cita médica, lo cual no era usual. Señalaron, que el 9 de mayo de 2013, nuevamente acudió a psiquiatría, en donde se refirió la necesidad de

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Radicación n.° 92894 tratamiento permanente, ante la existencia de alto riesgo de suicidio si se presenta suspensión; que luego de la amputación, sus sentimientos negativos se incrementaron dado que no se adapta ni acepta su imagen corporal, se tapa con un saco el miembro afectado frente a terceras personas para no sentir inútil o para que no se den cuenta de ello; que la JNCI le determinó una PCL del 54.33 %, otorgándole la pensión de invalidez; que el 24 de agosto y 5 de septiembre de 2013, fue intervenido quirúrgicamente, en el que se le amputo el brazo derecho un poco más arriba del codo. Rotularon, que, ante esa amputación, los perjuicios causados a él y su núcleo familiar se han exacerbado notablemente, no en vano la angustia, el stress, la desesperación, la presencia de ideas ocasionales de muerte o suicidas, la pérdida de la independencia física y económica,

reflejada en una autonomía disminuida severamente, sin perjuicio de los sentimientos de frustración e impotencia, de nostalgia y melancolía por su vida de antes, por su vida normal, todo lo cual se somatiza en llanto fácil, pérdida de la capacidad para sentir placer incluso en los actos de la vida diaria, pérdida apetito, sueño no reparador pese a la medicación; que su brazo derecho es su mano dominante, no sabe escribir con la izquierda, ni ha aprendido aún. Apuntaron, que después de la cirugía de amputación se encuentra tenso, predispuesto, demasiado limitado, bastando con entender, que no puede siquiera correr por la vibración que ello le genera, ni jugar futbol; que tuvo que rechazar una invitación a los juegos paralímpicos, no puede

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Radicación n.° 92894 ir a piscina porque las ondas le generan dolor ni tampoco al clima templado, frío o caliente, porque sufre de dolor crónico intratables, el cual lo doblega, ni puede dormir; que cuando cierra sus ojos, pide que Dios lo deje descansar; que la mayor parte sale con un acompañante, porque cuando camina y alguien lo roza o lo toca bruscamente, puede perder el conocimiento por el dolor. Agregaron, que también siente dolor cuando suda y es mucho más fuerte cuando recae sobre el miembro fantasma; que siente dolor en todo el costado derecho de su cuerpo, desde la cabeza hasta los pies, que se le irriga a los músculos y a su sistema óseo, todo lo cual le impide trotar, correr, bailar, originando una obesidad progresiva; que cuando se

rasca el miembro fantasma, la gente se burla de él y como se le olvida que no tiene el brazo, que para abrir embaces, debe colocarlo contra un muro, aprisionarlo con su cadera para poder girar la tapa con la mano izquierda, lo cual, de hecho le produce dolor intenso en la parte superior de la extremidad amputada . Destacaron, que de cara a la relación familiar, se ha distanciado de sus hijas Stephany Andrea Calderón Bolívar y Melanie Dahyann Calderón Bolívar, pues pierde la paciencia y no tiene suficiente capacidad física y mental de interrelacionarse con ellas y de comprenderlas, quienes sufren igualmente la situación emocional y física de su padre debiendo cargar con la consecuencia de pasar su adolescencia alejadas de la compañía afectiva y moral de un

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Radicación n.° 92894 padre, dado que para aquella época tenían 16 y 14 años de edad, respectivamente. Acentuaron, que estas sufren por las afecciones de su padre que les impide relacionarse; pues dejaron de ser los amigos que eran, lo ven malgeniado, con poca comunicación; que por ello, prefieren no estar en la casa, ya que el ambiente siempre está tenso y deben salir a buscar sustento donde familiares debido a la falta de ingresos de su padre; sienten que la familia está destrozada; ni han vuelto a ver a su padre reír; ni salir juntos, ni comparten espacios de entretenimiento, sienten que perdieron la confianza que existía antes; que sus sueños de realizarse como profesionales se vio truncado, debido a la situación económica en que quedó su padre, lo cual generó en él stress;

que lo ven deprimido y derrumbado por el dolor que evidencia, al punto que las ideas suicidas de su padre las han contagiado. Detallaron, que en razón a las lesiones a la integridad física y mental de su compañero, lastimaron severa y drásticamente la relación en pareja, pues se vio alterado el trato personal, sexual y los propios sentimientos; que debido a los «sentimientos de minusvalía» de su pareja le ha impedido un trato sexual, no solo por el extremo dolor que siente al tocar siquiera la piel, sino además por cuanto le da pena verse así, quien niega incluso unas caricias con su brazo izquierdo, por tanto, la vida sexual de ellos desapareció y con ello devino la congoja, la recriminación, los celos, el llanto

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Radicación n.° 92894 conjunto, la frustración, la depresión, al punto que, siente que se perdió el cariño y el amor. Reseñaron, que lo narrado ha causado perjuicios patrimoniales (lucro cesante) y extrapatrimoniales (moral, daño a la salud y daño a la vida de relación); que de cara a los primeros, se ocasionó a la falta de pago de la totalidad de los ingresos salariales que venía percibiendo antes del accidente de trabajo, como quiera que sufrió pérdida de capacidad laboral, que dio paso a la pensión de invalidez, cercenando no solo la posibilidad de laborar, sino además la de ser remunerado por el 100 % de su fuerza laboral y todo en la medida en que le fue reconocido solo el 60 % de fuerza laboral como ingreso a remunerar; que se estima por lucro

cesante consolidado la suma de $12.290.160,73 y por lucro cesante futuro $28.676.530.12. Especificaron que, en cuanto a los segundos, se tasan por: a) Whilson Calderón Mantilla en 300 SMLMV, que para la fecha de presentación de la demanda asciende a $206.836.200; por daño a la vida en relación 230 SMLMV, que corresponde a $158.574.420; y por daño a la salud 300 SMLMV, que equivale a $206.836.200; b) Adriana Evila Bolívar Peñuela, por daño a la vida de relación 100 SMLMV que corresponde a $68.945.400;

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Radicación n.° 92894 c) Stephany Andrea Calderón Bolívar por daño a la vida de relación 100 SMLMV que corresponde a $68.945.400; y d) Melanie Dahyann Calderón Bolívar por daño a la vida de relación 100 SMLMV que corresponde a $68.945.400. Evocaron, que Bavaria & Cia S.C.A., en primera instancia fue sancionada por el Ministerio del Trabajo (f.º 2 a 8, 258 a 264 y 280 a 306, demanda inicial, escrito de subsanación y reforma de la misma, del expediente digital, del cuaderno del juzgado). La demandada se opuso a las pretensiones y, en cuanto a los hechos, admitió la vinculación del actor, bajo la modalidad a término fijo, a partir del 22 de diciembre de 2003, en el cargo de oficios varios; que los horarios eran rotativos; que el 3 de octubre de 2009, hacia las 12:40 am el

actor estaba operando el robot empacador; que por el corte en el pulpejo de un dedo presentó sangrado; que fue llevado a la IPS Foscal, donde fue atendido por un galeno de medicina familiar y se atiene a lo expuesto en la historia clínica; que tal suceso fue informado al Ingeniero de Línea y al operador y brigadista; que fue valorado por el profesional especialista en mano y miembros superiores doctor Carlos Augusto Arroyo. También, aceptó las manifestaciones y órdenes médicas contenidas en la historia clínica y consignadas por el referido galeno, el diagnóstico de «NEUROMA DEL NERVIO

COLATERAL RADIAL DEL TERCER DEDO MANO»; el haber

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Radicación n.° 92894 asistido el actor a consulta externa con dicho profesional de la salud, el 4 de agosto de 2011, quien le autorizó una incapacidad por treinta días, y realizó la descripción de extremidades, análisis, diagnóstico y plan; el diagnóstico del médico psiquiatra doctor Carlos Eduardo Parra Gómez, emitidos el 18 de noviembre 2011, 3 de diciembre de 2011, y 8 de enero y 17 de febrero de 2012; la formulación de medicamentos para tratar el insomnio y depresión mayor; la transcripción del documento efectuado por la profesional de la medicina Zoraida Gómez Rojas, en donde consigna lo narrado por el paciente, lo observado por la profesional «asiste solo» a consulta médica (2011/07/26) y «separado hace 2 años, legalmente 6 meses sin embargo la misma casa

con la ex..." (Octubre 29 de 2011), y por el médico Carlos Eduardo Parra Gómez; marzo 7 de 2012 "divorciado". Igualmente, asintió lo plasmado en la historia clínica, por la fisioterapeuta; la valoración efectuada por la ARL SURA; las recomendaciones emitidas por este ente, entre ellas, evitar la práctica de deportes de choque o donde involucre la mano derecha; el reintegro del actor asignándole un nuevo puesto; las diferentes valoraciones efectuadas por los médicos, cirujanos, ortopedistas, siquiatras y psicólogos que trataron al actor, atendiéndose al contenido de lo registrado por ellos en las historias clínicas y en las evoluciones; los exámenes que le practicaron; el concepto desfavorable para rehabilitación emitido por la junta médica interdisciplinaria de la Clínica Rivera; la valoración que efectuó el médico ocupacional adscrito a Bavaria & Cia S.C.A.

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Radicación n.° 92894 Asimismo, ratificó que el actor autorizó a los médicos de la Clínica Marly S. A. para efectuarle una resonancia magnética, con el fin de descartar la presencia de un tumor en la cabeza; las cirugías que le realizaron el 24 de agosto y 5 de septiembre de 2013, amputándole el brazo derecho un poco más arriba del codo; la apelación del dictamen emitido por la JRCI, la calificación proferida por la JNCI, la fecha de estructuración y el reconocimiento de la pensión de invalidez;

lo consignado en la historia clínica por la doctora Juliana Barrios Ramírez; y la dominancia de la mano derecha conforme a lo plasmado en la historia clínica. Sobre los demás señaló que no eran ciertos y/o no le constaba. A su favor, formuló como excepciones de mérito las de culpa exclusiva de la víctima en la ocurrencia del hecho; hecho de un tercero (EPS SANITAS y ARP SURA) en las consecuencias que dieron origen a las secuelas permanentes del demandante; y prescripción de la acción y las demás que resulten probadas (f.º 321 a 341, y f.º 497 a 529, ib.).

II. SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA El Juzgado Cuarto Laboral del Circuito de Bucaramanga, mediante fallo del 13 de septiembre de 2019,

(cuaderno del juzgado, del expediente digital), dispuso: PRIMERO: DECLARAR que entre el señor WHILSON CALDERÓN MANTILLA y BAVARIA & CIA S.C.A. existió una relación laboral regida por un contrato de trabajo a término indefinido con

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Radicación n.° 92894 extremos temporales del 22 de diciembre de 2004 al 1.º de agosto de 2012.

SEGUNDO: DECLARAR que BAVARIA & CIA S.C.A. en su calidad de empleador es responsable a título de culpa del accidente de trabajo ocurrido el 3 de octubre de 2009 y que le produjo una pérdida de capacidad laboral del 54.35 % al señor WHILSON

CALDERÓN MANTILLA.

TERCERO. CONDENAR a BAVARIA & CIA S.C.A. a pagar a favor de los demandantes WHILSON CALDERÓN MANTILLA, ADRIANA EVILA BOLÍVAR PEÑUELA, STEPHANY ANDREA CALDERÓN BOLÍVAR y MELANIE DAHYANN CALDERÓN BOLÍVAR, la indemnización plena y ordinaria de perjuicios de que trata el artículo 216 del C.S.T, por los siguientes conceptos:

PERJUICIOS MATERIALES

WHILSON CALDERÓN MANTILLA

LUCRO CESANTE CONSOLIDADO

• CIENTO TREINTA Y TRES MILLONES CUATROCIENTOS

VEINTISIETE MIL TRESCIENTOS VEINTISIETE PESOS MOTE

($133.427.327).

LUCRO CESANTE FUTURO

• DOSCIENTOS QUINCE MILLONES DOSCIENTOS QUINCE MIL

DOSCIENTOS CINCO PESOS MCTE ($215.215.205)

PERJUICIOS INMATERIALES

WHILSON CALDERÓN MANTILLA

• VEINTE MILLONES SETECIENTOS DOS MIL NOVECIENTOS

PESOS MCTE ($20.702.900)-25 SMLMV.

ADRIANA EVILA BOLÍVAR PEÑUELA

• DIECISÉIS MILLONES QUINIENTOS SESENTA Y DOS MIL

TRESCIENTOS VEINTE PESOS MCTE ($16.562.320)-20 SMLMV.

STEPHANY ANDREA CALDERÓN BOLIVAR

• DOCE MILLONES CUATROCIENTOS VEINTIÚN MIL

SETECIENTOS CUARENTA PESOS MCTE ($12.421.740)- 15

SMLMV.

MELANIE DAHYAN CALDERÓN BOLIVAR

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Radicación n.° 92894

• DOCE MILLONES CUATROCIENTOS VEINTIÚN MIL

SETECIENTOS CUARENTA PESOS MCTE ($12.421.740)- 15

SMLMV SÉPTIMO: (SIC) CONDENAR en costas a BAVARIA & CIA S.C.A. y fijar como agencias en derecho a su cargo y a favor del demandante, la suma de DIECISÉIS MILLONES CUATROCIENTOS TREINTA MIL CUARENTA Y NUEVE PESOS MCTE ($ 16.430.049). (f.º 704 a 705, en relación al acta, y CD del archivo digital).

III. SENTENCIA DE SEGUNDA INSTANCIA Por apelación de las partes, la Sala Laboral del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bucaramanga, por decisión del 13 de abril de 2021, resolvió: PRIMERO: REVOCAR parcialmente el ordinal tercero del acápite resolutivo de la sentencia apelada, de origen, fecha y anotaciones precedentes, para en su lugar, ABSOLVER a BAVARIA & CIA S.C.A. de la condena por concepto de perjuicios morales a favor de las codemandantes STEPHANY ANDREA y MELANIE DAHYANN CALDERÓN BOLÍVAR, por lo expuesto en la motiva.

SEGUNDO: ADICIONAR el ordinal tercero del acápite resolutivo de la sentencia apelada, de origen, fecha y anotaciones precedentes, para en su lugar CONDENAR a BAVARIA & CIA S.C.A. a reconocer y pagar a favor WHILSON CALDERÓN MANTILLA, a título de reparación por daños a la vida en relación,

la suma de CINCUENTA (50) SMLMV o lo que es lo mismo CUARENTA Y CINCO MILLONES CUATROCIENTOS VEINTISEIS MIL TRESCIENTOS PESOS ($ 45.426.300), por lo expuesto en la motiva.

TERCERO: CONFIRMAR en lo restante la sentencia apelada.

CUARTO: SIN COSTAS en la instancia ante la prosperidad parcial de los recursos interpuestos, de conformidad con lo previsto en los arts.365-5 del C.G.P. aplicable por remisión del art. 145 del C.P.T. y de la S.S.

El Tribunal, determinó como problemas jurídicos a definir:

SCLAJPT-10 V.00 20

Radicación n.° 92894 i) si la empleadora, es civilmente responsable a título de culpa, en la ocurrencia del accidente de trabajo, del 3 de octubre de 2009, en la humanidad de Calderón Mantilla, en virtud de la falta de identificación de peligros, evalu