CSJ - SP20140(09-03-2006)

República de Colombia Casación N 20.140

RUBÉN DARÍO ZULUAGA ZULUAGA. ea '“

Corte Suprem£t de Justicia

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

SALA DE CASACIÓN PENAL

Magistra—do Ponente:

YESID RAMÍREZ BASTIDAS

Aprobado Acta N” 21. Bogotá, D'. C., marzo nueve (9) de dos mil seis (2006).

VISTOS: Decide la Sala el recurso de casación interpuesto por el defensor del procesado RUBÉN DARÍO ZULUAGA ZULUAGA, contra la sentencia proferida por el Tribunal Superior de Bogotá, mediante la cual confirmó, con algunas modificaciones, la dictada anticipadamente por el Juzgado 34 Penal del Circuito de esta misma ciudad que lo condenó como cómplice penalmente responsable de las conductas punibles de peculado por apropiacíóh y contrato sin cumplimiento de requisitos legales.

HECHOS Y ACTUACIÓN PROCESAL:

1. Los primeros fueron tratados por el Procurador Delegado

de la siguiente manera: República de Colombia - Casación N” 20.440

RUBÉN DARÍO ZULUAGA ZULUAGA.

HEF orte Suprema de Justicia “A instancias de Diego Fernando Henao Toro, Jefe de la Bi_blioteca del Senado de la República, RUBÉN DARIO ZULUAGA ZULUAGA celebró en junio y octubre de 1996 con el Director Administrativo de dicho ente legislativo tres contratos para el suministro de papelería (dos como representante legal de “"RUBEZPAL” Ltda., y otro a nombre de un tercero

“LUIS F. PAPELES” Lida.), por valores de $60.726.726.00, $56.500.000.00 y $57.420.000.00, en -sU orden, con el simple compromiso de presentar las facturas, realizar los cobros y entregar el dinero al citado funcionario público, pues éste se encargaba de los trámites, pólizas y consecución de los respectivos elementos contratados.”

2. Abierta la investigación y vinculado legalmente. al

proceso RUBÉN DARÍO ZULUAGA ZULUAGA, la Fiscalía 16 Seccional de Bogotá mediante resolución del 17 de abril de 2001 le dictó medida de asegufamiento de detención preventiva “como cómplice de las condúctas punibles de peculado por apropiación y celebración de contratos sin el cumplimiento de requisitos legales. '

3. Con fecha 16 de julio siguiente la misma Fiscalía en el trámite de sentencia anticipada le formuló los mismos cargos, imputación que el procesado asistido por su defensor y en presencia del Ministerio Público aceptó.

4. Correspondió conocer del asunto al Ju2gado 34 Penal del Circuito de esta ciudad que el 17 de agosto de ese mismo año condenó al acusado a la pena de noventa y tres (93) meses de prisión y multa equivalente a quinientos cuarenta y siete República de Colombia r Casación N 20.140

RUBÉN DARIO ZULUAGA ZULUAGA. ur

U Corte Suprema de Justicia (547) salarios mínimos mensuales legales vigente, a las accesorias de inhabilidad para el ejercicio de la actividad de comerciante y similares actividades y la interdicción en el

ejercicio de derechos y funciones públicas por un tiempo iguál a la sanción privativa de la libertad, declaró que no había lugar al pago de indemnización de perjuicios y revocó la detención domiciliaria que venía disfrutando, como cómplice penalmente responsable de los cargos formulados en el acta de imputación para sentencia anticipada.

5. La providencia anterior fue apelada por el defensor del procesado y el Tribunal Superior de Bogotá el 20 de noviembre siguiente la confirmó, pero modificó la pe'na principal señalando queiquedaba en ochenta y nueve (89) meses y diez (10) días de prisión y multa de $85.144.664, equivalentes a 297.90 salarios mínimos mensuales legales vigentes, decisión contra la cual el mismo recurrente interpuso y sustentó el recurso extraordinario de casación que ahora se decide.

LA DEMANDA:

1. Al amparo de la causal primera de casación del artículo 207 de la ley 600d e 2000, apartado primero, el demandante formula un único cargo contra la sentencia proferida por el Tribunal, acusando que incurrió en violación directa por aplicación indebida de los artículos 31, 58, 59, 60 y 61 de la ley 599 de 2000 y falta de aplicación de los artículos 26, 61, 64, 65 y 66 del decreto ley 100 de 1980, yerro que llevó a que al República de Colombia . Casación N 20.140

RUBÉN DARÍO ZULUAGA ZULUAGA. orte Suprema de Justicia procesado se le fijara una dosimetría desfavorable a sus

intereses quien debió ser sancionado con una -pena .significativamente menor a la que finalmente le fue impuesta.

2. Luego de hacer algunos comentarios sobre los principios de favorabilidad y legalidad, afirma que de lo que se trata es de aplicar los criterios de tasación punitiva vigentes al acto imputado o los que ultractivamente sobrevengan a favor del acusado,.. pero no puede admitirse que se apliquen indistintamente las reglas de tasación punitiva sin tener en - cuenta los lineamientos vigentes a la comisión del hecho, los que en vigencia del derogado decreto ley 100 de 1980 gozaban de movilidad y no de “inmovilidad” como sucede áhora con los parámetros establecidos en la ley 599 de 2000, con la determinación de cuartos punitivos.

3. Encuentra que el juez de primera instancia no tuvo en cuenta el principio de favorábílidad, mientras el Tribunal sí hizo referencia a esa garantía fundamental, pero al aplicar los alcances de tal principio incurrió en los desaciertos de interpretación sobre los preceptos antes citados, porque en verdad los criteriodse punibilidad establecidos en el código penal de 1980 eran más benignos, en cuanto que allí no se establecían los cuartos de movilidad a los que ahora se refiere el actual estatuto punitivo.

4. Bajo tales aspectos la pena a imponer, al haberse acogido las directrices del artículo 61 del código penal anterior, nunca, ni aún en caso de suma gravedad de la conducta

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Corte Suprema de Justicia punibie, en el peculado por apropiación, el quántum punitivo a partir del cual se hubiera empezado a efectuar la individualización de la pena hubiera alcanzado el de 132 meses, sumatoria a la que llegó el juez de primera instancia, o de 121 meses, como lo hizo el ad quem, pues en el primerode los casos se estaría aumentado al mínimo punitivo de 72 meses —peculado agravado por la cuantíael desbordado aumento de 60 meses de prisión (5 años) y en el segundo 49 meses de prisión (4 años), de manera que no se partió de un quántum punitivo acorde con los lineamientos del artículo 61 del decreto 100 de 1980, sino con las reglas de dosificación punitiva actuales, desde todo punto de vista más rígidas.

5. El desacierto denunciado repercutió en los beneficios punitivos de las rebajas de pena por confesión y sentencia anticipada que se vieron ostensiblemente alterados en contra de los intereses del procesado.

Por tanto, solicita a la Sala casar el fallo para que en su lugar se profiera el que en realidad corresponda.

CONCEPTO DEL MINISTERIO PÚBLICO:

1. El Procurador Tercero Delegado para la Casación Penal al ocuparse del único cargo formulado por el recurrente, lo hace

de la siguiente forma: República de Colombia — Casación N 20.140 RUBÉN DARÍO ZULUAGA ZULUAGA. -orte Suprema de Justicia

2. Con la implementación del sistema de cuartos punitivos dentro del proceso de dosificación punitiva quiso el legislador

del año 2000 restringir la discrecionalidad del juez en la tasación - de la sanción, otorgada de manera más amplia bajo la anterior normativa, la cual se ubicaba dentro de los límites mín'¡mos y máximos de la respectiva descripción legal espacio en el que podía moverse según la gravedad y modalidades del hecho punible, el grado de culpabilidad, las circunstancias de atenuación o de agravación y la personalidad del proceáado. mientras que actualmente de acuerdo con las condiciones de menor o mayor punibiiidad concurrentes el ámbito punitivo se divide objetivamente en cuartos inferiores, medios y superiores.

3. Este sistema que establece el criterio de imponer el mínimo de la pena en caso de presentarse sólo circunstancias atenuantes o el máximo de únicamente concurrir agravantes de que trata el artículo 61 de la ley 599 de 2000, fue declarado exequible porl a Corte Constitucional en sentencia C-1068 del 10 de octubre de 2001, con ponencia del Magistrado Rodrigo Escobar Gil, ante la eventual pretermisión del principio superior de igualdad respecto de disposiciones del Código Penal Militar que idénticamente con el decreto 100 de 1980 fija esos parámetros, porque el amplio margen del juez queda circunscrito a los derroteros trazados previamente por el legislador.

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Corte Suprema de Justicia

4. El casacionista atribuye error al Tribunal en el indebido proceso. hermenéttico sobre el derecho fundamental de favorabilidad que le impidió fijar los parámetros de

individualización de la pena conforme al Código Penal anterior, Iporque en su parecer el sistema de cuartos del - nuevo ordenamiento le resultaba desfavorable a su defendido.

5. Ante la total ausencia de imputación en el acta de formulacíón de cargos de circunstancias de mayor punibilidad, era vedado al juez incluirlas en el fallo a efectgs de situarse en los cuartos punitivos medios c;onío lo hizo, por ese motivo con razón el Tribunal las desechó para centrarse en el primer cuarto.

6. Bajo este contexto no le asiste razón al recurrente al echar de menos la aplicación de los criterios de individualización de la pena del ordenamiento punitivo anterior, porque ante la inexistencia de circunstancias de agravación punitiva, conlieva el benéfico tratamiento para el condenado de que la sanción no puede superar el cuarto mínimo, situación que diferirla en el evento de que al menos una de aquellas se presentara toda vez que la pena debería superar dicho cuarto. -

7. No_ obstante lo anterior, es ostensible el yerro del ad quem cuando de la punibilidad base por la conducta punibie máé grave concurrente en la redosificación punitiva no tomó la figura de la complicidad como fundamento real modificador de los límites de la sanción, sino que de manera indebida rebajó

| -A Reniblica de Colombia Casación N" 20.140 RUBÉN DARÍO ZULUAGA ZULUAGA. una sexta parte sobre la pena de 121 meses ya individualizada, cuando no queda duda que los factores legales de disminución de 1/6 a la 1/2 afectan aquellos límites, forma que también

adoptó para dosificar la pena en relación con el delito que concursaba. - . 8. Enseguida muestra el ámbito punitivo para el cómplice en los delitos objeto de este asunto, para poner de presente que el Tribunal .conformó indebidamente el ámbito punitivo al superar el cuarto mínimo al pattir de una pená_dedu_'cida de 100 meses, 25 días, para proceder a continuación a realizar las reducciones por confesión y sentencia anticipada, sobre tal residuo, porque en todo caso la sanción para la conducta punible de peculado por apropiación no podía superar el máximo del primer cuarto de 83,25 meses que con las rebajas de confesión (1/6) y de sentencia anticipada I(1!3) arrojaba una sanción en definitiva de 46,25 meses. En relación con el delito de celebración de contratos sin cumplimiento de requisitos legales de los 48 meses tras las rebajas progresivas antes aludidas, daba un total de 26,66 meses, aspectos que hacían “que la pena no superara por el fenómeno concursal los 72,91 meses.

9. Bajo estos parámetros, aunque el cargo que contiene la demanda está adecuadamente perfilado por los senderos de la causal primera de casación, como no se trata de un yerro hermenéutico sobre el principio de favorabilidad, sino sobre los

República de Colombia Casación N 20.140 RUBÉN DARÍO ZULUAGA ZULUAGA. criterios legales establecidos para uno de los factores reales modificadores de la sanción, el libelo ha de desestimarse, pero deberá la Corte hacer uso de la facultad que le concede el

artículo 216 del estatuto procesal penal y casar en forma parcial el fallo para que la sanción de prisión se individuaiice en concreto a partir del cuarto mínimo en relación con el ámbito de punibilidad previsto para los aludidos delitos con la correspondiente ponderación de los fundamentos para la individualizaciódne la pena que establece el artículo 61 de la ley 599 de 2000. — — Por lo anterior, solicita a la Sala que desestime el cargo propuesto y en su lugar, en forma oficiosa case parcialmente la sentencia y dicte la de sustitución que redosifique la pena principal privativa de - la_ libertad y las accesorias también impuestas. - CONSIDERACIONES DE LA CORTE: Se le plantean a la Sala dos problemas jurídicos: (1) existió violación al principio de favorabilidad con la aplicación del sistema de los cuartos en laltasación punitiva previsto en el artículo 61 de la ley 599 de 2000 a unas conductas ocurridas en vigencia del de¿:reto 100 de 1980 (según el demandante), (ii) se equivocó el Tribunal en la fijación del marco punitivo (concepto del Procurador judicial), y oficiosamente advierte desde ya la República de Colombia Casación N 20.140

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Corte Suprema de Justicia Corte (iii) se habrían tenido en cuenta en la sentencia circunstancias genéricas de agravación punitiva que no fueron imputadas en la acusación. En ese orden se tiene lo siguiente: -1. Uno de los componentes del debido proceso es la - garantía del principio de favorabilidad según el cual, en materia

penal, la ley permisiva o favorable, aún cuando sea posterior, se aplicará de preferencia a la restrictiva o desfayQrable1_

2. El Tribunal llegó a la conclusión que frente al delitode peculado por apropiación resultaba más favorable para el procesado la ley 599 de 2000, en tanto que el artículo 133 del - decreto 100 de 1980 Contemplaba como pena principal de seis (6) a quince (15j años de prisión, multa equivalente al valor de lo apropiado e interdicción de derechos y funciones públicas por el mismo lapso de la sanción privativa de la libertad, y de acuerdo con el inciso 3 de la misma norma, si el valor de lo apropiado supera 200 salarios mínimos legales mensuales vigentes, la pena se aumentará hasta en la mitad; mientras que el nuevo estatuto reguiaba la prisión de la misma manera pero la sanción pecuniaria resultaba más benigna en tanto que será igual al valor de lo apropiado pero sin superar el equivalente a 50.000 salarios mínimos legales mensuales vigentés.

Ñ Art. 29 Constitución Política; art. 6%, L.600 de 2000 y L.906 de 2004; art. 9”, L.16/72, Convención Americana sobre Derechos Humanos, Pacto de San José, República de Colombia Casación N” 20.140

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Corte Suprem& de Justicia En relación con la conducta punible de contrato sin cumplimiento de requisitos legales se sancionaba en el artículo 146 del estatuto punitivo anterior con pena de prisión de cuatro (4) a doce (12) años y multa entre 10 y 50 salarios mínimos

mensuales vigentes, en tanto que la nueva codifícación sanciona la misma conducta —art. 410-, con sanción privativa de la libertad igual pero la multa es de 50 a 200 salarios mínimos mensuales legales vigentes e inhabilitación para el ejercicio de - derechos y funciones publicas de cinco (5) a doce (12) años, luego es más favorable la norma anterior.

3. El ad.querñ igualmente consideró que los parámetros de dosificación punitiva de la ley 599 de 2000 resultaban más favorables que los del anteri_or, pues el artículo 61 del decreto 100 de 1980 concedía al juzgador la facultad de establecer la pena, dentro de los límites legales de acuérd'o cor la gravedad y modalidades del hecho punible, el grado culpabilidad, las - Circunstancias de agravación o atenuación y la personal¡d_ád del agente, mientras que el nuevo sistema en su artículo 60 determiná, entre los límites mínimos y máximos, reglas de movibitidad 'que restringen, de manera' apreciable, la discrecionalidad del juez.

4. Precisamente en los fundamentos Opara la individualización de la pena que establece el artículo 61 del actual Código Penal radica la inconformidad del casacionista,

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Corte Suprema de Justicia para quien esta sistemática resulta desfavorable frente a la anterior normativa. Lo primero que encuentra la Sala, como así lo precisó acertadamente el Procurador Delegado, es quel a mencionada

preceptiva pasó el examén de constitucionalidad realizado por la corporación encargada de la materia que al contrastar los sistemas de graduación de la pena contenidos en el Código Penal de 1980 —que son los mismos del Código Penal Military los de la ley 599 de 2000, ¡legó a la conclusión que la disposición acusada establece, para la individualización de la pena, una metodología distinta de la codificación anterior, en tanto qué al dividir el ámbito punitivo de movilidad previsto por la ley, restringe la facultad del juzgador pára impaner la sancíón[ señalándole de manera precisa en cuál o cuáles de los cuartos debe moverse en cada caso concreto, mientras que la precedente señalaba las hipótesis que dan lugar a la aplicación del máximo o del mínimo de las penas previstas en el ordenamiento jurídico, dejando un amplio margen al juez para la individualización de las mismas. En ese análisis encontró que uno y otro sistema responde a universos distintos, motivo por el cual el análisis de constitucionalidad no procede sobre la comparación de uno u otro, sino de la validez que cada uno de ellos, intrínsecamente considerados, tenga frente a los postulados de la Carta, preceptos que no afectan ni la tipificación de las conductas 12 República de Colombia - Casación N 20.140

RUBÉN DARÍO ZULUAGA ZULUAGA.

— Corte Suprema de Justicia punibles, ni las penas que resultan aplicables, ni los criterios que habrá de tener en cuenta el juez para individualizar la pena,

aspectos que estás previstos en otras disposiciones. ' Estamos frente a una diferencia sustancial en la metodología que debe de aplicar el juez, de la cual no necesariamente se deriva una diferencia de trato. Así, en el evento hipotético de una conducta que tuviese prevista la misma sanción en ambos ordenamientos, la pena que se imponga a quien resulte condenado podría ser la misma, aplicando uno u otro sistema, porque nada impide que el juez, en el sistema que le brinda un mayor margen de apreciación decida acoyer el criterio que para el otro sistema ha sido predeterminado por el legislador, o, simplemente, que el resultado de la aplicación de los dos sistemas termine siendo el mismo, por virtud de la coincidencia entre la pena, que dentro de un amplio margen de valoración, fije el juez . conforme a los criterios legales para la individualización de la misma, y la que se imponga como culminación de idéntica valoración pero restringida por los parámetros establecidos de modo general por el legislador. Se trata, en realidad, de dos metodologías distintas para determinar la manera cómo habrá de proceder el juez en el momento de individualizar la pena, ninguna de las cuales, en sí.misma considerada, puede calificarse como más favorable o más gravosa. Y, en ese entendido llegó a la conclusión que el sistema de la ley 599 de 2000, Se orienta a conseguir que la aplicación de las penas sea más homogénea, limitando para el efecto el 13 República de Colombia _ , Casación N 20.140

RUBEN DARÍO ZULUAGA ZULUAGA,

Corte Suprema de Justicia - Margen de apreciación del juez, al imponerle unos parámetros predefinidos por el legislador. El sistema del Código Penal Militar, por contraste, privilegia la libertad de apreciación que debe tener el juez para ajustar la pena imponible: de acuerdo con las circunstancias del caso concreto.

5. Sobre este tema también se há ocupado esta corporación para señalar que de manera anticipada no se puede plantear en abstracto criterios de favorabilidad con respecto al sistema de dosificación punitiva que establecen los códigos penales de 1980 y 2000, sino que el ¿nál¡sis de cuál normatividad regula de manera más benigna el método de _ dosificación punitiva dependerá del estudio de cada caso en concreto, porque lo que puede ser benéfico para unos puede ser perjudicial para otros.

Lo que sí se puede destacar de uno y otro método, es que el consagrado en el código de ahora modula en “ forma mucho mas precisa la discrecionalidad del juez al dosificar la pena, y la limita al establecer objetivamente unos márgenes mucho mas precisos que apretan el margen de movilidad que era mucho mas amplio en el régimen del código derogado. Ahora, si del examen concreto que entre uno y otro sistema se haga, resulta ser que es mas generoso el ? CORTE CONSTITUCIONAL, Sent. C-1068, octubre 10 de 2001, M.P,, Dr, Rodrigo Escobar Gil. l4 República de Colombia , Casación N 20.140

RUBÉN DARÍO ZULUAGA ZULUAGA. u

Corte Suprenfa de Justicia del nuevo estatuto, deberá preferirse éste en detrimento del otro por virtud del principio de retroactividad de la ley mas favorable; pero si es aquel el que mejores consecuencias trae para el justiciable, la norma anterior debe preferirse a la nueva, todo lo cual, como se ha dicho, le correspondía demostrar al demandante”. En este precedente se llegó a la conclusión que el cp de 1980 no dejaba al arbitrio del juez la fijación dé_ la pena, pues se debía tener en cuenta la naturaleza y graúedadv de la conducta, es decir, el desvalor de acción y de resultado, como categorías omnicomprensivas de la forma de ejecución del hecho y del daño o peligro en que se manifiesta la antijuridicidad del comportamiento, en orden a brindar una respuesta proporcional a la agresión causada. Bien puede decirse con paiabras de la Sala, que la norma corresponde y se articula con “la libertad de configuración de que dispone el legislador para señalarle a las diversas especies de delitos diferentes consecuencias punitivas de acuerdo, entre otras razones,. con la naturaleza del bien jurídicamenteh protegido”, y con la "facultad que le confiere al juzgador CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sent. Cas. agosto 4 de 2004, rad. 20229, 15 República de Colombia Casación N 20.140 RUBÉN DARÍO ZULUAGA ZULUAGA. orte Suprem de Justicia para que en cada caso valore las circunstancias concretas que rodean el hecho específico, atendiendo por ejemplo la intensidad del injusto, que bien puede

medirse por los efectos nocivos de la conducta que se reprime.” -Conducta, lesividad y proporcionalidad, se constituyen así en el primer presupuesto de la determinación judicial de la pena. Enu n segundo momento al juez lé correspondía, como también ahora, establecer el grado de culpabilidad, es decir, el dolo, culpa o preterintención conque se actuó, como “formas de culpabilidad”, según el entendimiento de la elaboración teórica de corte neociásico muy propia del código derogado! En tercer lugar, debía considerar el juez la personalidad del procesado, no desde luego en perspectiva de su espe. cpeliigraosildad , sino en la forma como se hubiese manifestado aquella en la ejecución de la conducta punible. En cuarto lugar, considerar las agravantes y atenuantes, en su relación con los desvalores de acción y de resultado, el grado de culpabilidad, o la CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sent. Cas. 4 de abril de 2002, radicación 11940. 16 República de Colombia Casación N” 20.140

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— Corte Suprem de Justicia personalidad del. procesado, y no por fuera de las categorías dogmáticas indicadas, pues si se observa, para citar solo un ejemplo, el haber obrado por motivos altruistas es tema que tiene relación con el desvalor de acción, así como el procurar hacer menos nocivas Ías consecuencias del hecho es tema que tiene vinculación con la degradación de los efectos perniciosos de la conducta frente al bien jurídico, en el marco de los

desvalores de acción y de resultado que conforman el injusto. ' - Todo ello, desde luego, en ordenno solo a establecer la pena para el delito único, sino para la conducta mas grave, y para la que adhiere a ésta, cuando de regular la pena para el caso de concurso de conductas punibles se trata”.

6. El casacionista atribuyó equivocación al Tribunal en el indebido proceso intelectivo sobre el derecho fundamental de la favorabilidad que le impidió fijar los. parámetros de invidualización de la pena conforme al decreto 100 de 1980, porqúe en su parecer el sistema de cuartos establecido en: el artículo 61 de la ley 599 de 2000 le resultaba desfavorable al procesado, sin acreditar el por qué de su aserto, pero como enseguida se verá no se trataba de un yerro hermenéutico sobre_-tall garantía fundamental, sino sobre los criterios legales establecidos para uno de los factores reales modificadores de la .

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2P orte Suprema de Justicia sanción y la indebida atribución de circunstancias genéricas de agravación.- | Bajo estos parámetros, se desestimará la demanda.

Casación oficiosa:

1. En el proceso de dosificación punitiva el Tribunal llegó a la conclusión que el sistema de 'Ia' ley 599 de 2000 resultaba más favorable para el procesado, de m'aneraqi¿e al ocuparse de la conducta punible más grave que lo era la de peculado por apropiación a título de cómplice consideró que el mínimo de la

sanción correspondía a 72 meses de prisión y “hasta un cuarto más que para el caso llegaría a 121 meses y 15 días. La Sala partirá, entendiendo la entidad del evento, de 121 meses de prisión.” Á lo anterior hizo una disminución de una sexta parte por la responsabilidad atribuida a título de cómplice, equivalente a 24 meses y 5 días, para un guarismo de 100 meses y 25 días. — Enseguida efectuó las rebajas por confesión y sentencia - anticipada (una sexta y una tercera parte, respectivamente), “dando como resultado cincuenta y seis (56) meses de prisión que será en definitiva la pena básica luego de la cual se aplicará la regla del concurso delictivo." 18 República de Colombia Casación N 20.140

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Corte Suprem?z de Justicia

2. De igual forma procedió en relación con el delito de contrato si cumplimiento de requisitos legales.

3. Con este proceder el ad quem incurrió en desacierto cuando no tomó la figura de la complicad como fundamento modificador de los límites de la pena, sino que rebajó una sexta parte sobre la pena inicial de 121 meses previamente ¡ndividuali;ada, cuando Ioi real es que lai disminución de 1/6 parte a la 1/2 (art. 24 D.100 de 1980, 30 de la ley 599 de 2000 — complicidad-) afectaban aquellos límites. — En este punto el ámbito punitivo para el cómplice en las conductas punibles imputadas al acusado, como con acierto lo plasmó en su concepto el Procurador Judicial, corresponde al

siguiente: DELITO PENA MÍNIMA PENA MÁXIMA Peculado por apropiación 6 años 15 años : (72 meses) (180 meses) Agravado por la cuantía 72 meses +90 meses (+200 s.m.I.m.) 270 meses Aumento hasta en la mitad Compiicidad - - 36 meses - 45 meses (disminución de 1/6 a 1/2) - : Límites mínimo y máximo 36 meses 225 meses Ámbito de punibilidad 189 meses_Factor 47,25 meses Primer cuarto 36 meses 83 meses, 7 días |S egundo cuarto 83 meses, 7 días 130 meses, 14 días Tercer cuarto 130 meses, 14 días 177 meses, 21 días Cuarto cuarto 177 meses, 21 día 225 meses DELITO PENA MÍNIMA. | PENA MÁXIMA Contrato sin cumplimiento de 4 años 12 años 19 República de Colombia Casación N 20.140

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• Corte Supre a de Justicia requisitos legales. (48 meses) (144 meses) Complicidad — (disminución - 24 meses - 24 meses 1/6 a 1/2) ; - Límite mínimo y máximo 24 meses 120 meses TAmbito de punibilidad 96 meses Factor -24 meses Fº?imer cuarto 24 meses 48 meses Segundo cuarto 48 meses, 1 día 72 meses Tercer cuarto 72 meses, 1 día 96 meses _| Cuarto cuarto 96 meses, 1 día 120 meses

4. Otro desacierto en que incurrieron los jueces de instancia es el siguiente:. 4'.1. EI Juez 34 Penal del Circuito de Bogotá encontró que

en el proceso seguido contra ZULUAGA ZULUAGA se demostraban más circunstancias genéricas de agravación punitiva que de atenuación, pues nótese cómo a pesar de carecer de antecedentes penales, se incurrió en los agravantes contemplados en los numerales 1, 9 y 10 del artículo 58 del cp., pues la conducta punible se ejecutó sobre recursos que podían ser destinados a actividad de utilidad común o satisfacción de necesidades básicas de la colectividad, obrando en coparticipación criminal con el jefe de la Biblioteca y por la educación, capacitación y posición que ocupa el encausado en nuestra sociedad, - ejecutando labores de comercialización de papelería, en su propia empresa. 4.2. En relación con las circunstancias genéricas de agfávación punitiva el . Tribunal consideró que no encontraba ; 20 República de Colombia , Casa¿:ión N” 20.140

RUBÉN DARÍO ZULUAGA ZULUAGA.

TA Corte Suprema de Justicia ninguna razón por la cual no fuera posible esa atribución en la sentencia, soslayando uno y otro que tales circunstancias no fueron imputadas fáctica ni jurídicamente en el acta de formulación de cargos para sentencia ánticipada lievada a cabo el 6 de julio de 2001 por la Fiscalia 16 Seccional de Bogotá, luego en el fallo no podían ser atribuidas.

5. Si no concurrílan circunstancias de agravación punitiva y sí de atenuación, dado que el procesado no registra antecedentes penales, era benéfico el tratamiehto punitivo a que

se refiere la ley 599 de 2000 porque la sanción no puedé superar el cuarto mínimo. Bajo este contexto la sanción pará el delito de peculado por apropiación no podía sobrep_ásar el máximo del primer cuarto, esto es, 83 meses y 7 días que con las rebajas de confesión (1/6) y de sentencia anticipada (1/3) que otorgaron los jueces de instancia ar_rojaba una péna en definitiva de 46 meses y 8 días. Y, frente a la conducta punible de contrato sin el cumplimiento de requisitos legales luego de las rebajas progresivas antes indicadas, daba un total de 26,66 meses, de manera que la sanción por el fenómeno concursal imputado no podía superar los 72,91 meses. |

6. Bajo el contexto. anterior, la Sala en ejercicio de las facultades otorgadas por el artículo 216 de la ley 600 de 2000 casará oficiosa y parcialmente el fallo, para declarar que

República de Colombia Casación N 20.140 RUBÉN DARÍO ZULUAGA ZULUAGA. orte Suprema de Justicia atendiendo lo