CSJ - SP J.Carreño(02-07-1986)1

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., _,.r. ../ .//'/ ,-"',, ~ ~ o o ". I , • ' o o UNICA INSTANCIA

(. • C.I DR. Gustavo Esguerra G.- Auto Inhibitorio.- •

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

SALA DE CASACION PENAL

•

• Magistrado Ponente :

DR. JORGE CARREÑO LUENGAS.

• • Aprobado Acta No •. 64.- C • • • , I Bogotá, D. E., julio dos de mil novecientos ochenta y seis.- •·V o • '<,

V 1ST O S •

•

• ... f ~ •

• ,. ._ o , , o ,.-.....Agotada la etapa de indagación preliminar en las pre -

• • sentes diligencias,· es : ·el caso de resolver si se abre o nó, investiga-- '-.-/ o ción penal co~a el Gobernador del De partamento de Cundinamarca Doctor

) • ,

• .

GUSTAVO ESGUERRA GUTIERREZ en razon de los hechos punibles a él , , . '.... atribuidos por' el Jefe de la División de Visitadores de la Contraloria General del Departamento en informe rendido el 15 de octubre de 1.985.:-

A N T E C E D E N T E S

• • . . 1). - La Asamblea de Cundinamarca, mediante Ordenanzas números 10 Y 12 de 17 de diciembr-e de 1.984 facu Itó al gobiernodepartamental para contratar empréstitos internos o externos a mediano- • o largo plazo, con entidades públicas o privadas, hasta por la suma de - $ 1.360.800.000.00 pudiendo pignorar sus rentas y constituir las garantias necesarias (fls. '66 y 67 del C.P.).- , El Gobernador por Decreto No. 878 de 3 de abril de • o 1.985 autorizó al Secretario de Hacienda del Departamento para contratarun crédito por la suma de $ 400.000.000.00 con el Banco Comercial An-- .. ~, , •• • "" '(.',' o o • :', .'-. -{1 _. .?1.~ v, f ro ,~. o',I";I~ -,~ .'.~ •I r , . .' o - . •

• 2,-

..

t·.:::-~;¡L)t":LiCP. DE COLOMBIA

, , • • •

• • " -' tioqueño con cargo al cupo de endeudamiento fijado por la Asam-
• • blea en las citadas Ordenanzas, destinado a financiar la pavimentación de vías, construcción de obras de arte en las carreteras, pavi
• " mentación de calles en áreas urbanas municipales, electrificación, construcción de campos deportivos y obras varias de las Juntas de Acción

Comunal, con un plazo de tres años e intereses del 33% anual pagade -

• " ros por trimestres anticipados estableciendo como garantía del prés-

, , , . tamo'·· la pignoración . del 15% "del impuesto al consumo de cervezas -- "en' el Departamen" to ( fl. '135 ibídem).- • •

• , 2).- El 12 de-. julio de 1 . 985, el Gobierno De par- "" . "'v tamental representado por" el" Coberriador Gustavo Esguerra Gutierrez,

'-.... , ' ,," Antioqueño representado por¡' su Presidente José Hernán Rincón Gómez, \ / suscribieron los siguientes convenios : '" , • . • " de Empréstito por medio del cual el Banco prestó al Departamento a título de mutuo. con intereses la-

• , cantidad de cuatroctentos ' millone" s de pesos para ser entregada una -

" .\ vez de dicho conve ~. .. - nio y con el(_objeto de asegurar el cumplimiento de las obligaciones - "" . J adquiridas ,.'el, Departamento, además de comprometer su responsabü] dad como 'int1dad de derecho público, pignoró a favor del Banco el 15% del producido del impuesto al consumo de la cerveza " para garantizar el cubrimiento de la deuda" ( fls , 121 a 123 ibídem).-

• , Entre los documentos anexos al contrato figura la certificación. del Contralor Departamental sobre " capacidad financiera

". , para" atender el servicio de la - deuda, liber-tad y disponibilidad del -

• "' impuesto pignorado "en un 15% del servicio anual de la deuda" (fl. 122v. ibídem).- -, b) . - Un contrato de Prenda Globa I o Abierta y" sin tenencia del .acreedor ' sobre' el 15% del 'producido del impuesto al consumo de "cervezas, en los recaudos que se hicieren a partir del perfecclonamiento .: del contrato para .respaldar . todas 'las obligacionescontraídas - por' "el'Departamento a favor 'del" Banco (fts-, 47 y 48 ibí-- , dem) .- , ,

, " • , • • Este contrato, como el de empréstito, aparecen • registrados en la Oficina Técnica de la Contr-alor Ia. De par tamental=-. ~--=~------~-~,,-- , - 3i e o o ~ LIC" D~ e- ,-~. " L t,~8 IJ', r'i. _ ..~ t ...•. r_.J' ""', , •

• • .- el 16 de julio de 1',985 dentro de la deuda publica depar tamental" -

1.' (flsi, 11'8' v. y 122v. ibidem):- . , -_ '_ •

• ,
• ,

, , , cl ,- Un contrato de fiducia elevado a' Escritura -- Pública .NO. '2012 . de la Notaria 19 del Circulo Notarial de Bogotá celebra - '., .' do entre el Gobernador' y el presidente del Banco conforme al ar-- ticulo 1226 y subsiguientes del Código de Comercio, mediante el cual el-

• • De par tamento entrega al Banco Comercial Antioqueño' en' flducia ~-el :.15%' . . . . . ,- - - - -- de 'I¿{s' rentas' que tienen su origen en el impuesto al consumo. de cer

- . , vezas, recaudado' en el Departamento de Cundlnamarcapor; las cervece , , - . . , , cerías Bavaria S.A.,Litoral S.A. y Colenvases S.A. . y los recursos pro ',' i - ! I , venientes del plan de' capitalización denominado Cédula Comple ta" de 11 --, la Compañía Cédula Colón de Capitallzación S.A., adquirido por el De-- • partamento, plan con .soteos men~~áles en los que necesariamente saldrá " \ un grupo cerrado de capltaltzaclón". \ _/ ... "- En la cláusula quinta de la Escritura,el Departamento f....../ . 'b' . t t d h I B se comprome t e a a rlr .....y man ener una cuen a e a orros en e a nco durante la vlqencla del contrato en la que se depositarán los recau . '-/ - dos provenientes del 15% de la renta pignorada, estableciéndose que el- • Fiduciario ( Banco) girará mensualmente de dichos recaudos a Cédulas ( , plan quedando .... el saldo en la cuenta para ser aplicado de acuerdo a lo ./ pactado.- '- , ~-e convino además, que la Libreta de Ahorros fueraerrtreqada a la Sección Fiduciaria del Banco que la manejaría haciendo losf retiros y depósitos necesarios ( fls. 124 a 126 ibídem). ~ . 3). - A raíz de las anteriores negociaciones el Contralor General del De partamento designó un grupo de Visitadores encargados de practicar Visita Fiscal e Investigación en la Te sorería General .del Depar tamento..> a cargo de la Doctora Gloria Marina Mantilla Robayo la Sección de la Caja de la misma Tesorería y la Cuenta de Ahorros abierta en el Banco Comercial Antioqueño denominada TE·SO R.ERIA GE 11, " NERAL DEG DEPARTAMENTOFIDEICOMISO PLAN DE CAPITALIZACION 'I en lo r.elaclonado a los recaudos córrespondientes al impuesto de consumo de' cervezas, que' conformaron los expedientes' distinguidos .con los números 0505, 0655 Y 0716 concluyendo con los informes respectivos en los' que dedujerón faltantes . y la imposición de multas por violación dedisposiciones "del Código Fiscal de Cundinamarca, recomendándose dar no - - ticiar de ellas .e la -jur lsdlcc lón penal ordinaria.- r n F'-'~'¡('1C ROTl.1l1RIO '·~!·;!:TL¡'IC ! ~ _" iIC;l. I~ •

- - • L; •.' I ,. /.> -. - ,.... -, L n ' , I A ~ ;:- C' i R 1..._. 1 __ • _.__:-.:L.J ~.·I_

'-1 • • • . El Jefe de la División de Visitadores de la Contra-

• loría, ADONISEDEC SIERRA CASTILLO, basado en las anteriores investigaciones fiscales, en extenso in-forme rendido al Contralor Ge neral del DEpartamento el 15 de octubre de 1.985 Y por éste acogido ,después -
• , de referirse en detalle a los contratos suscritos con ocasión del exprés-
• , tito, la adquisición por parte del Departamento de las Cédulas de Ca pitalización y la apertura y manejo de la Cuenta de Ahorros, poniendo de resalto las múltiples violaciones al Código Fiscal de Cundinamarca concluye recomendando la expedición de copias con destino a la Corte Suprema de Justicia. y. el Juzgado de Instrucción Cr.iminal (Reparto) a- , fin de que se investigue penalmente la conducta del Gobernador Gustavo Esguer.ra Gutierrez el Secretario de Hacienda Germán Rocha Rozo, ila Tesorera ,Gloria Marina Ma.Q~illa Robayo y el Jefe de la Sec Ce.ner-al ción de Caja· de la Tesorería .-=> 4).- En éontra del Gobernador se concretan en di-

\ . cho informe como hechos punibl¡s, los si,guientes: " ....... I • S¡h""'C'ontar con la autorización ordenanzal exigida por \. )

• . , los artículos 187, numeral 10° de la Constitución Nacional y 28 delCódigo Fiscal' de' Cundinarnarca y sin surtirse el trámite necesario para • de Fiducia por al

. ..._/ " lizada e invertiaa en la amortización de un plan de capitalización y en depoós1'to a término fijo no previstos en el presupuesto y además, siendo que la Asamblea de Cundlnamarca , precísamente por no haber auto - , • rizado la cesión no había procedido a proveer el recurso fiscal necesario

• , para evitar el que ocasiona toda la cesión de una rentadesequillbrto o ingreso' incluido en el presupuesto".-
• •

" • Habiéndose calculado en el Presupuesto de Re ntas e ingresos, y Apropaiciones para la Vigencia Fiscal de 1.985 ( Ordenanza' No. 8 de 1.'984 )el impuesto al consumo de cervezas en la suma de $ 1.930.000.000.00 "destinado a atender y amparar los gastos con templados y distribuídos en el mismo y no en otros distintos ( como el de compra de cédulas /" e inversión en tos a término fijo) y no .depósf obstante, para estos fines la renta mencionada ( cláusula 5a. del contrato- • de fidLic'ia)·· se le da' aplicación oficial .que no corr-esponde a la destina ción dada en' el Presupuesto, con' lo cual posiblemente se configura el delito consagrado' en. el ar 136 del C. P. " Peculado por aplicación ofi-- t .. . cial ':d,iferente' , " puesto gue~1 Gobierno de Cundinamarca le dió una ',ap!_! .. ," " ._, \.\. _L ,1 " .... '_ .',_ _:

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R ¡:F U L.I P. E L f0 B !

¡" • , / . /. (/- . • (//'( fr/.//·'(/ /r r/{ • -cación oficial diferente de aquella a que estaban destinados o compro metidos invirtiéndolos en la forma no prevista en el Presup.uesto" (SubL>- rayas del texto • • - -

• • - Como consecuencia de la actuación del Goberna-- dor, el 15% del recaudo al consumo de la cerveza no ingresó a la Tesorerfa Ce.ner a! del De partamento produciéndose un desface presupuestal • ya que gastos calculados en el Presupuesto van a ser superiores a= -Ios la suma apropiada para atenderlos. - .
• • , Ta mpoco existía autorización. de la .Asamblea parainvertir los .dlneros oficiales en compra de cédulas de capitalización, la

. , , que ..··es necesaria tratándose de actos de disposición de la Hacienda • I

• • Pública teniendo en cuenta que el valor de la inversión asciende a- ..... $840.000.000.00 millones de pesos Oicho comportamiento configura igualmente el delito . de peculado

• J. El hecho - de queel Gobernador Esguerra Gutierrez- • al otorgar la Escr ltur-a-Púb ica constitutiva del contrato de fiducia haya

':Z . . . manifestado acto" por las Ordenanzas 10 Y 12 del. 984 Y el Decreto 878 de-- 1.985, emanado de su Despacho, afirmación que no es cierta, pudo incu- • rrlr• trata . ( # , • porque tales ordenanzas lo autorizaron para la constitución de garanlo facultaba para comprar cédulas y celebrarfiducia toda vez que estoscontratos " no son de garantía ni aparece-- de que hubieran sido exigidos por el Banco para respaldar el constancia »>: • empréstito. -.' • Tampoco es ci• erta la afirmación del Gobernador - -~ .....

• • . en el se,nti<:fo de que el Departamento " ha suscrito un plan de capitalización denominado " Cédula Completa", pues no existe contrato escrito donde se pacten las condiciones de dicha negociación", con lo quetambién se infringió la mencionada disposición penal.- De . otra parte, aqreqa-, el informe,el Gobernador - • procedió a .. Ia adqulsíción : de las Cédulas de Ca pitalización y la cele- • braclén del contratode fiducia sin mediar autorización de la Asamblea-

, 0,. ' por los artícu ni .reunlr .... para. su legalización los requisitos· exigidos además, los artícu los . 27 Y 239 del C. F ~ de Cundinamarca,' quebrantando - . , de la misma codificación puesto que median los 4, 48, 240, 258, 259, Y 435 -

, • te la Fiducia "se entregó en cesión al Banco la renta presupuestada,-- . ,,', - - •. " - r .. ,.. - . '0 _. - - t"'" •. -.'j •.. \.,. <" .'~ •• L •• '_ 1, _,_,'''_' , - 6 - , .t- .....- e o o r- ~ _.. ~- .-, L_ IV; B I A • -.. ,~_. _._ • '. ~ Lo ,L.... • :I,_.l...';_ , , • -se dispuso el destino que se daba al recaudo del 15% del impuesto al , . consumo de la cerveza, se estableció la obligación del Departamento de-. abrir una cuenta de ahorros, se entregó al Ba nco el manejo de la

• . mencionada cuenta (lo cual corresponde a la Tesorería del De partamento) y de la misma libreta de las cédulas de capitalización, de los fa

- . , vorecidos ordinarios y extraordinarios que resultan de dicho plan y de los. depósitos ·a término constituídos. Por ellos se estima que el se - , • en ñor "Gobernador pudo haber incurrido el delito de abuso . de la función

• • pública, por' cuanto ejecutó' actos funcionales sin hallarse ... autorizado--
• • para ello, autorización que -correspondía dar . a la H. Asamblea de Cundi

- • namarca": (. fls. 12 a 76 del anexo No. 3).- • •

• , Llamado 'a. declarar el Secretario de Hacienda5). - . 'y del De partamento, doctor Ge rmán -Rocha Rozo, manifestó en síntesis, -- " ' . 'X • que . en' 'desárrollo de las autorizaciones dadas por la Asamblea de - . ' r " Cundinamarca al Gobernador"para contratar empréstitos con cargo a los '. . 1 <, ' . las conversaciones del ~aso con el Banco Comercial Antioqueño las - • que culminaron con e1 otorgamiento de un emprés tlto por valor de - . 't "11 .\ d) dl ló d édi f cua recten os mi ones e pesos me íante operac: n e cr ItO con orma t

>- - da por tres contratos: empréstito, prenda global o abierta sin tenencia y fiducia. Este úQo se suscribió para garantizar el manejo de la- ~I , renta pignora¿~) a través de un plan de capitalización y en cump_!J miento a la. obligación establecida en el artículo del Código Fiscal 208 " , I . ... de Cundinamarca de invertir la garantía pactada en documentos queprodujeran beneficios al De partamento o sus entidades descentralizadassolicitando con dicho objeto a la Compañía Colombiana de Seguros Col 11sequros" uan oferta de manejo, de la renta' pignorada a fin de destinar su producido -- a 'Ia arnortlzaclón del préstamo siéndole ofrecido - un plande -caprtallcaclón denominado Cédula Compelta" que reducía significativa I_I_ mente --la -tasa de intereses del 37% al 24%.-

, l La Compañía de Seguros sugirió que el plan decapitalización debía suscribirse con un .rnes de anticipación a la firma de "Jos - contratos, sugerencia aceptada por el De par tamerrtoc qir-ando a- • Colseguros, por 'el sistema, de avance la suma de diecisiete millones y medio' de pesos, que' se hizo con el visto bueno del Contra lor avance General del De partamento quién conocía de antemano porque yo perso-- 1I • nalmente ", le habfa+rhecho llegar todos los documentos pertinentes las ventajas \';'que ofrecía el plan; de capitalización al Departamento de Cundina

• - marca .. Por tal razón el Contralor autorizó con su visto bueno el giro - , I ' .-,.-" • , ',' ~ - ~ - • - ,-, f'" r -,' "" r , .' . ,~.- r ,\ _.L ,~I",:.h ',.t i \.,' ..... ~. ' .... j ••

" • • , , - 7 - : ~--,'o ',' ,- .- .~. , .. L I /J r· n I ~. • ~ ..•. ' I'LI~~ r:! • I. __f· .. _ ...• _" ........ LJ _ . l. D ,1--1-. ,

• • -a Cédulas Colón de Capitalización •••••• fl. 18 del c. p. -)

11 ( - ,,' , - Explica el deponente, que el contrato de empréstito es una operación compleja en la que es necesario suscribir varios: contratos acordándose, en el presente caso; la apertura de unacuenta corriente para depositar en ella el valor del empréstito y unacuenta de ahorros para hacer los pagos del plan de capitalización.- •

• • La apertura de la cuenta corriente fué autorizada' - . por, el Contralor, depositándose en ella la suma .,.de veinte mlllones-> , , de pesos de la que se giraron diecisiete millones, y medio para cubrir i, • la primer cuota del plan de capitalización, conviniéndose abrir una -- , • cuenta de ahorros con el propósitd-c!é cancelar la segunda y sucesivas cuotas autoj rización al Contralor para la" apertura de esta cuenta sin recibir-- . r respuesta por lo que e I 1S'-...ge agosto de 1 • 985 se vió precisado aordenar porque se vencía el plazo de' la segunda(c;uota de capitalización, autorización que impar-tió- en los términ6s'de 'la 'ley 1a. de 1.980 Y el Decreto Ordenanza-- -- 3751 del mismo año, , que atribuyen a los Te soreros la facu Itad de-- , abrir y manejar ..-..-Jas cuentas bancarias.-

, (._..._. La cuenta así abierta en el Banco Comercial An-- ) • tioqueño ..s~, IITESORERIA GENERAL DEL DEPARTAMENTO- .deriomlnó FIDEICOMIS'if PLAN DE CAPIT ALI ZAC ION Y tiene carácter oficial.- 11 Con posterioridad a todo esto, la Asamblea De par

• • tamental mediante Ordenanza, No., 3 de 1.985 interpretó y precisó el

• alcance de las Ordenanzas de 1.984 facultando expresamente al Gober

- . , nador : para constituir cualquier. clase de garantías y abrir las cuentas necesarias para obtener cualquier empréstito.- , , • Agrega el dec;larante, que el Banco exigió como garantía del crédito la pignoración del 15% del producido mensual del impuesto al consumo de las cervezas, porcentaje .,que estimó suficiente I a dicho fin ( fls. 14 a 22 ibídem).- I 6).- La Tesorera General del De partamento, docto- •

• • • ra Gloria Marina Mantilla Robayo se pronunció en términos similaresal Secretario de Hacienda respecto a la negociación del empréstito y legalización de los contratos haciendo hincapié en el hecho de que la • . ,t',·, ........ , •• -,-,' l"

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, " " , , - 8 - • .--r,- .. r--Llrr e o e r-c r-« LO lA j ~-_ i/¡ , .. _ ,- t.J _J ~ l J-. ,

• • -cuenta de ahorr-os fué abierta después de haberse solicitado endos ocasiones autorización al Contralor y de presentado recurso de in

, -

• '. sistencia por parte del Gobernador y el Secretario de Hacienda. Coinci
• , den los deponentes en que la Tesorería tenía facultad legal para la-

, apertura y manej•o de las cuentas bancarias del Departamento, segúnlas disposiciones legales ya citadas.- Ac lara la testigo. que en el presupuesto . de Cundi - •

• • namarca y para mantener el equilibrio _ presupuestal, existe - un rubroI denominado empréstitos en trámite. que tiene 'por . objeto -cubr ir los gas-- tos financieros de los nuevos empréstitos de tal marera que todos los fondos oficiales están redistribuídos forman parte de los gastos pre-- , vistos en e,l Presupuesto. Af irma Z?u~lmente que la orden de congelaciónde la Cuenta de Ahorros le signifiG:ó- al 'Departamento perjuicios económicos superiores a los sesenta

,-,J " .... , . .Procur-adur ía De legada para la Contratación Administrativa atendien o sd'ic+tud presentada por el Gobernador Esgue "- _jt . d H . d R h R I t'd-d rra Gutiérrez y e I Secre ario e acien a oc a ozo, en e sen loe , que se investigara su conducta en la negociación del empréstito, ade ".' ( , la corr-espondiente averiguación preliminar concluyendo mediante re lantó - ~. , ~ solución motivada 5 de diciembre de 1.985 que no existía méritode . en contra de los peticionarios, pues la transacción) la tranasacción se' fundamentó en precisas facultades- '. , dadas por la Asamblea al Mandatario Seccional, en virtud de las cuales se celebraron los contratos.-

Refiriéndose al informe rendido por el investigador, . cuyas conclusiones - comparte ,argumenta De legada, " que autorizado el- -Ia Gobernador para contratar el emprés tito y aplicar las garantías necerias, todas las actuaciones se encuentran vinculadas entre sí, ya que se • derivan necesariamente de dicho acto. Siendo el contrato de fiducia el -- , mecanismo. por el cual se hizo operante la administración de los dineros , dados en garant~ por dicho préstamo, no se observa que con ello se hubiera' desconocido o viciado norma alguna, pues tratándose deun contrato de .derecho privado de la administración, no innominado como lo caraloga': Contralor, en razón' de su definición en el Código de Co-- .el , mercio ( artículo no requería la formalidad administrativa ,dado que1226).,

• . para su celebración había que cerur se a las formalidades previstas en- • , r 'r- '-T"O"IO r, " r L r' 1" ''':' ~ _,.,.,_,- ' Ll,\ ~l\., t\ ~l ..•'. .....__ '0 .,,_r~I."_'t L r ,- '.-," , 1' ..'1 •

, , , - 9 -

• , e

Ile' "-rM,' DE COLOt,~8IA ,1,. l P. , o • _, I ._~ . _' • -Ias normas comerciales. Lo mismo puede decirse de la compra de lacédula completa de Capitalización con cuyo producido se cancelaría - • el . crédito y que en cierta forma consiste también en una garantía

de pago para al entidad ". prestamista. fórmula no muy usual pero be neficiosa para el Gobierno De par tamental" ( fls. 102 a 112, entre otros , delc.p.-) , , 8.- La condición de Gobernador del Departamentode' Cundinamarca del Dr. Gustavo Esquerr-a Gutiérrez" y el ejerciciode ' 'funciones 'por Ja época de los . hechos denunciados aparecen acredi '

• , tados mediante coplas-: autenticadas' del Decreto 'de nombramiento y acta

. , . de poses Ion en el cargo ( fls.- 52 a' 54 ibídem).- ."-... .......; , .. \/ =

CONSIDERAGIONE'S - DE LA CORTE '

"",. , (/ • ,

• , Aparece demos trado 'de las pruebas recogidas- ,íd' ió 1" I en Ia e tapa d e In a aCI n pre Imlnar, a calidad de empleado oficial del doctorGustavo Esguerra Gutiérrez por la época de los he- • chos a que (se, refiere la presente averiguación, en su calidad de Gobernador del,_Départamento de' Cundinamarca.-

''1 '....._.., Así mismo resulta comprobado que mediante Orde- \ , nanzas números 10 y 12 de 17 de diciembre de 1.984 la Asamblea -- . Departamental lo autorizó para contratar empréstitos con entidades -- públicas o privadas dentro del cupo de endeudamiento allí fijado -- • $ 1.360.800.000.00 ) quedando· facultado pare -plqnorar, las rentas del.>

. Depar.tarnento y' constituir las garantias necesarias;- En desarrollo de tales autorizaciones, el Goberna dor' Esguerra Gutlérr-ez : contrató con el Banco Comercial Antioqueñoun empréstito por 'la suma de cuatrocientos millones de pesos destina

• . do - a la construcción y financiación de obras públicas departamentales con un plazo de tres años e intereses del anual pagaderos por 33% trimestres anticipados, aceptando como qar antra del préstamo la pignora

~

• . ción del, del impuesto al consumo de cervezas en el De partamen

15% - too +, •

• , . Por mutuo acuerdo entre las partes, se convino 1 l' • r r·- . ...,,..l~o 0_, "I"I-~-'I-'f' - . .i '" .• ':..' Lrv ,t ~ :- , .

_1 , • - 10 - , e e o o 1-:L' F'[: ;:: l I J.. E L M G lA [J • • •

• .. .. -en constituir cO,mo garantías del crédito a favor de la en'tidad pres- • • tamista una prenda sin tenencia del acreedor sobre la renta pi•qnorada y un contrato de fiducia para garantizar el manejo y administración de la misma, a . través de un plan de capitalización denominado "Cédula Completa" de la Compañía Cédula de Capitalización S. A. median-
• • te el sistema de sorteos mensuales en los que "necesariamente saldrá
• • ,1 favorecido" el De partamento por tener un grupo cerrado completo de ca-

.. • pitalización. - , • • • . El "De partamentoví- Fldelcomltentel se ..comprornetló -- _.. • además',' a abrir .....,. y mantener ; una _..cuen .t.a de ahorros en el Banco - (Flduclar lo) denomlnado->." Tesorería ..G.. eneraldelDe partamentoFideicomi "" - so Plan de Capitalización" con los fdndos provenientes del recaudo de . '\j'." la renta pignorada· ( 15% del im u~~to ...al consumo de cervezas) los que "- serían .. destinados a cancelarlas cuotas mensuales del plan de capi

• • talización ( saldo aplicable a lo estipulado en de la Libreta de ahorros

, . '0 ai . Ba neo • a su turno se obligó a colocar en .depósito y a nombre del Departa . mento los recursos provenientes del plan de capltallzación : valor de • • los favo.recidos or.dinarios y extraordinarios que resultaren de los sor- . ) ( , , v: .. teos mensuales los saldos monetarios acumulados trimestralmente unavez por concepto de intereses y capital del -- ' ..... .. préstamo ot«rgpdo.- -'

• • Mediante diligencia de inspección judicial, a la • cuenta de ahorros manejada por el Banco Comercial AntioqueñoSu cursal Parque . de Santander de esta ciudad, se estableció que para'

, .

• • el.26 . de mayo ..de 1.986 habían sido giradas . diez - cuotas con destino

• al plan "de capitalización por valor total de ciento setenta y cinco millones de pesos y que . los depósitos a término constituidos- , con, el producto de los sorteos de las cédulas de capitalizazión su-
• • peraban la suma _. de veinte .. millones de pesos, los que serían reinte

- •

• • . grados a su vencimiento con los correspondientes intereses.- (fls. - - 127 a 1-28 del c. p ) • - El contrato deempréstito como el de prenda - . • sin tenencia fueron registrados por el Contralor del De partamento---
• • "dentro de la deuda pública departamental" cuatro días después de
• -, celebrados "'y respecto al primero, existe certificación expedida por- • • r 'o. '. '[)l~ . " n~ ',."I'T .O - "IO :1. ['EL · .'1. .· .\·. ,,. ~.. !..[· '1· 1· .· .' "'_¡

... .;

• • - 11 - ~ r, o o o '~¡~¡:-, ! C'!\ E [; t. r..-¡ B lA I l j • -el organismo fiscalizador en cuanto a la capacidad financiera del -
• • departamento para atender el servicio de la deuda pública, libertad y • disponibilidad del impuesto pignorado en un 15% del servicio anual de y la mf'sma ( fls. 122v. y 118v. ibídem). en lo que se relaciona con • el contrato de fiducia y sus estipulaciones concernientes a la suscr!p

, • ción del plan de capitalización y la apertura y manejo de la cuenta de

ahor rosvel 'informativo'" ofrece',' serios indicios ·tales como la autorización , impartida por' el Contr-ator-General at avance destinado a cubrir la primera

• , . cuota de dicho plan, 'la .r-etterada petición de .Ia Te sorera General y la lnsts'tertcla del Gobernador· para que la Con.traloría " autorizara la apertu
• . ra 'de ':Ia ,cuenta de ahorros ( fls. 18,' 27; 28 a 32 y 34 del c.p.),conforme a los' cuales, se evidencia que el funcionario fiscaliador te-

~ SI , .

• . • nl ~a conoclmelnto de:' la exts tenc' ia del mencionado convenio.-

, • '\7 . • De lo anter lor se, colige que el contrato de em- , , ' préstito negociado por el <Gober nador Esguerra Gutiérrez con el Banco . I A ti - I . ~ ó d I t t d I C ornercia n roqueno , a p'lgnoraJc·l n e a ren a presupues a a y a cons

• , para el cumplimiento de la obligación

• . , , .' a precisas -atribuciones del marco de las facultades constitucionales y legales a ella conferidas por, los artículos 187-10 de la Cons titucióri-Naclonal y 3° de la Ley 7a •. del.981.- • ,. La • formulada al inculpado por parteacusacron del equív¿c0') de considerar como innominados y autónomos los contrai , r

, tos', de garantía exiqldos por el Banco prestamista para la administración y manej•o de la renta .piqnorada cuando por su naturaleza jurídica están I , llamados a cumplir' dicha finalidad y tienen una específica denominaciónI en la ley mercanti 1.- Siendo el contrato de empréstito una compleja nego , , • elación de 'la administración pública a la que están íntimamente ligadas' las estipulaciones de las partes relacionadas con la constitución de garantías de tal 'modo que la una no puede darse sin las otras, comoocurrió en - el presente caso, resu Ita obvio que para efectos de su ledeben 'cons ider-ar se como un todo inescindible.- qalizaclón : • Pero si lo dicho . no fuera' suficiente para legitimar Ia conducta del Gobernador denunciado frente a los cargos formulados bastaría transcribir el texto de la Ordenanza No. 3 de noviembre 18 de . • . (. "" ~'.., ~"r'l r''I ,, >--, r '..l ..! ,' ., ) 1'-" \, .' ... ., l' ",', •• , •. r .~.. ,, ' o- ,",.. . -, . ,.... ., J: . -_ ,'~- j •• " , - 12 - , - ..., •• e e o o . ~ ::. L I A D E L G I A J\I¡ • , .- -,' ~'A) .:~¿,(';'//1 (1 ,-

• , de atribucio- -1.985 por la que la Asamblea De partamental en ejercicio de las Ornes constitucionales e interpretando el sentido y alcance'

. , • empr és tlto , denanzas por las cuales se autorizó la contratación del -

• -

ordenó : , ARTICULO 1°.- El alcance de las Ordenanzas11 , 10 y: 12 del 17 de diciembre de 1.984 es el de otorgar al Goberna dor de Cundinamarca las más amplias facultades para contratar emprés

• - titos' hasta por la suma de un mil trescientos sesenta millones ocho , cientos mil-pesos ( $ 1.360.800.000.00) en los términos de la ley 7a.-de- --y 1.981 por - tal razón .el Gobernador está plenamente - autorizado para Ilevar -a cabo --operaciones . de créditointerno, como la realizada entre el

I Gobierno De partamental de Cundinamarca y el Banco Comercial Antioqueño mediante la celebración de los siguientes contratos: Empréstito suscri .. - toel.12 'de. julio ·de ,1.985; Pr~ñ~aaGlobal o Abierta sin tenencia suscr lel 12 de Julio de 1.985 en la Escritura (Pública No. 2.012 de la Notaría 19 de Bo y contenido - ,__". • de 400la suma gotá; Pagaré suscrito el 28 de agosto de 1.985 por

• • , a la Sociedad millones ... de CáP'italización S.A., denominado la Cédula Completa Cédulas Colón así: No. C465001-0 alcontrato de Cuenta. de Ahorros No. 36-3165-2 470000-5; los contratos bancarios

\ /' . denominada T~rería 'Genr-al del ~ par-tamento"> Fideicomiso Plan de11 Ca pltallzaclórf; ...d..e.l Banco Comer clal.Antloqueño - Sucursal Parque Santan

• ) der y de ..I.Kuenta Corriente No. 36-216200-0'-denominada Tesorería General del D~p~rtamentoPréstamo Programas Inversión Obras PúblicasCasas de Gobierno y Acción Comunal del Banco Comercial Antioqueño -- de operación contrac Sucursal Parque Santander y cualquier otro tipo y por adquirir tual - que .desar rollen - los empréstitos adqu.iridos

11._ , , , ART ICULO: 2°. - Las autorizaciones otorgadas por 11 la Asamblea hasta la. fecha al Gobierno De partamental para contratar em- , - préstitos, constituyen el cupo de endeudamiento actual del Departamen- '. to de conformidad. con lo dispuesto por la Ley 7a. de ..1.981 Y en- . consecuencia, el Gobernador de Cundinamarca procederá - realizar las- • el operaciones de crédito encaminadas a la obtención 'de la totalidad de los recursos indicados en las respectivas ordenanzas y a celebrar los-

• • necesariso . para culminar tales operaciones de crédito, c