CSJ - SP11886-2016(45175)

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

SALA DE CASACIÓN PENAL

EYDER PATIÑO CABRERA

Magistrado Ponente SPl 1886-2016 1: Radicación No. 4517 A p r o b a do A c ta No. 2 66 Bogotá, D. C, v e i n t i c u a t ro (24) de agosto de d os m il dieciséis (2016). MOTIVO DE LA DECISIÓN La S a la e x a m i n a, de m a n e ra oficiosa, si se v u l n e r a r on garantías f u n d a m e n t a l es d e n t ro de la actuación s e g u i da c o n t ra ALVARO DE JESÚS DELGADO DELGADO y LIBARDO ENRIQUE DELGADO GARAVITO q u i e n es f u e r on c o n d e n a d os c o mo a u t or y Casación 45175 ALVARO DE JESÚS DELGADO DELGADO y LIBARDO ENRIQUE DELGADO GARAVITO d e t e r m i n a d o r, r e s p e c t i v a m e n t e, d el delito de h o m i c i d io agravado, p or el T r i b u n al S u p e r i or de Sincelejo.

HECHOS Y ACTUACIÓN PROCESAL

1. El Aá quem resumió la cuestión fáctica asi: El día 21 de abril de 2 0 1 1, en horas de la m a d r u g a d a, en m o m e n t os en que la señora D E N IS D EL C A R M EN D E L G A DO se

encontraba descansando con su compañero p e r m a n e n te E D ER MÁXIMO M E ZA dentro de su residencia ubicada en el corregimiento N u e va Estación, jurisdicción d el m u n i c i p io de Caimito, Sucre, se acercaron h a s ta la vivienda dos personas que se movilizaban en un vehículo, y procedió u na de ellas a disparar un a r ma de fuego hacia el interior de la m i s ma causando heridas a la señora D E N IS D EL C A R M EN D E L G A DO H E R N A N D E Z, quien fue llevada h a s ta el Centro de S a l ud de la m u n i c i p a l i d ad y posteriormente conducida h a s ta el M u n i c i p io de S an Marcos donde f ue intervenida quirúrgicamente, siendo posteriormente remitida dado el grave estado de salud h a s ta la ciudad de Montería, donde falleció días después como consecuencia de las lesiones causadasL

2. El 4 de m a yo de 2 0 1 1, a n te el J u z g a do P r i m e ro P r o m i s c uo M u n i c i p al de S an M a r c os - S u c r e, t u vo l u g ar la a u d i e n c ia p r e l i m i n ar de legalización de c a p t u r a, formulación de imputación p or el delito de h o m i c i d io agravado en el g r a do de t e n t a t i v a, en c o n c u r so c on el de fabricación, tráfico o p o r te de a r m as de fuego, e imposición de m e d i da de

1 Folio 464 Carpeta No 2. Casación 45175 ALVARO DE JESÚS DELGADO DELGADO y LIBARDO ENRIQUE DELGADO GARAVITO a s e g u r a m i e n to de detención p r e v e n t i va en e s t a b l e c i m i e n to carcelario c o n t ra los indiciados^

3. En atención a q ue la v i c t i ma del h e c ho falleció el 17 del m i s mo m es y año, el 23 de j u n io siguiente se llevó a cabo a u d i e n c ia de reformulación de imputación, p or el delito de h o m i c i d io a g r a v a d o, c o n f o r me al a r t i c u lo 1 04 n u m e r al 7° del

Código Penal^.

4. El escrito de acusación se presentó el 7 de j u l io de ese año"^ y la formulación respectiva t u vo l u g ar el 12 de j u l io posterior, bajo la dirección d el J u z g a do P r o m i s c uo d el C i r c u i to de S an M a r c o sS u c r e, p or los delitos de h o m i c i d io a g r a v a do y fabricación, tráiico o p o r te de a r m as de fuego o m u n i c i o n e s ^.

5. C e l e b r a da la a u d i e n c ia p r e p a r a t o r ia el 26 de s e p t i e m b re ulterior^, el J u z g a do P r i m e ro P e n al del C i r c u i to

de Sincelejo asumió el c o n o c i m i e n to d el a s u n t o, p or i m p e d i m e n to del t i t u l ar del d e s p a c ho de origen, y celebró el d e b a te o r al y público en sesiones q ue c u l m i n a r on el 9 de m a yo de 2 0 1 3, c u a n do anunció s e n t i do de fallo condenatorio^. ^ Folios 6 a 10 Carpeta No 1. ^ Folios 46 a 48 Ib y CD récord 24:00. ^ Folios 40 a 45 Ib. ^ Folios 52 a 54 Ib y CD récord 13:53. Folio 68 a 73 Ib. ^ Folios 316 y 317 Carpeta No 2. 3 Casación 45175 ALVARO DE JESÚS DELGADO DELGADO y LIBARDO ENRIQUE DELGADO GARAVITO M e d i a n te s e n t e n c ia d el 22 de m a yo de 2 0 1 4, el d e s p a c ho condenó a ALVARO DE JESÚS DELGADO DELGADO y LIBARDO ENRIQUE DELGADO GARAVITO a la p e na de c u a t r o c i e n t os c i n c u e n ta (450) m e s es de prisión, p or el delito de h o m i c i d io agravado, s in derecho a la suspensión c o n d i c i o n al de la ejecución de la p e na ni a la prisión domiciliaria^.

6. El 10 de o c t u b re de e sa a n u a l i d a d, el T r i b u n al

S u p e r i or de Sincelejo, al resolver el r e c u r so de apelación i n t e r p u e s to p or la defensa, confirmó la decisión d el A quo complementándola en el sentido de i m p o n er a los p r o c e s a d os la p e na accesoria de inhabilitación p a ra el ejercicio de d e r e c h os y f u n c i o n es públicas p or término i g u al al de la p e na principal^.

7. P or a u to d el 8 de j u n io d el año en c u r s o, la S a la inadmitió el precitado libelo, pero ordenó q ue u na v ez t r a m i t a do el m e c a n i s mo de i n s i s t e n c i a, l as diligencias r e g r e s a r an al d e s p a c ho del M a g i s t r a do P o n e n te en o r d en a e x a m i n ar de m a n e ra oficiosa la posible vulneración de garantías f u n d a m e n t a l es de los procesados.

8. La P r o c u r a d o ra T e r c e ra D e l e g a da p a ra la casación P e n al se a b s t u vo de acceder a la s o l i c i t ud de i n s i s t e n c ia p r o m o v i da p or la defensa. 8 Folios 361 y 362 y 412 a 417 Ib. 9 Folios 464 a 490 Ib.

Casación 45175

ALVARO DE JESÜS DELGADO DELGADO y

LIBARDO ENRIQUE DELGADO GARAVITO

CONSIDERACIONES

1. C o mo se advirtió en la p r o v i d e n c ia q ue inadmitió la d e m a n da de casación, el T r i b u n al i m p u so a los s e n t e n c i a d os la p e na accesoria de inhabilitación p a ra el ejercicio de d e r e c h os y f u n c i o n es públicas, q ue el A quo había o m i t i d o, bajo el e n t e n d i do que, así se t r a t a ra de a p e l a n t es únicos, no a g r a v a ba su situación.

En efecto, así discernió: Finalmente, en relación a la pena accesoria de inhabilidad para el ejercicio de derechos y funciones públicas propuesto por los no recurrentes, valga decir que les asiste razón a estos por c u a n to el artículo 52 del CP es claro al establecer que la p e na de prisión implica las accesorias de interdicción de derechos y funciones públicas p or un periodo igual a la de la p e na principal, estableciendo u na discrecionalidad del J u ez en c u a n to al término de la sanción, más no a la potestad de i m p o n e r la o no, y la falladora de p r i m e ra instancia omitió p ronu nciarse al respecto, no obstante que esta sanción accesoria es de la esencia m i s ma de los fines de la pena que llevan indisolublemente a que la (sic) persona privada de la libertad se le s u s p e n d an derechos conexos inaplicables a su condición c o mo lo son s us derechos politicos.

Es por ello que al no constituirse ello en u na violación al principio de la Reformatio in pejus, por c u a n to esta sanción accede a u na principal y no desmejora la posición del único apelante sino que obedece al c u m p l i m i e n to de u na imposición n o r m a t i va de 5 Casación 45175 ALVARO DE JESÚS DELGADO DELGADO y LIBARDO ENRIQUE DELGADO GARAVITO carácter obligatorio, la Colegiatura debe en e se sentido c o m p l e m e n t ar el fallo recurrido^o.

2. La S a la c o n s t a ta q ue el T r i b u n a l, al i m p o n er a los p r o c e s a d os la c o m e n t a da p e na accesoria, i n c u r re en dos desaciertos.

El p r i m e ro de ellos, consiste en acceder a la s o l i c i t ud elevada p or el r e p r e s e n t a n te de las víctimas, s in a t e n d er q ue en la condición de no r e c u r r e n te en la q ue acudió a la alzada, a p e n as le confiere la p o s i b i l i d ad de o p o n e r se o c o a d y u v ar a las p r e t e n s i o n es del s u j e to p r o c e s al ape lant e, pero no la de elevar solicitudes adicionales q ue no h a c en p a r te del objeto de la alzada, p o r q ue en t al caso, lo procedente es i n t e r p o n er

el r e c u r s o. En C SJ AP, 9 sep. 2 0 1 5, r a d. 4 2 2 8 6, se dijo: De hecho el diseño del trámite del recurso de apelación, como se encuentra reglado en el artículo 179 ibidem, está condicionado a garantizar un plano de igualdad entre las partes, otorgando un término similar al i m p u g n a n te para la sustentación del recurso y a los sujetos procesales que h an optado por guardar silencio como p o s t u ra de aceptación por la decisión judicial, para que se p r o n u n c i en en relación con la fundamentación presentada, coadyuvando u oponiéndose a s us pretensiones. El s e g u n do equívoco, r a d i ca en considerair q ue c u a n do d i c ha sanción accesoria es o m i t i da p or el A quo y se i m p o ne 10 Folio 489 Carpeta No 2. Casación 45175 ALVARO DE JESÜS DELGADO DELGADO y LIBARDO ENRIQUE DELGADO GARAVITO en sede apelación, no m e n o s c a ba la situación del apelante único, por ser de carácter obligatorio. C o n t r a v i e ne así el criterio j u r i s p r u d e n c i a l, según el c u a l, la prohibición de la r e f o r ma en peor g a r a n t i za al c o n d e n a do q ue su condición no s ea d e s m e j o r a da d e s de ningún p u n to de v i s t a ^h

Al respecto, la Corte, en ( C SJ AP, 30 m a y, 2 0 1 2, r a d. 3 6 9 2 4 ), precisó lo siguiente: La Sala ha reconocido q ue al confrontar el principio de non reformatio in pejus, previsto en el inciso 2° del artículo 31 de la Constitución Política frente al de legalidad, prevalece, porque en el sentenciado no pueden recaer los efectos de los yerros en que i n c u r r en los funcionarios en la labor de a d m i n i s t r ar justicia. En ese sentido, se ha precisado que la interdicción de reforma peyorativa no sólo está supeditada a agravar la pena i m p u e s ta si condenado (sic) es apelante único, sino a desmejorar su situación al sorprendérsele con a r g u m e n t os ajenos a lo debatido, lo que impone analizar tal garantía en términos cuantitativos y también en aspectos cualitativos, cuando por ejemplo, por parte del Ad quem se introducen temáticas de las cuales el recurrente no ha tenido oportunidad de ejercer el derecho de contradicción. " Salvo que se trate de la pena intemporal prevista en el articulo 122-5 de la Carta Política, la cual opera de pleno derecho (CSJ AP, 20 nov. 2013, rad. 36040, entre otras). ^^Cfr. Proveídos de 15 de m a yo de 2 0 03 (radicación 15868); 28 de febrero de 2 0 07 (radicación 26087) y de 21 de abril de 2 0 10 (radicación 33418), entre

otros. 7 Casación 45175 ALVARO DE JESÚS DELGADO DELGADO y LIBARDO ENRIQUE DELGADO GARAVITO En el suh exámine, es i n c o n t r a s t a b le que si el fallador de p r i m er g r a do se s u s t r a jo de i m p o n er a los e n j u i c i a d os la p e na accesoria de inhabilitación en el ejercicio de d e r e c h os y f u n c i o n es públicas y c on ello desconoció el p r i n c i p io de legalidad, p o r q ue de a c u e r do c on el a r t i c u lo 52 d el Código P e n a l, d i c ha sanción es obligatoria, lo cierto es q ue el j u ez p l u r al no podía acceder a la pretensión de la víctima y p r o c e d er a «complementar el fallo recurrido» en d i c ho sentido, p o r q ue ello i m p l i ca la m e r ma de s us derechos, t al c o mo lo ha reconocido la S a la en o t r os a s u n t o s ^^ En esas condiciones, se i m p o ne casar de oficio la s e n t e n c ia d i c t a da p or el T r i b u n al S u p e r i or de Sincelejo, en el s e n t i do de e x c l u ir de la c o n d e na i m p u e s ta a ALVARO DE JESÚS

DELGADO DELGADO y LIBARDO ENRIQUE DELGADO GARAVITO, la

p e na accesoria de inhabilitación p a ra el ejercicio de d e r e c h os y f u n c i o n es públicas.

3. A d i c i o n al a lo a n t e r i o r, la S a la c o n s t a ta q ue l os talladores no se p r o n u n c i a r on frente a u no de los delitos p or los cuales se formuló acusación.

Se r e c u e r d a, al efecto, q ue la Fiscalía realizó u na p r i m e ra imputación a l os p r o c e s a d os p or l os delitos de h o m i c i d io agravado en g r a do de t e n t a t i va y/abricación, tráfico o porte de armas de fuego, m o m e n to p a ra el c u al la víctima del h e c h o, DENIS DEL CARMEN DELGADO HERNÁNDEZ, se '3 CSJ AP 29 abr. 2015, rad. 45429, entre otros. 8 Casación 45175 ALVARO DE JESÚS DELGADO DELGADO y LIBARDO ENRIQUE DELGADO GARAVITO e n c o n t r a ba h o s p i t a l i z a da en la U n i d ad de C u i d a d os Intensivos. No obstante, a raíz de su deceso, la Fiscalía reformuló la imputación c o n t ra l os implicados, señalando q ue d e s a p a r e ce el i n j u s to en g r a do de t e n t a t i v a, p or lo c u al l es atribuyó el p u n i b le de h o m i c i d io a g r a v a d o, p e ro n a da refirió

frente al delito c o n t ra la seguridad pública i'^. T a n to en el escrito de acusación^^ c o mo en la respectiva formulación, la Fiscalía enrostró la c o n d u c ta de h o m i c i d io a g r a v a d o, en c o n c u r so c on fabricación, tráfico o porte de armas de fuego^^. En el desarrollo del j u i c io oral, la d e l e g a da de la Fiscalía, en s us alegatos de cierre, solicitó condena, únicamente, por el p u n i b le de h o m i c i d io a g r a v a do i ' ^. Los juzgadores, p or su parte, d i c t a r on s e n t e n c ia c o n d e n a t o r ia p or e se i n j u s t o, p e ro no h i c i e r on p r o n u n c i a m i e n to a l g u no frente al de fabricación, tráfico o porte de armas de fuego, en contravía de lo d i s p u e s to en el a r t i c u lo 4 46 de la Ley 9 06 de 2 0 0 4, según el c u a l, la decisión o sentido del fallo «será individualizado frente a cada uno de los enjuiciados y c a r g os c o n t e n i d os en la acusación». Folios 46 a 48 Carpeta No 1 y CD récord 24:00. 15 Folio 42 Ib. 16 Folios 52 a 54 Ib. y CD récord 13:53.

CD récord 29:19. 9 Casación 45175 ALVARO DE JESÚS DELGADO DELGADO y LIBARDO ENRIQUE DELGADO GARAVITO R e s p a l da lo anterior, el reciente p r o n u n c i a m i e n to de la Sala, ( C SJ S P, 25 m a y. 2 0 1 6, r a d. 4 3 8 3 7 ), d o n de se precisó q ue la acusación es el «acto complejo integrado por el respectivo escrito y su formulación oral». Alli m i s mo examinó, e n t re o t r as temáticas, el alcance del citado precepto, en l os siguientes términos: Es claro, entonces, que frente a la sentencia que debe producirse luego de surtido el juicio oral, el poder de decisión siempre reposa en el juez de conocimiento y que, en consecuencia, en el delegado de la Fiscalia radica sólo un poder de postulación que se ejerce desde la misma presentación de la acusación y culmina con las alegaciones posteriores al debate probatorio en la etapa de juzgamiento. E sa conclusión es tan cierta que el mismo estatuto procesal, en los artículos 4 46 y 4 4 8, define la intervención de las partes en los alegatos de conclusión como meras solicitudes; en especial, la primera de tales normas delimita la naturaleza del acto del juez y el del fiscal al prever que: "La decisión será individualizada frente a cada uno de los enjuiciados y cargos contenidos en la acusación y deberá referirse a las solicitudes

hechas en los alegatos finales (...)". (Negritas originales). De lo a n t e r i or deriva q ue l os juzgadores, al dejar de p r o n u n c i a r se sobre u no de l os delitos p or l os q ue se formuló acusación -escrita y verbali n c u r r i e r on en u na i r r e g u l a r i d ad q ue d e s c o n o ce el d e b i do proceso, c u ya corrección se logra m e d i a n te la r u p t u ra de la u n i d ad procesal. Así procedió la S a la en p a s a da o p o r t u n i d ad ( C SJ AP 29 abr. 2 0 1 5, r a d. 4 3 1 7 0 ), al e x a m i n ar un a s u n to de s i m i l a r es 10 Casación 45175 ALVARO DE JESÚS DELGADO DELGADO y LIBARDO ENRIQUE DELGADO GARAVITO características, p r e c i s a n do q ue c u a n do el j u z g a d or deja de c o n s i d e r ar u no o v a r i os delitos i m p u t a d os en el pliego de cargos se i n c u r re en u na incongruencia omisiva, q ue debe ser corregida m e d i a n te la r u p t u ra de la u n i d ad procesal y la c o m p u l sa de copias al j u z g a do de p r i m e ra i n s t a n c i a, p a ra que, p or separado, dicte la s e n t e n c ia c o r r e s p o n d i e n t e.

En estos términos se pronunció: La congruencia entre la acusación y la sentencia hace parte del debido proceso; ésta c o m p o r ta la armonía que entre dichos actos debe existir en s us aspectos personal, fáctico y jurídico, último que se afecta en los eventos en que el j u ez deja de considerar u no o varios delitos i m p u t a d os en el pliego de cargos (incongruencia omisiva). (...) La evidente ausencia de p r o n u n c i a m i e n to en las sentencias de p r i m e ra y segunda instancia acerca del concurso homogéneo del delito de acceso carnal abusivo con m e n or de 14 años, agravado, por el que también fue acusado (...), lleva a la conclusión de que efectivamente se quebrantó, p or omisión, el principio de congruencia.

El artículo 10 de la ley 9 06 de 2 0 0 4, rector del presente trámite, establece q ue l as actuaciones procesales se deben desarrollar teniendo en c u e n ta el respeto a los derechos f u n d a m e n t a l es de las personas que intervienen en ella y la necesidad de lograr la eficacia del ejercicio de l a j u s t i c i ay que los funcionarios judiciales h a g an prevalecer el derecho sustancial. 11 Casación 45175 ALVARO DE JESÜS DELGADO DELGADO y LIBARDO ENRIQUE DELGADO GARAVITO Igualmente, d e t e r m i na el inciso q u i n to de la citada disposición, que los jueces de control de garantías y conocimiento están en la

obligación de corregir los actos irregulares no sancionables con nulidad, respetando siempre los derechos y garantías de l os intervinientes. A h o ra bien, advertido que la sentencia dejó de pronunciarse sobre algunos de l os delitos i m p u t a d os en la acusación - el concurso homogéneo de acceso carnal abusivo con m e n or de 14 años, agravado-, el yerro debe ser corregido. C o mo por los delitos de actos sexuales abusivos con m e n or de 14 años, agravado, sí existe adecuado p r o n u n c i a m i e n to judicial, no se hace necesario decretar la n u l i d ad de lo actuado. T a m p o co resulta viable que esta Corporación e m i ta decisión complementaria, porque limitaría a las partes en el ejercicio de los derechos de contradicción, a la segunda instancia y a la interposición del recurso extraordinario de casación. Entonces, para la corrección de la irregularidad advertida, se acudirá a la r u p t u ra de la u n i d ad procesal y se expedirán copias de la carpeta y los registros que contienen la actuación, para que por separado el Juzgado de p r i m e ra instancia profiera el fallo referido al concurso homogéneo del delito de acceso carnal abusivo con m e n or de 14 años, agravado. Este criterio ya fue aplicado por la j u r i s p r u d e n c ia de la Sala en eventos similares al que a h o ra ocupa su atención, en trámites

regidos por la Ley 6 00 de 2 0 0 0, razonamientos que g u a r d an coherencia conceptual y n o r m a t i va con las disposiciones propias del sistema regido por la Ley 9 06 de 2 0 0 4, el que aquí se reitera (CSJ SP, 20 nov. 2 0 0 1, rad. 15664; y 12 ago. 2 0 0 9, 32189). 12 Casación 45175 ALVARO DE JESÚS DELGADO DELGADO y LIBARDO ENRIQUE DELGADO GARAVITO En s e g u i m i e n to de l as a n t e r i o r es directrices, q ue p a c i f i c a m e n te h an v e n i do siendo aplicadas p or la S a la ( C SJ AP 10 j u n. 2 0 1 5, r a d. 4 4 6 9 3, AP 19 ago. 2 0 1 5, r a d. 4 6 3 12 y SP 10 m a y. 2 0 1 6, r a d. 4 4 4 2 5 ), lo procedente es d i s p o n er la r u p t u ra de la u n i d ad procesal y la expedición de copias de lo a c t u a do p a ra q ue el J u z g a do P r i m e ro P e n al d el C i r c u i to de Sincelejo p r o f i e ra el fallo c o r r e s p o n d i e n te a la imputación c o n t e n i da en la formulación de acusación, r e l a c i o n a da c on el

delito c o n t ra la s e g u r i d ad pública. En mérito de lo e x p u e s t o, la S a la de Casación P e n al de la C o r te S u p r e ma de J u s t i c i a, a d m i n i s t r a n do j u s t i c ia en n o m b re de la República y p or a u t o r i d ad de la ley, RESUELVE Primero. CASAR OFICIOSA Y PARCIALMENTE el fallo proferido p or el T r i b u n al S u p e r i or de Sincelejo, en el s e n t i do de e x c l u ir la p e na accesoria de inbabilitación p a ra el ejercicio de d e r e c h os y f u n c i o n es públicas i m p u e s ta a ALVARO DE JESÚS DELGADO DELGADO y LIBARDO ENRIQUE DELGADO GARAVITO, c o n f o r me a lo r a z o n a do en precedencia. SEGUNDO. A d v e r t ir q ue l as demás d e t e r m i n a c i o n es p e r m a n e c en s in modificación. TERCERO. DISPONER la r u p t u ra de la u n i d ad procesal y se e x p i d an copias de la actuación c on d e s t i no al J u z g a do P r i m e ro P e n al d el C i r c u i to de Sincelejo, p a ra q ue 13 Casación 45175

ALVARO DE JESÚS DELGADO DELGADO y

LIBARDO ENRIQUE DELGADO GARAVITO profiera el fallo c o r r e s p o n d i e n te a la imputación c o n t e n i da en la formulación de acusación, r e l a c i o n a da c on el delito c o n t ra la s e g u r i d ad pública, c o n f o r me a lo e x p u e s to en la p a r te m o t i v a. C o n t ra e s ta p r o v i d e n c ia no p r o c e de r e c u r so a l g u n o. Notiíiquese y cúmplase 14 Casación 45175

ÁLVAFto EÍE JES6S,DELGADO DELGADO y

LlBARC¡a£^RIQUEtíELGADO GARAVITO

EUGENIO FERNANDEZ CA

LUIS ANTONIO HERNANDEZ BARBOSA

EYDER PATINO CABRERA

PATRICIA SALAZARTCU

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