CSJ - SP15552-2016(44124)

República de Colombia Cone Suprema de Justicia Sala de Casación Penal

CASACIÓN 44124

LUIS ANTONIO HEE^NÁNDEZ BARBOSA

Magistrado Ponente SP15552-2016 Radicación 44124 ( A p r o b a do A c ta N o. 3 4 2 ). Bogotá D . C ., v e i n t i o c ho ( 2 8) de o c t u b re de d os m il dieciséis (2016).

VISTOS: R e s u e l ve la S a la el r e c u r so de casación i n t e r p u e s to p or l os defensores de M A R T HA INÉS L E AL R A M O S, J A C K E L I NE S A N D O V AL S A L A Z A R, H U GO D A N EY O R T IZ GARCÍA y J O R GE A R M A N DO R U B I A NO JIMÉNEZ c o n t ra la s e n t e n c ia a través de la c u al el T r i b u n al S u p e r i or de Bogotá l os condenó el 7 de m a r zo de 2 0 1 4, j u n to c on E n r i q ue A l b e r to A r i za Rivas y José A l e x a n d er Velásquez Sánchez, p or l os delitos de concierto p a ra d e l i n q u ir agravado, violación ilícita de c o m u n i c a c i o n e s, utilización ilícita de e q u i p os t r a n s m i s o r es y receptores y a b u so de

a u t o r i d ad p or acto arbitrario e injusto.

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MARTHA INÉS LEAL LLANOS Y OTROS HECHOS: A p a r t ir d el año 2 0 0 4, varios f u n c i o n a r i os d el D e p a r t a m e n to A d m i n i s t r a t i vo de S e g u r i d ad (DAS), entre ellos, M A R T HA INÉS L E AL L L A N OS ( S u b d i r e c t o ra y C o o r d i n a d o ra d el G r u po de Inteligencia Estratégica), J A C K E L I NE S A N D O V AL S A L A Z AR ( S u b d i r e c t o ra de C o n t r a i n t e l i g e n c ia y D i r e c t o ra G e n e r al Operativa), H U GO D A N EY O R T IZ GARCÍA (Subdirector de Operaciones) y J O R GE A R M A N DO R U B I A NO JIMÉNEZ (Coordinador del G r u po de D e s a r r o l lo Tecnológico de la Subdirección de Contrainteligencia), c o n f o r m a r on j u n to c on otros f u n c i o n a r i os de la m i s ma e n t i d ad el d e n o m i n a do G-3. El objetivo de dicho g r u po se concretó en utilizar los equipos t r a s m i s o r es y receptores del D AS p a ra realizar interceptaciones telefónicas y de correos electrónicos s in previa o r d en judicial, así c o mo s e g u i m i e n t os pasivos,

respecto de v a r i as p e r s o n as y organizaciones, c o mo el Colectivo de A b o g a d os José Alvear Restrepo, la Comisión C o l o m b i a na de J u r i s t a s, el S i n d i c a to N a c i o n al de T r a b a j a d o r es de la I n d u s t r ia de A l i m e n t o s, la Comisión Intereclesial de J u s t i c ia y Paz, agrupaciones de defensores de d e r e c h os h u m a n os y otras, además de políticos, periodistas y M a g i s t r a d os de la Corte S u p r e ma de Justicia, en o r d en a establecer posibles vínculos c on el g r u po a r m a do ilegal Farc. 2

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MARTHA INÉS LEAL LLANOS Y OTROS ANTECEDENTES PROCESALES: C on f u n d a m e n to en h e c h os r e v e l a d os p or la R e v i s ta S e m a na d el 22 de febrero de 2 0 0 9, q ue d io c u e n ta de la interceptación ilegal de c o m u n i c a c i o n es p or parte de f u n c i o n a r i os d el D A S, un Fiscal D e l e g a do a n te esta Corporación d io c u r so a la c o r r e s p o n d i e n te investigación, en la c u al se ordenó la r u p t u ra de la u n i d ad procesal r e s p e c to de los s u c e s os o c u r r i d os a n t es de e n t r ar en vigor

la L ey 9 06 de 2 0 0 4, p a ra q ue f u e r an investigados c o n f o r me a la Ley 6 00 de 2 0 0 0. El 28 de m a yo de d i c ha a n u a l i d ad la Fiscalía declaró a b i e r ta la instrucción, en desarrollo de la c u al escuchó en i n d a g a t o r i a, e n t re otros, a M A R T HA INÉS L E AL R A M O S, J A C K E L I NE S A N D O V AL S A L A Z A R, H U GO D A N EY O R T IZ GARCÍA y J O R GE A R M A N DO R U B I A NO JIMÉNEZ, definiéndoles su situación jurídica el 30 de j u l io siguiente c on m e d i da de a s e g u r a m i e n to de detención preventiva en establecimiento carcelario p or el delito de concierto p a ra delinquir, p u es l os otros p u n i b l es no p r e c i s a b an de t al determinación, providencia c o n f i r m a da en lo s u s t a n c i al por el Viceñscal G e n e r al de la Nación al c o n o c er de la apelación i n t e r p u e s ta p or varios defensores. 3

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M A R T HA INÉS LEAL LLANOS Y OTROS C l a u s u r a da la instrucción, el s u m a r io fue calificado el 26 de e n e ro de 2 0 10 c on resolución de acusación en

c o n t ra de los m e n c i o n a d os procesados, c o mo a u t o r es de los delitos de concierto p a ra d e l i n q u ir a g r a v a do (articulo 3 40 i n c i s os 1° y 3° d el Código Penal), c o n c u r so de p u n i b l es de violación ilícita de c o m u n i c a c i o n es (artículo 1 92 i n c i s os 1° y 2° ídem), c o n c u r so homogéneo de utilización ilícita de e q u i p os t r a n s m i s o r es y receptores (artículo 1 97 ídem), y c o n c u r so de delitos de a b u so de a u t o r i d ad p or acto a r b i t r a r io e i n j u s to (artículo 4 16 ídem), c on la c i r c u n s t a n c ia de m a y or p u n i b i l i d ad establecida en el artículo 5 8 -9 del m i s mo o r d e n a m i e n t o. M e d i a n te resolución d el 5 de m a r zo de 2 0 10 se declaró desierto el r e c u r so de apelación i n t e r p u e s to p or dos defensores c o n t ra la calificación y se aceptó el d e s i s t i m i e n to q ue de un r e c u r so s i m i l ar presentó o t ro a b o g a d o. El j u i c io fue a d e l a n t a do p or el J u z g a do 6° P e n al del

C i r c u i to E s p e c i a l i z a do de Bogotá, d e s p a c ho q ue realizó la a u d i e n c ia pública, pero u na vez c u l m i n a da el a s u n to fue a s i g n a do al J u z g a do T e r c e ro P e n al d el C i r c u i to E s p e c i a l i z a do de Descongestión, el c u al profirió fallo el 14 de o c t u b re de 2 0 1 5. Condenó a M A R T HA INÉS L E AL

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MARTHA INÉS LEAL LLANOS Y OTROS R A M O S, J A C K E L I NE S A N D O V AL S A L A Z A R, H U GO D A N EY O R T IZ GARCÍA y J O R GE A R M A N DO R U B I A NO JIMÉNEZ, j u n to c on E n r i q ue A l b e r to A r i za R i v as y José A l e x a n d er Velásquez Sánchez, a 1 05 m e s es de prisión, m u l ta de 2 s a l a r i os mínimos legales y pérdida del cargo q ue c a da u no o s t e n t a ba en el D e p a r t a m e n to A d m i n i s t r a t i vo de S e g u r i d ad (DAS) e i n h a b i l i d ad p a ra el ejercicio de d e r e c h os y f u n c i o n es públicas p or el m i s mo

l a p so de la sanción p r i v a t i va de la l i b e r t a d, c o mo a u t o r es del delito de concierto p a ra d e l i n q u ir y c o a u t o r es de los p u n i b l es de violación ilícita de c o m u n i c a c i o n e s, utilización ilícita de equipos t r a n s m i s o r es y receptores, y a b u so de a u t o r i d ad p or acto arbitrario e injusto, negáindoles la suspensión c o n d i c i o n al de la ejecución de la pena. L os defensores de los m e n c i o n a d os c i u d a d a n o s, así c o mo la Fiscadía y a p o d e r a d os de la p a r te civil, a p e l a r on ese p r o n u n c i a m i e n to y el T r i b u n al S u p e r i or de Bogotá, a través de la s e n t e n c ia r e c u r r i da en casación p or la defensa, d i c t a da el 7 de m a r zo de 2 0 1 4, lo confirmó en lo s u s t a n c i a l. A d m i t i d as l as d e m a n d as y s u r t i do el respectivo t r a s l a do al M i n i s t e r io Público, la P r o c u r a d o ra T e r c e ra D e l e g a da p a ra la Casación P e n al rindió su concepto. 5

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MARTHA INÉS LEAL LLANOS Y OTROS

LAS DEMANDAS:

1. Demanda presentada en nombre de MARTHA

INÉS LEAL LLANOS.

C o n s ta de cinco cargos: 1.1. Primero. Nulidad por falta de querella.

El defensor planteó q ue el fallo t u vo l u g ar en un j u i c io viciado de n u l i d a d, p u es la Fiscalía dio c u r so a la investigación a p a r t ir de u na publicación de la R e v i s ta S e m a n a, pero s in c o n t ar c on la q u e r e l la d i s p u e s ta p or el legislador p a ra el delito de a b u so de a u t o r i d ad p or acto a r b i t r a r io e i n j u s t o, de índole querellable c o n f o r me a la ley 1 1 42 de 2 0 0 6, incorrección q ue i m p o ne i n v a l i d ar todo lo a c t u a do s in ese r e q u i s i to de procedibilidad, en o r d en a evitar excesos q ue contrarían la función pública. En este a s u n to operó la c a d u c i d ad de la querella, p u es las víctimas no p r o c e d i e r on a p o n er los h e c h os en c o n o c i m i e n to de l as a u t o r i d a d es d e n t ro de l os 6 m e s es siguientes a su o c u r r e n c i a, máxime si no i n f o r m a r on

sobre c i r c u n s t a n c i as de caso f o r t u i to o f u e r za m a y or que les h u b i e ra i m p e d i do conocer de l os procederes q ue se dice r e a l i z a r on los a c u s a d o s. 6

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MARTHA INÉS LEAL LLANOS Y OTROS C o mo la publicación periodística no r e e m p l a za la q u e r e l la c o mo r e q u i s i to de procedibilidad, M A R T HA INÉS L E AL debe s er a b s u e l ta p or el m e n c i o n a do delito y m a r g i n a r se la sanción i m p u e s ta en razón del m i s m o. 1.2. Segundo. Nulidad por falta de investigación integral. No se verificó la existencia de a t e n u a n t es o e x i m e n t es de r e s p o n s a b i l i d ad en l as c o n d u c t as i m p u t a d as a su asistida, dijo el defensor, olvidándose que los f u n c i o n a r i os d e b en s er i m p a r c i a l es en su objetivo de esclarecer la verdad, p u es de no s er así se q u e b r a n t an n o r m as c o n s t i t u c i o n a l e s, i n t e r n a c i o n a l es y legales, c on m a y or razón si la carga de la p r u e ba c o r r e s p o n de a la administración de j u s t i c ia j u n to c on el d e b er de investigar

c on i g u al celo lo favorable y desfavorable al p r o c e s a d o. A u n q ue p a ra el 2 0 04 existió un g r u po d e n o m i n a do G-3, o r g a n i z a do p or la Dirección G e n e r al de Inteligencia del D A S, q ue rendía c u e n t as a José M i g u el Narváez, A s e s or de la e n t i d a d, el n o m b re de M A R T HA INÉS L E AL no figuró e n t re l os m i e m b r os de aquél, d a do q ue en el a c ta del 8 de m a r zo de 2 0 05 se c o n s t a ta q ue la a c u s a da tenía la condición de S u b d i r e c t o ra de Análisis y, según se o b s e r va en l as actas, n u n ca i n t e r v i no en d i c ha organización. 7

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MARTHA INÉS LEAL LLANOS Y OTROS En el fallo no se precisó cuédes f u e r on los cargos desempeñados p or M A R T HA L E AL y t a m p o co se estableció la época en la q ue los ejerció, a si c o mo s us f u n c i o n e s. No p u e de a f i r m a r se q ue actuó c on dolo por saber de la e x i s t e n c ia del G-3. Si b i en el Acto Legislativo 03 de 2 0 02 derogó la n o r ma q ue se refería a la investigación i n t e g r a l, a p a r t ir

de la Constitución y de los t r a t a d os i n t e r n a c i o n a l es debe seguir e x i s t i e n do c o mo p r i n c i p io de un v e r d a d e ro E s t a do de d e r e c ho y materialización d el acceso a la administración de justicia. M A R T HA L E AL no hizo p a r te de u na asociación ilícita, p u es en su l a b or c o mo funcionaría se limitó a h a c er lo q ue s i e m p re realizaba, esto e s, recibir la información de inteligencia p a ra i n c l u i r le en las b a s es de d a t os y luego s o m e t e r la a análisis, de m o do q ue u na investigación i n t e g r al habría c o n s t a t a do q ue no integró dicho e n g r a n a je ilegal. No fue c o r r o b o r a do lo e x p u e s to p or F e r n a n do Ovalle a c e r ca de q ue él l i d e r a ba el G r u po G-3 y p r o c e s a ba la información q ue recibía de t o do el D A S, s in q ue M A R T HA L E AL se v i e ra i n v o l u c r a da en t al proceder. 8

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MARTHA INÉS LEAL LLANOS Y OTROS Su asistida, refirió el casacionista, no cometió el delito de concierto p a ra d e l i n q u ir a g r a v a d o, p u es dicho

c o m p o r t a m i e n to requiere la v o l u n t ad de p r o m o v er g r u p os a r m a d os al m a r g en de la ley, c o n d u c ta q ue en ningún m o m e n to realizó; además, si b i en F e r n a n do Ovalle declaró q ue le entregó un d o c u m e n to a M A R T HA L E A L, no se probó q ue efectivamente ella lo h u b i e ra recibido, además de q ue t a m p o co da c u e n ta de la comisión del delito, p u es se t r a ta de u na h o ja s in m e m b r e t e, en la c u al a p a r e c en los n o m b r es de C a r l os G a v i r i a, G u s t a vo Petro, A l v a ro Leyva, C a r l os Lozano, L u is E d u a r do Garzón, A n t o n io N a v a r r o, P i e d ad Córdoba y W i l s on B o r j a, s in que e n t o n c es baste p a ra p r o b ar su r e s p o n s a b i l i d ad por el m e n c i o n a do delito, máxime si el m i s mo F e r n a n do Ovalle declaró q ue a q u e l la no fue parte del G-3. A p a r t ir de lo expuesto, el defensor solicitó a la S a la c a s ar el fallo y dictar s e n t e n c ia de r e e m p l a z o, d a do que

no se cumplió el p r i n c i p io de investigación integral. 1.3. Tercero. Violación del n on bis in ídem. Si el delito de concierto p a ra d e l i n q u ir se consumó en el año 2 0 04 y en c o n t ra de M A R T HA L E AL se a d e l a n ta un p r o c e so c on las reglas de la Ley 9 06 de 2 0 04 por los m i s m os h e c h o s, s in q ue h u b i e ra solución de c o n t i n u i d a d, p u es la asociación c r i m i n al perduró más allá del 2 0 0 5, se 9

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MARTHA INÉS LEAL LLANOS Y OTROS p r o d u jo un doble j u z g a m i e n to p or la m i s ma c o n d u c t a, c i r c u n s t a m c ia q ue i m p o ne declarar la invalidación d el trámite seguido c o n f o r me a la Ley 6 00 de 2 0 0 0. C on f u n d a m e n to en lo a n t e r i o r, el defensor solicitó "se decrete la nulidad de lo actuado y en su lugar ordenar la preclusión de la investigación en favor de mi defendida". 1.4. Cuarto. Violación directa por falta de aplicación del art. 32 numerales 4 y 10 del Código Penal. L os talladores no t u v i e r on en c u e n ta q ue M A R T HA L E AL actuó en estricto c u m p l i m i e n to de o r d en l e g i t i ma de

a u t o r i d ad c o m p e t e n te y, además, incurrió en un e r r or de tipo. L u e go de a l u d ir a desarrollos d o c t r i n a l es sobre la obediencia debida, afirmó el actor q ue si el D AS correspondía a u na organización p i r a m i d a l, en la c u al los inferiores debían c u m p l ir las órdenes i m p a r t i d as p or l os s u p e r i o r e s, es "razonable concluir que las diversas formas de responsabilidad oúginadas en el cumplimiento de la orden deben radicar en cabeza de quien las emitió", p or o c u p a r se de labores tales c o mo el c o m b a t e, la defensa de la i n t e g r i d ad territorial, la soberanía e i n d e p e n d e n c i a, la 10

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MARTHA INÉS LEAL LLANOS Y OTROS persecución de la d e l i n c u e n c ia y el m a n t e n i m i e n to d el o r d en público. La o r d en debe s er p r o f e r i da p or el s u p e r i or jerárquico c o m p e t e n t e, su c o n t e n i do debe e n c o n t r a r se d e n t ro de l as facultades de aquél, debe referirse a obligaciones d el s u b o r d i n a d o, r e u n ir l as f o r m a l i d a d es legales y no ser m a n i f i e s t a m e n te ilegal. Si M A R T HA L E AL

e ra funcionaría d el D AS y debía c u m p l ir el m a n u al de f u n c i o n e s, e n t re l as cuales e s t a ba c a n a l i z ar l as c o m u n i c a c i o n es p r o c e d e n t es de l as seccionales de la e n t i d a d, t al f ue su c o n d u c t a, la c u al se e n m a r ca en el c u m p l i m i e n to de u na o r d en e "inculpabilidad por error de tipo" y, p or t a n t o, c a r e n te de dolo, en c u a n to el y e r ro recayó sobre el t i po objetivo. Solicitó el r e c u r r e n te a la C o r te c a s ar el fallo para, en su l u g a r, dictar s e n t e n c ia a b s o l u t o r ia en favor de su r e p r e s e n t a d a. 1.5. Quinto. Violación de la presunción de inocencia. M A R T HA INÉS L E AL f ue c o n d e n a d a, pese a q ue debió aplicarse el p r i n c i p io in dubio pro reo y p or ello se violó la presunción de inocencia. 11

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M A R T HA INÉS LEAL LLANOS Y OTROS T a n to la d o c t r i na e x t r a n j e r a, c o mo la j u r i s p r u d e n c ia c o n s t i t u c i o n al y e s ta C o r te se h an o c u p a do de la referida

presunción y d el citado p r i n c i p i o. Puntualizó: "si el juez no hubiera incurrido en ese falso juicio de legalidad al apreciar y valorar positivamente en contra de nuestra defendida, la pericia dactiloscópica, que no ha debido hacerlo, por tratarse de una prueba ilegal, por ser contradictorios los tres dictámenes rendidos y por carecer de fundamentación técnica, razón por la cual ha debido aplicar la cláusula de exclusión contenida en el último inciso del artículo 29 de la carta Política, y en tales circunstancias, de manera necesaria hubiera tenido que aceptar la existencia de fundadas dudas sobre la falsedad del documento y consecuentemente sobre la autoría y presunta responsabilidad de nuestra defendida y en tales circunstancias ha debido reconocer el instituto del in dubio pro reo", "No existe en el plenario prueba legal y oportunamente allegada que permita inferir la comisión del hecho y su responsabilidad en los hechos enrostrados, pues los medios de prueba establecen la presencia del giro de unos dineros para los arreglos locativos de la casa de la abuela de la denunciante y procesada Peña Ariza...". Se i m p o ne decretar la n u l i d ad d el p r o c e so desde el cierre de investigación a fin de s u b s a n ar las deficiencias 12

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MARTHA INÉS LEAL LLANOS Y OTROS investigativas. A la par, solicitó el defensor casar el fallo a t a c a do y dictar en favor de su a s i s t i da s e n t e n c ia a b s o l u t o r ia en aplicación del p r i n c i p io in dubio pro reo.

2. Demanda presentada en nombre de

JACKELINE SANDOVAL SALAZAR.

C o n s ta de dos cargos. 2.1. Primero. Nulidad por no tramitar control de legalidad. A u n q ue la defensa de J A C K E L I NE S A N D O V AL solicitó el c o n t r ol de la m e d i da de a s e g u r a m i e n to 4 m e s es a n t es de c l a u s u r a r se la instrucción, la Fiscalía no le dio trámite c o n f o r me al artículo 3 92 de la Ley 6 00 de 2 0 0 0, de m a n e ra q ue afectó el d e b i do proceso, lo c u al i m p o ne a n u l ar la actuación desde la resolución p a r c i al de cierre de investigación del 2 de d i c i e m b re de 2 0 0 9. Si c on p o s t e r i o r i d ad a la e j e c u t o r ia de la acusación se envió la s o l i c i t ud de c o n t r ol de legalidad al j u e z, p a ra tal m o m e n to e ra i m p r o c e d e n t e, p u es ya había a v o c a do c o n o c i m i e n to de la fase del j u i c i o. 13 MARTHA INÉS LEAL LLANOS Y OTROS 2.2. Segundo. Nulidad derivada de acusación anfíbológica y contradictoria La Fiscalía en la acusación incurrió en c o n t r a d i c c i o n es p u es luego de precisar (pg. 2) q ue salvo el

concierto p a ra d e l i n q u ir q ue es de carácter p e r m a n e n t e, "los demás delitos realizados corresponden al año 2004 en razón de la variación del régimen procesal a partir del 1 ° de enero de 200S\s adelemte refirió (pg. 7 0) que o b ra el a c ta de la reunión del 8 de m a r zo de 2 0 0 5, realizada en la s a la de j u n t as de la e n t i d a d, a la c u al a s i s t i e r on el D i r e c t or d el D AS Jorge N o g u e ra Cotes, el asesor José M i g u el Narváez, directores generales de inteligencia y a l g u n os s u b d i r e c t o r es e i n t e g r a n t es del g r u p o. Después, al p u n t u a l i z ar los cargos, la Fiscalía indicó (pg. 81): "De otra parte, en las actas de las reuniones del G3 que implemento Arsayuz Guerrero, obra la intervención de Jackeline Sandoval en calidad de subdirectora de contrainteligencia el 8 de marzo de 2005, en la que adujo prestar su apoyo y crear un grupo especial para trabajar con el G3 sobre eventuales judicializaciones". Además de las evidentes contradicciones, no se t u vo en c u e n ta q ue J A C K E L I NE S A N D O V AL f ue S u b d i r e c t o ra de C o n t r a i n t e l i g e n c ia h a s ta el 3 de a g o s to de 2 0 0 4.

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MARTHA INÉS LEAL LLANOS Y OTROS Pese a q ue en la acusación se r e c o n o ce que el delito de acto a r b i t r a r io e i n j u s to es s u b s i d i a r i o, fue i m p u t a do a la p r o c e s a da en c o n c u r so c on otros, c o n t r a r i a n do el artículo 31 del Código Penal. En el afán p or a c u s ar a su asistida, la Fiscalía incurrió en contradicciones q ue t o r n an anfibológica la acusación, además de q ue no es clara, precisa ni concreta, lo c u al i m p o ne la invalidación de lo a c t u a do a p a r t ir de la resolución a c u s a t o r i a, inclusive. 2.3. Tercero. Falso raciocinio respecto de lo expuesto por Fernando Ovalle Olaz. El fallo se sustentó en lo dicho p or el m e n c i o n a do c i u d a d a mo en su i n d a g a t o r i a, s in q ue le f u e ra t o m a do j u r a m e n to en los términos del artículo 3 37 de la Ley 6 00 de 2 0 0 0, de m o do q ue no p u e de tenérsele c o mo t e s t i m o n io en c u a n to a t e n ta c o n t ra las reglas de la lógica y únicamente corresponde a un indicio, c on m a y or razón si al preguntársele por los m i e m b r os del G-3 no mencionó

a J A C K E L I NE S A N D O V A L, c o mo t a m p o co la refirieron en s us i n j u r a d as C a r l os Arza3aaz G u e r r e r o, H u go D a n ey O r t iz García, O s c ar B a r r e ro López, F a b io D u a r te Traslaviña, S a n d ra Lucía Muñoz, M a r io O r l a n do Mejía Ortiz, B l a n ca Cecilia R u b io Rodríguez, C a r l os A l b e r to H e r r e ra R o m e ro y L i na María R o m e ro E s c a l a n t e. 15

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MARTHA INÉS LEAL LLANOS Y OTROS Solicitó el r e c u r r e n t e, en aplicación d el p r i n c i p io in dubio pro reo, c a s ar el fallo y absolver p or d u da a su p r o c u r a d a. 2.4. Cuarto. Falso juicio por omisión de lo declarado por Andrés Péñate. En el fallo no se t u vo en c u e n ta lo e x p u e s to p or el ex director d el D AS Andrés Péñate, q u i en indicó q ue al i n g r e s ar a la a n t i d ad abrió un c o n c u r so p or m e r i t o c r a c ia p a ra directores seccionales y utilizó el polígrafo, en c u yo m a r co J A C K E L I NE S A N D O V A L, q u i en obró s i e m p re

c o n f o r me a la Constitución y la ley, ganó la Dirección de Boyacá. 2.5. Quinto. Falso juicio de existencia por omisión de documentos de defensa. L u e go de r e l a c i o n ar a l g u n os d o c u m e n t o s, el i m p u g n a n te afirmó q ue el T r i b u n al halló certeza d o n de sólo había p r o b a b i l i d a d, de m a n e ra q ue aplicó en f o r ma i n d e b i da el artículo 2 32 de la Ley 6 00 de 2 0 00 y dejó de aplicar l os artículos 6° y 7° de la m i s ma legislación q ue d an c u e n ta de l os requisitos p a ra c o n d e n ar y de la d u da c o mo f o r ma de exoneración de r e s p o n s a b i l i d a d. 16

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MARTHA INÉS LEAL LLANOS Y OTROS C on b a se en lo a n t e r i o r, solicitó a la C o r te casar el fallo p a r a, en su lugar, dictar s e n t e n c ia a b s o l u t o r ia en favor de J A C K E L I NE S A N D O V AL S A L A Z A R.

3. Demanda presentada en nombre de HUGO

DANEY ORTIZ GARCÍA.

C o n s ta de tres cargos. 3.1. Primero. Nulidad por prescripción de 3 acciones penales antes de la acusación. Según los artículos 1 92 y 1 97 de la Ley 5 99 de 2 0 00

los delitos de violación ilícita de c o m u n i c a c i o n es y utilización ilícita de equipos t r a n s m i s o r es y receptores tenían p a ra la época de l os h e c h os u na p e na de 1 a 3 años de prisión. A su v e z, el artículo 4 16 d el m i s mo o r d e n a m i e n to disponía p a ra el p u n i b le de a b u so de a u t o r i d ad p or acto a r b i t r a r io e i n j u s to u na p e na de m u l ta y pérdida del e m p l eo o cargo público. Si la p e na máxima p a ra los dos p r i m e r os delitos e ra de 3 años de prisión, la c u al debía i n c r e m e n t a r se en 1 año p or s er el p r o c e s a do servidor público, arrojaría un término de 4 años, pero c o mo el mínimo d i s p u e s to en la ley c o mo lapso prescriptivo es de 5 años, p a ra c u a n do se profirió la resolución de acusación (26 de e n e ro de 2 0 1 0) 17

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MARTHA INÉS LEAL LLANOS Y OTROS ya había p r e s c r i to la acción p e n al d e r i v a da de los delitos de violación ilícita de c o m u n i c a c i o n es y utilización ilícita de e q u i p os t r a n s m i s o r es y receptores. C o mo el delito de a b u so de a u t o r i d ad p or acto

a r b i t r a r io e i n j u s to no tenía p e na de prisión, prescribía en 5 años, término q ue se cumplió en el m es de e n e ro de 2 0 0 9, es decir, a n t es de dictarse la resolución a c u s a t o r i a. No debe tenerse en c u e n ta en el cómputo de l os términos p r e s c r i p t i v os el a u m e n to de p e na d i s p u e s to en la L ey 8 90 de 2 0 04 p or no estar vigente p a ra c u a n do t u v i e r on l u g ar las c o n d u c t as aquí investigadas, salvo q ue se c o n t r a r i a ra el p r i n c i p io c o n s t i t u c i o n al de f a v o r a b i l i d ad de la ley p e n a l. C on f u n d a m e n to en lo e x p u e s t o, el defensor solicitó a la C o r te c a s ar la s e n t e n c ia i m p u g n a d a, en el s e n t i do de i n v a l i d ar lo a c t u a do desde la resolución de acusación y, e n t o n c e s, declarar la prescripción de la acción p e n al de los referidos delitos. 3.2. Segundo. Nulidad por violación del derecho de defensa. El fallador de p r i m er g r a do no apreció l as alegaciones e x p u e s t as p or H U GO D A N EY O R T IZ GARCÍA,

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MARTHA INÉS LEAL LLANOS Y OTROS m o t i vo p or el c u al violó su derecho a la defensa. P or su parte, al p l a n t e a r se en el r e c u r so de apelación t al incorrección, el T r i b u n al de Bogotá se limitó a señalar que al parecer se t r a t a ba de u na falla técnica en el registro de la a u d i e n c ia pública s u b s a n a b le a través de la interposición de recursos, máxime si el defensor hizo valer los d e r e c h os del a c u s a do y s us peticiones prevalecen sobre las de su asistido. Si los artículos 1 4 -1 del Pacto de N u e va Y o rk y 8 -1 de la Convención de S an José de C o s ta R i ca d i s p o n en q ue t o da p e r s o na tiene derecho a ser oída públicamente y a su vez el artículo 8 de la Ley 6 00 de 2 0 00 g a r a n t i za la defensa m a t e r i a l, se violó el derecho a la defensa de O R T IZ GARCÍA al no ser apreciadas s us alegaciones en el fallo i m p u g n a d o, situación q ue c o n f o r me c on el artículo 3 0 6 -3 del e s t a t u to procesal p e n al i m p o ne la invalidación de lo a c t u a d o, a fin de q ue el a c u s a do "rehaga su intervención para alegación

final en el juicio oral y público". 3.3. Tercero. Falso juicio de existencia por omisión de pruebas. L u e go de t r a n s c r i b ir a m p l i a m e n te las consideraciones del T r i b u n al sobre la r e s p o n s a b i l i d ad de su representado, el defensor señaló q ue l os sentenciadores de p r i m e ra y s e g u n da i n s t a n c ia no a p r e c i a r on la i n d a g a t o r ia de 19

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M A R T HA INÉS LEAL LLANOS Y OTROS F e r n a n do Ovalle r e n d i da el 1° de j u l io de 2 0 0 9, en la c u al dijo no r e c o r d ar injerencias de H U GO D A N EY O R T IZ en el G-3 y t a m p o co se t u vo en c u e n ta lo q ue su asistido expresó en su i n j u r a d a. Si se h u b i e r an v a l o r a do tales m e d i os de p r u e ba la s e n t e n c ia habría sido a b s o l u t o r i a, m o t i vo p or el c u al solicitó a la C o r te casar el fallo p a r a, en su lugar, absolver a su representado.

4. Demanda presentada en nombre de JORGE

ARMANDO RUBIANO JIMÉNEZ.

C o n s ta de dos cargos. 4.1. Primero. Nulidad por prescripción de 3

acciones penales antes de la acusación. En términos idénticos a l os p l a n t e a d os en el s e g u n do cargo de la d e m a n da p r e s e n t a da en n o m b re H U GO D A N EY O R T IZ GARCÍA, el defensor a d u jo q ue p a ra c u a n do se profirió la resolución de acusación el 26 de e n e ro de 2 0 1 0, ya se e n c o n t r a b an prescritas las acciones penales derivadas de los delitos de a b u so de a u t o r i d ad p or acto a r b i t r a r io e i n j u s t o, violación ilícita de c o m u n i c a c i o n es y utilización ilícita de e q u i p os t r a n s m i s o r es y receptores, l os c u a l es tenían un lapso p r e s c r i p t i vo de 5 años, razón p or la c u al se debe casar el fallo i m p u g n a do p a ra i n v a l i d ar el p r o c e so desde la 20

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MARTHA INÉS LEAL LLANOS Y OTROS acusación y declarar la prescripción de la acción p e n al de los referidos p u n i b l e s. 4,2. Segundo. Falso juicio de existencia por omisión de pruebas. No f u e r on apreciados p or l os falladores l os t e s t i m o n i os de J a i ro Santiago C u e r vo y M i g u el Ángel

González ( a d m i n i s t r a d o r es de l as salas técnicas en la Subdirección de Desarrollo Tecnológico en el D A S ), Carlos Alberto A r z a y uz G u e r r e ro (Subdirector de O p e r a c i o n es y D i r e c t or G e n e r al de Inteligencia d el D A S ), D i a na Patricia Caicedo M o r e n o, Ancizar B a r r i os Lozada, F r e d dy E f r a in R u b io Zafra, M a r t ha F o r e ro (Secretaria d el G r u po de D e s a r r o l lo Tecnológico), José S a n t os Peña y W i l s on Poveda C r uz (quienes atendían las c o n s u l t as y r e q u e r i m i e n t os de la b a se de datos). También se omitió apreciar l as siguientes p r u e b as d o c u m e n t a l e s: "Resultados de las investigaciones internas que adelantó la subdirección de contrainteligencia en cabeza del Capitán Jorge Alberto Lagos León, soporte formal de la ETB que dio origen a la instalación de una estación de consulta de información vía modem sobre abonados telefónicos fijos en el DAS, certificación del DAS respecto a qué organismo de policía judicial de nivel int