CSJ - SP16935-2016(48369)

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

SALA DE CASACIÓN PENAL

JOSÉ LUIS BARCELÓ CAMACHO

Magistrado Ponente SP16935-2016 Radicación N° 48369 ( A p r o b a do a c ta N° 3 7 6) Bogotá, D.C., veintitrés (23) de n o v i e m b re de d os m il dieciséis (2016). P r o c e de la S a la a verificar l os r e q u i s i t os de lógica y d e b i da argumentación de la d e m a n da de casación p r e s e n t a da p or la d e f e n s o ra de HILIAR ENRIQUE

MARTÍNEZ GUESTER y DARWIN JOSÉ LÓPEZ OROZCO.

H E C H OS F u e r on e x p u e s t os p or el ad quem de la siguiente m a n e r a: "En el corregimiento de San José de Oriente, municipio de La Paz (Cesar), siendo aproximadamente las 2:30 horas del 27 de abril de 2005, en el sitio conocido como la Bocatoma, finca La Vega, el Casación 48369 Inadmisión HILIAR E N R I Q UE MARTÍNEZ G U E S T ER y D A R W IN JOSÉ LÓPEZ OROZCO grupo contraguerrilla Albardón Tres, adscrito al Batallón La Popa de esta ciudad, al mando del Teniente Carlos Andrés Vergara Mejía, informa de un presunto combate con miembros de las FARC, frente 41, en el cual se reportó el fallecimiento de tres personas inicialmente inscritas como N.N., quienes fueron

identificados por sus familiares como Roberto Henry Taguer Bolívar, Cristian Camilo Santiago Redondo y Deivis de Jesús Pacheco Hernández. De otro lado, se sabe que los fallecidos eran personas ajenas al conflicto armado que salieron de sus hogares en el municipio de Baranoa (Atlántico) en horas de la mañana del 26 de abril de 2005, con destino al departamento del Cesar donde se les habría ofrecido una oportunidad de trabajo en la recolección de café".

A N T E C E D E N T ES

1. C u l m i n a do el ciclo i n s t r u c t i v o, la Fiscalía 94

Especializada en D e r e c h os H u m a n os y D e r e c ho I n t e r n a c i o n al H u m a n i t a r io califícó el mérito del s u m a r i o, el 13 de o c t u b re de 2 0 1 1, c on resolución de acusación en c o n t ra de C a r l os Andrés V e r g a ra Mejía, HILIAR ENRIQUE MARTÍNEZ GUESTER y DARWIN JOSÉ LÓPEZ OROZCO c o mo p r e s u n t os responsables de la c o n d u c ta p u n i b le de h o m i c i d io en p e r s o na protegida (artículo 1 35 d el Código Penal), 1 determinación i m p u g n a da y ratificada, el 21 de n o v i e m b re siguiente, p or la Fiscalía S e g u n da D e l e g a da a n te

el T r i b u n al S u p e r i or de D i s t r i to J u d i c i al de V a l l e d u p a r .2

2. C o r r e s p o n d i e r on i n i c i a l m e n te l as diligencias al J u z g a do C u a r to P e n al d el C i r c u i to de e sa c i u d ad q ue celebró la a u d i e n c ia p r e p a r a t o r ia y l u e go al J u z g a do Tercero de e sa especialidad, el cuail, u na v ez c u m p l i da la ' Cfr. Folio 42 y siguientes cuaderno original 4 ^Cfr. Fl. 109 y s.s ibídem

2 Casación 48369 Inadmisión HILIAR E N R I Q UE MARTÍNEZ G U E S T ER y D A R W IN JOSÉ LÓPEZ O R O Z CO v i s ta pública, emitió s e n t e n c ia el 12 de febrero de 2 0 1 4, imponiéndole a l os a c u s a d os l as p e n as p r i n c i p a l es de prisión p or c u a r e n ta (40) años, m u l ta de c u a t ro m il (4.000) salarios mínimos legales m e n s u a l es e inhabilitación p a ra el ejercicio de d e r e c h os y f u n c i o n es públicas p or doscientos n o v e n ta (290) m e s e s, al h a l l a r l os c o a u t o r es r e s p o n s a b l es

del ilícito p or el q ue se les convocó a j u i c i o. En la m i s ma decisión, se l es negó la suspensión c o n d i c i o n al de la ejecución de la p e na y la prisión d o m i c i l i a r i a. ^

3. A p e l a da esta p r o v i d e n c ia p or la defensa, f ue c o n f i r m a da p or el T r i b u n al S u p e r i or del D i s t r i to J u d i c i al de V a l l e d u p ar - S a la P e n a lel 9 de d i c i e m b re de 2015.'^ LA DEMANDA DE CASACIÓN La a p o d e r a da de l os s e n t e n c i a d os MARTÍNEZ GUESTER y LÓPEZ OROZCO presentó el r e c u r so e x t r a o r d i n a r io p a ra p o s t u l ar un cargo único en c o n t ra del fallo de s e g u n da i n s t a n c i a, al a m p a ro de la c a u s al p r e v i s ta en el artículo 2 0 7, n u m e r al 1°, de la Ley 6 00 de 2 0 0 0, a d u c i e n do la comisión de un falso j u i c io de i d e n t i d ad q ue c o n d u jo a la f a l ta de aplicación de n o r m a t i v i d ad i n t e r n a c i o n al y local c o n s a g r a t o r ia del p r i n c i p io de in dubio

pro reo. ' Cfr. Fl. 94 y s.s c.o 5 Cfr. Fl. 6 y s.s cuaderno Tribunal 3 Casación 48369 Inadmisión HILIAR E N R I Q UE MARTÍNEZ G U E S T ER y D A R W IN JOSÉ LÓPEZ O R O Z CO En e se o r d e n, t r a n s l i t e ra a p a r t es d el proveído i m p u g n a do p a ra p o n er de relieve q ue no se especificaron cuáles f u e r on l as c i r c u n s t a n c i as p or l as q ue se endilgó r e s p o n s a b i l i d ad p e n al a s us a c u d i d o s, a d v i r t i e n do perplejidad en el fallo respecto de la valoración d el t e s t i m o n io de J o i b er Y e s i th De Ávila A l q u e r q u e, q u i en a d u jo la p r e s e n c ia de éstos en el g r u po de a v a n z a da q ue disparó en c o n t ra de los obitados, frente a o t r os siete m i l i t a r es q ue los u b i c a r on c u i d a n do p e r t r e c h os en la r e t a g u a r d i a, p u es el ad quem s o s t u vo q ue "no hubo combate pero que mis prohijados estaban con él", es decir, e s t i m a, la c o n d e na se b a sa en la versión de un soldado "que señaló que sí hubo

combate, lo cual es contradictorio dado que el propio Tribunal (sic) señala que no lo hubo", de m a n e ra t al q ue este relato, dice, debió ser "rechazado de plano". De o t ro lado, c u e s t i o na la conclusión del s e n t e n c i a d or referida a q ue MARTÍNEZ GUESTER y LÓPEZ OROZCO e j e c u t a r on de c o n s u no la c o n d u c ta p u n i b le c on división de labores, d e b i do a q ue en o t r os acápites de su p r o v i d e n c ia se c o n t r a jo el a p o r te de aquellos a actividades de defensa m i e n t r as o t r os u n i f o r m a d os m a t e r i a l i z a b an el ilícito, p or c o n s i g u i e n t e, asevera, "esta vaguedad argumentativa demuestra las dudas insalvables del proceso". En estas condiciones, al c o n s i d e r ar q ue no existe precisión sobre el m o do en q ue o c u r r i e r on l os h e c h os ni a c e r ca de la participación p u n t u al q ue t u v i e r on estos i m p l i c a d os en l os m i s m o s, a f i r m a, debió declararse la 4 Casación 48369 Inadmisión HILIAR E N R I Q UE MARTÍNEZ G U E S T ER y

D A R W IN JOSÉ LÓPEZ OROZCO

p r e s e n c ia de d u da p r o b a t o r i a, p or lo q ue solicita casar la s e n t e n c ia y, en su reemplazo, se p r o f i e ra fallo a b s o l u t o r i o.

CONSIDERACIONES DE LA CORTE

1. El p r o c e so p e n al se caracteriza p or u na serie de etapas c o n c a t e n a d a s, revestidas de un plexo de garantías, en las cuales se s o m e te a c o n t r o v e r s ia de la jurisdicción un a s u n to jurídico-procesal c u ya discusión c u l m i na c on la sentencia, decisión susceptible de impugnación p or vía de la apelación en a r as de q ue la i n c o n f o r m i d ad de q u i en la i n t e r p o ne s ea s o l v e n t a da p or el s u p e r i or jerárquico d el f u n c i o n a r io q ue la emitió p a ra q ue éste la c o n f i r m e, m o d i f i q ue o revoque, si a ello h u b i e re lugar.

D i c ho c o n t e x to explica p or qué el d e b a te sobre l as a r i s t as de interés p a ra el ejercicio de la acción p e n al cesa en tales escenarios, previéndose un r e c u r so e x t r a o r d i n a r i o, la casación, solaimente c u a n do p or c a u s a l es t a x a t i v a s, en este

caso las del artículo 2 07 de la Ley 6 00 de 2 0 0 0, se p r e t e n da un e s t u d io respecto de la legalidad del fallo p or parte de la C o r te S u p r e ma de J u s t i c i a. No se t r a t a, entonces, de p r o l o n g ar la polémica q ue feneció c on la emisión de u na p r o v i d e n c ia a m p a r a da c on la doble presunción de acierto y legalidad. P or ende, e x i s t en parámetros q ue h a c en de la d e m a n da un escrito s o m e t i do a estrictas reglas de postulación q ue bajo la égida de p r i n c i p i os c o mo el de 5 Casación 48369 Inadmisión HILIAR E N R I Q UE MARTÍNEZ G U E S T ER y D A R W IN JOSÉ LÓPEZ O R O Z CO autonomía, limitación, claridad, e n t re o t r o s, d e be b a s t a r se a sí m i s mo p a ra d e m o s t r ar el y e r ro p l a n t e a do y su t r a s c e n d e n c i a, siendo p r e m i sa f u n d a m e n t al q ue la s i m p le d i s c r e p a n c ia de criterios no c o n s t i t u ye u na variable c on la v i a b i l i d ad de s er a u s c u l t a da en sede e x t r a o r d i n a r ia (Cfr.

C SJ AP, 18 Ago 2 0 1 0, R a d. 3 3 5 5 9 ).

2. Lo a n t e r i or se m e n c i o na p or c u a n to n i n g u no de estos a s p e c t os lógico-conceptuales f u e r on c o n s i d e r a d os p or la censora, p u es únicamente plasmó en su libelo la p o s t u ra s u b j e t i va q ue le m e r e c en l as p r u e b as a p o r t a d as a la actuación, d i v e r sa a la de la j u d i c a t u r a, p a s a n do p or alto que e sa l l a na d i s o n a n c ia es i n s u f i c i e n te p a ra d e r r u ir la presunción de legalidad de la s e n t e n c ia atacada.

En e se o r d e n, b a s ta c o n f r o n t ar el c o n t e n i do del cargo único p a ra avizorar q ue se c i r c u n s c r i be al r e c h a zo de l as c o n c l u s i o n es ofrecidas p or el T r i b u n al en pos de s u s t e n t ar la d e c l a r a t o r ia de r e s p o n s a b i l i d ad de l os i m p l i c a d o s, obviándose la metodología c o n s u s t a n c i al p a ra la acreditación de la infracción en ella i n v o c a d a, lo q ue i m p e le

a r e c o r d ar la teleología q ue r e s p e c to de la m i s ma ha d e p u r a do la j u r i s p r u d e n c i a: "El error de hecho por falso juicio de identidad tiene lugar cuando el juzgador se equivoca al apreciar la prueba, dado que, si bien esta obra en el proceso, cuando procede a su valoración distorsiona su contenido material, bien por cercenamiento, adición o tergiversación. Por tanto, en estos casos, el impugnante está llamado a señalar mediante el cotejo objetivo del contenido del medio probatorio y lo asumido en relación con el mismo en el fallo, qué aparte fue omitido o agregado, qué efectos se produjeron a partir de ello y, especialmente, cuál es la trascendencia del yerro en la declaración de justicia contenida en 6 Casación 48369 Inadmisión HILIAR E N R I Q UE MARTÍNEZ G U E S T ER y D A R W IN JOSÉ LÓPEZ O R O Z CO la parte resolutiva de la sentencia atacada, aspecto que no puede tenerse por cabalmente demostrado con la simple exposición subjetiva del criterio del actor acerca del valor que corresponde al medio de prueba que estima objeto de un error de hecho por la naturaleza del que aquí se da cuenta, pues resulta imprescindible que, además de acreditar el yerro, demuestre que el mismo condujo a la falta de aplicación o a la aplicación indebida de la ley sustancial en el fallo, esto es, que corregido el error, la prueba debidamente valorada en conjunto con las demás modificaria sustanciálmente el sentido de la decisión

reprochada". ( C SJ A P, 26 E ne 2 0 0 5, R a d. 2 2 1 7 7) D e s de e s ta perspectiva, es p a l m a r io q ue la d e m a n da no acató d i c h os d e r r o t e r os al no evidenciarse el m o do en q ue el T r i b u n al hipotéticamente adicionó, cercenó o tergiversó el t e s t i m o n io d el soldado J o i b er Y e s i th De Ávila A l q u e r q ue y, p or el c o n t r a r i o, lo q ue se d e n o ta es la exposición de críticas caóticas q ue e v e n t u a l m e n te se acompasarían a o t ro tipo de vicios. Verbi gratia, la r e c u r r e n te a l u de a q ue la valoración de e s ta declaración es i n c o h e r e n te p or otorgarle el ad quem credibilidad en u n os a s p e c t os y en o t r os n o, lo q ue en la práctica podría c o n s t i t u ir e r r or de h e c ho p or falso r a c i o c i n io a n te la transgresión d el p r i n c i p io lógico de no contradicción, en t a n to u na c o sa no p u e de ser y no ser al m i s mo t i e m p o; y a la v ez sugiere u na i n d e b i da conceptualización d el fallo, r e p a ro p r o p io a la d e n u n c ia de motivación a p a r e n te o

anfibológica c u ya postulación c o r r e s p o n de p or vía de la c a u s al t e r c e ra de casación, es decir, p or n u l i d a d. En c o n s e c u e n c i a, la c o n f u sa sustentación de la p r e s u n ta infracción c o n c u l ca l os d e b e r es de claridad, precisión y d e b i da fundamentación propíos a e s ta sede. 7 Casación 48369 Inadmisión HILIAR E N R I Q UE MARTÍNEZ G U E S T ER y D A R W IN JOSÉ LÓPEZ O R O Z CO A h o ra b i e n, a un m o r i g e r a n do el p r i n c i p io de limitación q ue i m p i de corregir las falencias de la d e m a n d a, t a m p o co se v i s l u m b ra la materialización de algún vicio p or c u e n ta de la c i r c u n s t a n c ia en c o m e n to p o r q ue el j u z g a d or se e n c u e n t ra l e g i t i m a do al m o m e n to de apreciar l as m a n i f e s t a c i o n es c o n t e n i d as en la p r u e ba t e s t i m o n i a l, p a ra "determinar, con sujeción a los parámetros de la sana crítica, si son verosímiles en parte, o que todas son increíbles o que alguna o alguna de ellas tienen aptitud para revelar la verdad de lo

acontecido" ( C SJ S P, 11 O ct 2 0 0 1, R a d. 1 6 4 7 1 ), c o n f o r me ocurrió en el sub examine, en lo a t i n e n te al r e l a to en cita: "En esa línea argumentativa estimó el funcionario de primer nivel que lo cierto es que la posición de estos procesados al negar de manera insistente su participación en el enfrentamiento, ya que supuestamente estaban en la tercera escuadra al cuidado del material de intendencia, viene desvirtuada por la primera declaración del soldado De Ávila Alquerque Joiber Yesith, r e n d i da el día s i g u i e n te de l os h e c h os quien admite que estaba en el grupo que hizo contacto y ubica dentro del mismo, entre otros, a M A R T I N EZ G U E S T ER y LÓPEZ O R O Z C O, aunado al hecho de que los encartados aparecen firmando el acta de consumo de munición Albardón 3 en desarrollo de la misión táctica Acero en la operación Esplendor, en donde figura que el primero gastó dos (2) granadas de fragmentación lM-26 y el segundo 34 cartuchos [...]. La defensa, como viene de verse, plantea a la Corporación la necesidad de valorar y privilegiar los testimonios de [...] en contraposición al dicho de De Ávila [...], sin embargo, la Sala debe restar credibilidad a todos ellos, pues unos y otros resultan avalando la ocurrencia del supuesto operativo militar en donde se produjo la muerte violenta de estos civiles ajenos al conflicto interno armado que azota a nuestro

país, por tanto demuestran un interés en que salga avante la tesis del combate que no solo beneficia al comandante del grupo sino a todos los complotados"J Por e n d e, no se d e m u e s t ra cuál es el e r r or q ue recaería en d i c h os r a z o n a m i e n t os más allá de la m e ra ^ Cfr. Fl. 70 y s.s. sentencia de segunda instancia / FL 75 y s.s cuaderno Tribunal, resaltado en el texto 8 Casación 48369 Inadmisión M HILIAR E N R I Q UE MARTÍNEZ G U E S T ER yojk D A R W IN JOSÉ LÓPEZ OROZCO f i n c o n f o r m i d a d, se recalca, p u es se i n d i c an los m o t i v os p or los q ue se le confirió credibilidad a ciertos acápites d el t e s t i m o n io en cuestión. Así m i s m o, la r e c u r r e n te a s i m i la equívocamente q ue el ejercicio de apreciación p r o b a t o r ia d e p e n de de factores c u a n t i t a t i v os y no c u a l i t a t i v os en p u n to de los e l e m e n t os de j u i c io a p o r t a d os a la f o l i a t u r a, d e j a n do de lado q ue c on i n d e p e n d e n c ia de la p l u r a l i d ad de declaraciones q ue s i t u a b an a los p r o c e s a d os en un g r u po

d i s t i n to al q ue disparó en c o n t ra de los obitados, el alcance de tales asertos se descartó, según lo t r a n s c r i t o, p or referirse en c o n j u n to a la existencia de un e n f r e n t a m i e n to a r m a do c u ya o c u r r e n c ia se infirmó en l as diligencias. De ahí q ue a esas dicciones se le r e s t a ra validez s u a s o r i a, al i g u al q ue t r a s c e n d e n c ia al h e c ho de q ue l os i m p l i c a d os m a n i f e s t a r an q ue el a c ta de gasto de munición a su n o m b re no fue s u s c r i ta p or ellos, d e b i do a la convergencia, se repite, de m e d i os de convicción indicativos de esa situación, o sea, relativos a q ue no h u bo c o m b a t e. De o t ra p a r t e, q ue el ad quem u b i c a ra a MARTÍNEZ GUESTER y LÓPEZ OROZCO b i en f u e ra en el g r u po q ue hizo la o f e n s i va o en el q ue le p r e s t a ba s e g u r i d a d, no c o n l l e va a q ue se a d m i t i e se la p r e s e n c ia de i n c e r t i d u m b re respecto de su c o m p r o m i so p e n a l, t o da vez q ue esa p r e m i sa

se t r a jo a colación p a ra p l a s m ar cómo d e c a n t ar el p a r t i c u l ar e ra a la p o s t re irrelevante p or c u e n ta de la distribución de labores, d e r i v a da de a c u e r do previo, e n c a m i n a da a la producción de un r e s u l t a do sabido y q u e r i d o, p or lo que, de c o n t e r a, en v i r t ud del p r i n c i p io de imputación recíproca que 9 Casación 48369 Inadmisión HILIAR E N R I Q UE MARTÍNEZ G U E S T ER y D A R W IN JOSÉ LÓPEZ O R O Z CO rige la coautoría, éste l es e ra atribuíble c on ocasión de d i c ho aporte. Véase: "Para la Sala, existe certeza de la participación subjetiva de los condenados en estos hechos, inicialmente porque se evidencia en sus respectivas indagatorias que actuaron activamente, con dominio del hecho y división del trabajo criminal, sin que jurídicamente sea trascendente para este efecto que se afirme, como en efecto lo hacen, que se encontraban en la tercera escuadra la cual supuestamente brindaba seguridad al material de intendencia y a la tropa; escuadra que por cierto tenía una función más formal que material, ya que no se trataba de desarrollar efectivamente un operativo militar capaz de elevar el riesgo que conlleva normalmente movilizar a una tropa a un escenario de guerra, sino de una empresa criminal en donde

todos responden penalmente como autores, demostrado como se encuentra la esencialidad del aporte que consistió en participar en la supuesta operación militar, en donde prevalidos del conocimiento que se tiene del torcitero desenlace que tendrán los acontecimientos, se dividen las funciones, unos cuidan la parte posterior de la línea y otros la parte anterior, mientras algunos accionan las armas, finalmente todos cumplen un rol para el éxito del proyecto criminal propuesto de antemano, ya que como afirma el Fiscal las personas que prestan seguridad al grupo que materialmente produce la muerte, garantiza no solo que éstos no serán (sic) fastidiados mientras accionan sus armas contra las inermes víctimas, sino el éxito de la supuesta operación pues podrían ser sorprendidos en la comisión del ilícito, para ello se cuenta con alguien que, por así decirlo, eche aguas o sirva de campanero a esos torcidos propósitos, función que se encuentra más acorde con la realidad que muestra el proceso, pues en el escenario montado en esta ocasión por la tropa, se reitera, no existía el menor riesgo de combate, por tanto de peligro para ésta o para el material de intendencia, lo que (sic) desvela la inutilidad de su argumento pues los encartados no estaban allí materialmente para brindar seguridad a los elementos legítimos del Estado (...] sino a un grupo de militares desviados de los fines que le son exigibles, que decidieron dar muerte de forma dolosa a unas personas campesinas y trabajadoras f-.JÁ En estas condiciones, es p a l m a r io q ue la libelista se e n c a r ga de criticar las c o n c l u s i o n es de la j u d i c a t u ra p e ro no

a c r e d i ta en ellas un y e r ro fehaciente, m a t i z a n do la argumentación del fallo a t a c a do p a ra p r e g o n ar la s u p u e s ta ^ Cfr. Fl. 72 / Fl. 77 ibídem 10 Casación 48369 Inadmisión HILIAR E N R I Q UE MARTÍNEZ G U E S T ER y D A R W IN JOSÉ LÓPEZ O R O Z CO c o n f l u e n c ia de d u da únicamente d e s de su p a r t i c u l ar d i s c e r n i m i e n to del a s u n t o. En e se sentido, no tiene asidero q ue p r e d i q ue q ue no se concretó cuál f ue el r ol desempeñado p or s us a c u d i d os en los s u c e s os p or lo q ue se dictó c o n d e n a, ya que, según lo visto, de m a n e ra p r o l i ja se analizó c on e se propósito el i n s t i t u to de la c o a u t o r ia y, además, no solo f u e r on parámetros de dogmática p e n al l os q ue p e r m i t i e r on a r r i b ar a e sa intelección s i no también factores p r o b a t o r i o s, de c a ra al análisis global de l os e l e m e n t os de j u i c io a p o r t a d os a las diligencias: [...] cuando los procesados bosquejan un supuesto combate lo hacen con la intención de beneficiar a todos los participes y no

solo al S. T. Carlos Andrés Vergara Mejía, a quien han pretendido presentar como el único responsable por ser el director de la supuesta operación militar, derivado de su condición de comandante del grupo, siendo esto cierto como innecesario, pues si el teniente es el único responsable de este desaguisado, porqué poderosa razón los militares que lo acompañaban, quienes hoy responden como coautores materiales del delito de homicidio en persona protegida, elaboran en sendas indagatorias una coartada para ocultar lo sucedido, sino es porque evidentemente participaron en estos hechos, con conocimiento y voluntad, ya que la regla general de la experiencia nos enseña que nadie se involucra en un delito de otro, mucho más si se trata de conductas tan graves como la presente [...] todo lo cual permite estructurar en contra de éstos el indicio grave que denominaremos de las manifestaciones posteriores al delito, el cual valorado en su conjunto con la prueba testimonial, técnica y pericial, antes reseñada, que excluye a las víctimas del conflicto armado y de forma razonable explica la participación subjetiva de los recurrentes en estos hechos, ofrecen a la Sala certeza acerca de la materialidad de la conducta de homicidio en persona protegida y de su responsabilidad dolosa en estos hechos"J P or c o n s i g u i e n t e, se insiste, el e r r or i n v o c a do se verifica c u a n do se d i s t o r s i o na el c o n t e n i do m a t e r i al de la p r u e ba en f o r ma t al q ue no h ay i d e n t i d ad e n t re lo q ue

' Cfr. Fl. 75 / 80 ídem 11 Casación 48369 Inadmisión HILIAR E N R I Q UE MARTÍNEZ G U E S T ER y D A R W IN JOSÉ LÓPEZ O R O Z CO m a t e r i a l m e n te dice y lo q ue el j u z g a d or m a n i f i e s ta de su texto, haciéndole p r o d u c ir efectos q ue no se d e r i v an de ella, y no p or discrepar de la credibilidad q ue le fue c o n f e r i da o n e g a da ( C SJ SP, 02 M ay 2 0 0 3, R a d. 1 2 7 0 1 ), c o mo aconteció en este evento. A u n a do a lo a n t e r i o r, t a m p o co aparece u na conceptualización q ue acredite la hipotética repercusión que ostentaría el p r e g o n a do yerro, t o da vez que, en gracia a discusión, a un a d m i t i e n do q ue el t e s t i m o n io del soldado De Ávila se tergiversó en la valoración a g o t a da en l as i n s t a n c i a s, no se a c o m e te un e s t u d io c o n s i s t e n te q u e, i n c l u y e n do las o t r as p r u e b as sobre las cuáles no se r e p u ta ningún t i po de e r r or (que lo serían l as i n j u r a d as de l os procesados, e m p l e a d as p or el ad quem para, elevar j u i c io de

r e p r o c he en su contra), m u e s t re s in dubitación a l g u na q ue éstos se h a l l a b an al m a r g en del p l an c r i m i n al ideado p a ra u l t i m ar a h u m i l d es labriegos c on el fin de p r e s e n t a r l os c o mo bajas operacionales, en el e n t e n d i do de q ue en i n d a g a t o r ia LÓPEZ OROZCO a d u jo un i n t e r c a m b io de d i s p a r os y MARTÍNEZ GUESTER expresó su d e s a c u e r do c on la m a n i o b ra m i l i t ar d e s p l e g a da el día de m a r r a s; c i r c u n s t a n c i as traídas a colación p or el ad quem^ para r o b u s t e c er s us reflexiones, t r a n s c r i t as en precedencia, y acerca de l as cuales, se s u b r a y a, n i n g u na mención se realiza en la c e n s u r a.

3. R e c a p i t u l a n d o, se tiene q ue el cargo único p o s t u l a do bajo la égida del e r r or de h e c ho p or falso j u i c io de ^ Cfr. n u m e r al 25 del fallo de segunda instancia, Fl. 75/ FL 80 ídem

12 \ Casación 48369 Inadmisión HILIAR E N R I Q UE MARTÍNEZ G U E S T ER y

D A R W IN JOSÉ LÓPEZ OROZCO

i d e n t i d ad está c i m e n t a do en p r e m i s as s u b j e t i v as y d e s c o n t e x t u a l i z a d as q ue e s b o za la c e n s o ra a p a r t ir de la m e ra d i s i d e n c ia q ue le g e n e ra la apreciación p r o b a t o r ia p l a s m a da en la s e n t e n c ia atacada, s i e n do e s ta divergencia i n a ne p a ra evidenciar un vicio susceptible de s er e n m e n d a do a través d el r e c u r so e x t r a o r d i n a r i o. En consecuencia, al carecer la d e m a n da de casación d el s u s t e n to c o n c e p t u al y a r g u m e n t a t i vo p r o p io de esta sede, será inadmitida. CASACIÓN OFICIOSA Ha v e n i do c o n s i d e r a n do la j u r i s p r u d e n c ia de la S a la que en a r as de los a x i o m as de p r o n ta y eficaz administración de justicia, u na vez i n a d m i t i da la d e m a n da de casación pero a d v e r t i da u na i r r e g u l a r i d ad que a t e n ta c o n t ra las garantías de los d e r e c h os f u n d a m e n t a l e s, se i m p o n e, s in necesidad de

correr t r a s l a do al M i n i s t e r io Público, el deber de s u b s a n ar el y e r ro de m a n e ra i n m e d i a ta p a ra así r e p a r ar el agravio inferido, máxime c u a n do la Constitución y la ley le a s i g n an a la C o r te S u p r e ma de J u s t i c ia la función de efectivizar el derecho m a t e r i al ( C SJ SP, 12 Sep 2 0 0 7, R a d. 2 6 9 6 7 ). Ello se m e n c i o na a t e n d i e n do q ue la Corporación advierte del e s t u d io del expediente la violación al principio de legalidad de l os delitos y l as penas, c o mo q u i e ra q ue el sentenciador de p r i m e ra i n s t a n c ia al fijar la sanción de inhabilitación p a ra el ejercicio de d e r e c h os y f u n c i o n es públicas lo h i zo en un término s u p e r i or c o n t e m p l a do en los 13 Casación 48369 Inadmisión HILIAR E N R I Q UE MARTÍNEZ G U E S T ER y D A R W IN JOSÉ LÓPEZ O R O Z CO artículos 51 y 1 35 d el Código P e n a l, esto e s, v e i n te ( 2 0) años,^ i n c o n s i s t e n c ia de la c u al t a m p o co se percató el ad

quem. El p r i n c i p io de legalidad de l as p e n as es u na garantía f u n d a m e n t al q ue c o n s t i t u ye un b a r e mo al p o d er s a n c i o n a t o r io del E s t a d o, en la m e d i da q ue "nadie podrá ser juzgado sino conforme a las leyes preexistentes al acto que se le imputa"J^ P or t a n t o, la C o r te procederá a casar de m o do parcial la s e n t e n c ia en el sentido de a j u s t ar la aflicción en c o m e n to a d i c ho g u a r i s m o, es decir, a doscientos ( 2 4 0) meses. V a l ga a c l a r ar q ue la decisión i m p u g n a d a, en los demás aspectos q ue no f u e r on objeto de modificación, permanecerém incólumes. En mérito de lo e x p u e s t o, la CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, SALA DE CASACIÓN PENAL, R E S U E L VE PRIMERO: INADMITIR la d e m a n da de casación p r e s e n t a da p or la defensora de HILIAR ENRIQUE

MARTÍNEZ GUESTER y DARWIN JOSÉ LÓPEZ OROZCO.

Respecto de este último precepto, no hay lugar al incremento punitivo introducido por la Ley 890 de 2004, en virtud del principio de legalidad. Código Penal, artículo 6 14 Casación 48369 Inadmisión HILIAR E N R I Q UE MARTÍNEZ G U E S T ER yQ

D A R W IN JOSÉ LÓPEZ OROZCO SEGUNDO: CASAR DE OFICIO Y PARCIALMENTE el fallo r e c u r r i d o, en el s e n t i do de fijar la p e na de inhabilitación p a ra el ejercicio de derechos y f u n c i o n es públicas i m p u e s ta a l os procesados p or el término de doscientos c u a r e n ta (240) meses.

TERCERO: PRECISAR q ue la determinación d el ad quem se m a n t i e ne incólume en todos l os demás aspectos q ue no f u e r on objeto de modificación.

C o n t ra e s ta decisión no p r o c e de ningún r e c u r so Cópiese, comuniqúese y cúmplase 15

Casación 48369 Inadmisión HILIAR E N R I Q UE MARTÍNEZ G U E S T ER y D A R W IN JOSÉ LÓPEZ O R O Z CO

Secretaría 16