CSJ - SP16229-2016(47045)

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

SALA DE CASACIÓN PENAL

LUIS ANTONIO HERNÁNDEZ BARBOSA Magistrado ponente SP16229 - 2016 Radicación 47045 (Aprobado A c ta No. 353) Bogotá D.C., n u e ve (9) de n o v i e m b re de d os m il dieciséis (2016).

VISTOS: Procede la Sala, de oficio, a e x a m i n ar la posible vulneración de l as garantías f u n d a m e n t a l es al procesado D I E GO F E R N A N DO B A Q U E RO B U I T R A G O, q u i en fuera condenado por el T r i b u n al S u p e r i or de Bogotá, tras hallarlo responsable de l os delitos de secuestro extorsivo agravado, h u r to calificado y agravado y violencia c o n t ra servidor público.

ANTECEDENTES:

1. Siendo a p r o x i m a d a m e n te las 10 y 30 de la noche d el

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DIEGO FERNANDO BAQUERO BUITRAGO 29 de enero de 2 0 11 C a r o l i na Z a p a ta Rivera abordó el taxi de placa V EO 6 13 cerca al centro comercial A n d i no de esta ciudad. M i e n t r as el vehículo realizaba el recorrido notó que el c o n d u c t or no seguía la r u ta que ella le había sugerido y, en su lugar, se dirigió al B a r r io Garcés Navas. Simultáneamente,

reparó en q ue l os seguros tenían c i n ta adhesiva y l as ''calcomanías" de identificación habían sido adulteradas. Por esos m o t i v o s, le solicitó al t a x i s ta llevarla de v u e l ta al lugar de origen, pero éste reaccionó, detuvo la m a r c ha y la amenazó c on un a r ma de fuego. En ese i n s t a n te i n g r e s a r on dos h o m b r es al a u t o m o t o r, quienes la r e t u v i e r on p or alrededor de u na h o ra d u r a n te la c u al la despojaron de un anillo de plata, un teléfono celular, $ 7 0 0 . 0 00 que llevaba consigo y $ 1 0 0 . 0 00 que r e t i r a r on de su c u e n ta bancaria. Después la obligaron a entregar las tarjetas y las claves de acceso a las m i s m a s, p a ra luego a b a n d o n a r la en el parque "El Virrey". I n m e d i a t a m e n te después de sucedidos tales hechos, la afectada logró contactar a la policía, que en c o n j u n to con varios taxistas d el sector i n i c i a r on la consiguiente persecución, al cabo de la c u al c a p t u r a r on a D I E GO F E R N A N DO B A Q U E RO B U I T R A G O, en la calle 85 c on carrera 14, después de que i n t e n t a ra atropellar a varios policías y de

golpear a u no de ellos p a ra escapar. En su poder h a l l a r on el teléfono celular de la víctima, dinero, un a r ma b l a n ca y dos rollos de c i n ta n e g ra p a ra enmascarar. 2

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2. En a u d i e n c ia realizada el 31 de enero de 2 0 11 se legalizó la c a p t u ra de B A Q U E RO B U I T R A G O. En esa m i s ma diligencia la Fiscalía le formuló imputación por los delitos de porte ilegal de a r m as de fuego, concierto p a ra delinquir, secuestro simple, h u r to calificado y agravado y violencia c o n t ra servidor público. En su m o m e n to lo acusó por esas c o n d u c t as p u n i b l e s, salvo p or concierto p a ra delinquir.

Además, en vez del m e n c i o n a do a t e n t a do c o n t ra la libertad individual, le atribuyó secuestro extorsivo agravado. Realizadas las audiencias p r e p a r a t o r ia y de j u i c io oral, el J u z g a do S e g u n do P e n al d el C i r c u i to Especializado de Bogotá, en sentencia del 27 de m a r zo de 2 0 1 5, condenó al acusado por l os ilícitos de secuestro extorsivo agravado, h u r to calificado y agravado y violencia c o n t ra servidor

público, m i e n t r as lo absolvió por el de porte ilegal de a r m as de fuego. Le i m p u so las penas principales de 47 años, 3 m e s es y 15 días de prisión y 8.472 salarios mínimos legales m e n s u a l es de m u l t a, así c o mo la accesoria de inhabilitación p a ra el ejercicio de derechos y funciones públicas por el término de 20 años La defensa apeló e se p r o n u n c i a m i e n to en lo desfavorable y el T r i b u n al S u p e r i or de Bogotá, a través del fallo r e c u r r i do en casación, expedido el 13 de agosto de 2 0 1 5, le impartió confirmación. La Sala, m e d i a n te a u to d el 31 de agosto de 2 0 1 6, inadmitió la d e m a n da de casación y d i s p u so que u na vez s u r t i do el trámite atinente al m e c a n i s mo de insistencia, 3

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DIEGO FERNANDO BAQUERO BUITRAGO regresara el a s u n to al despacho del M a g i s t r a do P o n e n te para, de oficio, e x a m i n ar si se v u l n e r a r on l as garantías f u n d a m e n t a l es del procesado.

CONSIDERACIONES DE LA CORTE: Al i n a d m i t i r se la d e m a n da de casación la Corte advirtió la posible presencia d el fenómeno de la prescripción de la

acción p e n al en lo atinente al delito de violencia c o n t ra servidor público, por razón del c u al se impartió c o n d e na en c o n t ra de D I E GO F E R N A N DO B A Q U E RO B U I T R A G O, j u n to c on l os p u n i b l es de secuestro extorsivo agravado y h u r to calificado y agravado. P u es bien, de acuerdo c on el artículo 2 92 de la Ley 9 06 de 2 0 0 4, la interrupción de la prescripción de la acción se produce c on la formulación de la imputación, a partir de lo c u al el término prescriptivo e m p i e za a correr de n u e vo por un lapso i g u al a la m i t ad del máximo previsto en la respectiva disposición penal, s in q ue en m o m e n to a l g u no p u e da s er inferior a tres (3) años. De c o n f o r m i d ad con lo dispuesto en el artículo 189 de la precitada codificación procesal, la prescripción se produce si superado el referido lapso no se ha dictado sentencia de s e g u n do grado, pues a partir de ese hito procesal el término se s u s p e n de p a ra e m p e z ar a contarse de n u e v o, s in que esta vez p u e da ser s u p e r i or a cinco (5) años. 4

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DIEGO FERNANDO BAQUERO BUITRAGO En el presente caso, al procesado B A Q U E RO B U I T R A GO

la imputación se le formuló el 31 de enero de 2 0 1 1. C u a n do o c u r r i e r on los hechos (29 de enero de 2 0 1 1 ), el delito de violencia c o n t ra servidor público se e n c o n t r a ba sancionado en el o r i g i n al artículo 4 29 del Código Penal, n o r ma que lo s a n c i o n a ba c on prisión de 16 a 54 meses, considerando el a u m e n to previsto en el artículo 14 de la Ley 8 90 de 2 0 0 4. El máximo de la referida pena, en aplicación d el precitado artículo 2 9 2, se d i s m i n u ye en la m i t ad p a ra quedar en 27 meses, luego el t i e m po a tener en c u e n ta p a ra efecto de la prescripción de la acción p e n al es el mínimo legal, esto es, 3 años. El m e n c i o n a do término se superó en este caso antes de dictarse la sentencia de s e g u n da i n s t a n c i a, p u es esa decisión se emitió el 13 de agosto de 2 0 1 5, fecha p a ra la c u al habían t r a n s c u r r i d o, desde c u a n do se formuló la imputación, más de 4 años y 6 meses. No h ay d u da así que el E s t a do perdió la potestad p u n i t i v a, en lo relativo al delito de violencia c o n t ra servidor público, antes de proferirse el fallo de s e g u n da instancia. La

Sala, por t a n t o, casará la sentencia i m p u g n a da y, en su lugar, declarará la extinción de la acción p e n al p or prescripción en relación c on la referida c o n d u c ta punible. No h u e l ga señalar que, c o n f o r me a lo c o n t e m p l a do en el artículo 80 de la Ley 9 06 de 2 0 0 4, los efectos de la extinción de la acción p e n al no se extienden a la acción civil derivada 5

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DIEGO FERNANDO BAQUERO BUITRAGO del injusto, ni a la acción de extinción de d o m i n io (CSJ AP, 27 de feb. de 2 0 1 2, rad. 3 8 5 4 7 ).

Redosiñcacíón punitiva: La declaratoria de prescripción por u no de los delitos objeto de c o n d e na i m p o n e, desde luego, realizar la consiguiente redosificación de la pena, a lo c u al procede la Sala, siguiendo l os parámetros aplicados p or el j u ez de p r i m e ra i n s t a n c i a, no modificados por el T r i b u n a l.

Al tratarse de concurso de hechos p u n i b l e s, el juzgado dedujo c o mo delito más grave el secuestro extorsivo agravado, p a ra el c u al determinó 4 54 meses de prisión y 8 . 4 72 salarios mínimos legales m e n s u a l es de m u l t a. Al p r i m e ro de esos

g u a r i s m os le sumó 113 meses y 15 días por razón d el concurso de hechos punibles, a u m e n to que corresponde al 2 5% de la p e na básica. C o mo q u i e ra que el a quo fijó ese i n c r e m e n to en f o r ma global, s in d i s c r i m i n ar el m o n to aplicado por cada u no de los delitos c o n c u r s a n t e s, será necesario que la S a la lo d e t e r m i ne de m a n e ra proporcional, e s t i m a n do p a ra el efecto que por el h u r to calificado y agravado consideró q ue correspondía i m p o n er la p e na de 152 meses, m i e n t r as por la violencia c o n t ra servidor público la de 17 meses y 17 días. Así, se tiene que la sanción d e t e r m i n a da p a ra el p u n i b le c o n t ra la administración pública corresponde a un 1 1 . 5 5% respecto de la señalada p a ra el atentado c o n t ra el p a t r i m o n io 6

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DIEGO FERNANDO BAQUERO BUITRAGO económico, porcentaje que en relación c on los 113 m e s es y 15 días fijados por razón del concurso equivale a 13 m e s es y 3 días. Ese g u a r i s mo es, entonces, el que debe ser d i s m i n u i do a la sanción i m p u e s ta por el fallador de p r i m er grado. Por t a n t o, al procesado D I E GO F E R N A N DO B A Q U E RO

B U I T R A GO habrá de imponérsele cuarenta y seis (46) años, dos (2) meses y doce (12) días de prisión, en v ez de la sanción i m p u e s ta por las instancias. La m u l ta no será objeto de modificación, dado q ue el fallador i m p u so la que fijó por razón del secuestro extorsivo y agravado. La p e na accesoria de inhabilitación p a ra el ejercicio de derechos y funciones públicas se mantendrá en el m i s mo término fijado por el a quo, es decir, veinte (20) años. En mérito de lo expuesto, la C O R TE S U P R E MA DE J U S T I C I A, S A LA DE CASACIÓN P E N A L, a d m i n i s t r a n do j u s t i c ia en n o m b re de la República y por a u t o r i d ad de la ley, RESUELVE: 1.- DE O F I C I O, CASAR parcialmente la sentencia i m p u g n a d a, proferida por el T r i b u n al S u p e r i or de Bogotá el 13 de agosto de 2 0 1 5. 7

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DIEGO FERNANDO BAQUERO BUITRAGO 2. - DECLARAR la extinción de la acción p e n al p or prescripción respecto del delito de violencia c o n t ra servidor público. 3. - C o mo consecuencia de lo anterior, ORDENAR la preclusión de la actuación seguida en c o n t ra de D I E GO F E R N A N DO B A Q U E RO B U I T R A GO p or razón d el

m e n c i o n a do p u n i b l e. 4. - FIJAR en cuarenta y seis (46) años, dos (2) meses y doce (12) días de prisión la p e na de prisión i m p u e s ta a B A Q U E RO B U I T R A G O. 5. - DECLARAR q ue l os demás p r o n u n c i a m i e n t os insertos en el fallo i m p u g n a do se m a n t i e n en incólumes. C o n t ra esta providencia no p r o c e d en recursos.

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DIEGO FERNANDO BAQUERO BUITRAGO

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FERNANDO ALBERTO CASTRO CABALLERO

Secretaria 9