CSJ - SP24489(30-03-2006)

r RA 2 VA I N F [ a hi ( «Casación 24489.

• Betty Romero M.

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

SALA DE C ASACIOÓN PENAL

Aprobado Acta No. 28

Magistrado Ponente:

Dr. MAURO SOLARTE PORTILLA

Bogotá, D. C., treinta de marzo de dos mil seis. Se pronuncia la Corte sobre la solicitud de prescripción de la acción penal presentada por el defensor de Betty Romero Moreno, a quien los juzgadores de instancia condenaron a 10 meses de arresto por el delito de peculado culposo. El proceso se encuentra en casación, pendiente de ser remitido para concepto al Procurador Delegado, en cumplimiento del trámite oficioso dispuesto en decisión de 28 de febrero último. Antecedentes.

1. El 17 de abril de 1998, Betty Romero Moreno, en calidad de Alcaldesa Local de Fontibón, celebró el contrato No.04 con la Sociedad CES Ltda., para la compra e instalación de un conmutador marca Pannasonic, con sus terminales y demás elementos necesarios por su funcionamiento, por la suma de $24”998.000, valor que se consideró excesivo, pues superaba ampliamente el precio comercial, calculado a través del cotizaciones en $6º000.000.

Dy O _.€/a'sa01ón 24489. "Betty Romero M.

2. La Fiscalía abrió investigación por estos hechos, vinculó al proceso mediante indagatoria a la implicada, y mediante resolución de 31 Ade julio de 2000 calificó él sumario con acusación por el delito de peculaco

culposo, de conformidacdon las previsiones contenidas en el artículo 137 del Decreto 100 de 1980, que adscribía pena privativa de la libertad de 6 meses a dos años de arresto, multa de 10 a 50 salarios mínimos legales mensuales e interdicción de derechos y funciones públicas de 6 meses a dos años (fls.268-276/1).

3. Rituado el Juicio, el Juzgado Séptimo Penal del Circuito de Bogotá, mediante sentencia de 29 de octubre de 2004, condenó a Betty Romero Moreno a la pena principal privativa de la libertad de 10 meses de prisión, multa equivalente a 15 salarios mínimos legales mensuales e inhabilidad para el ejercicio de funciones pública por el mismo término, como autora responsable del delito imputado en la resolución de acusación (fls.192-207/2).

4. Apelado este fallo por el defensor de la acusada, el Tribunal Superior de Bogota, mediante el suyo de 20 de abril de 2005, lo confirmó con modificaciones en relación con pena privativa de la libertad impuesta, la que fijó en diez (10) meses de arresto, por considerar que el Juzgado de primer grado se había equivocado al tasarla en 10 meses de prisión (fls.313 del cuaderno del Tribunal).

Fundamentos de la petición. Sostiene el memorialista que la acción penal en el presente caso se encuentra prescrita, porque de acuerdo con lo previsto en los artículos 83

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Ea ..“/';¿ EE —y | - Casación 24489. 7 Betty Romero M. y 86 del Código Penal, el delito imputado a la procesada tiene un término

prescriptivo de cinco (3) años, contados a partir de la ejecutoria de la resolución de acusación, los cuales se cumplieron el 11 de agosto de

2005. Además, el artículo 531 de la ley 906 de 2004 redujo los términos de prescripción en una cuarta parte, quedando en tres (3) años para el delito objeto de juzgamiento.

SE CONSIDERA: 1.La prescripción de la acción penal opera en un tiempo igual al máximo de la pena ñjadá para el delito por el que se procede si.no media resolución de acusación ejecutoriada, y en la mitad de este término cuando existe acusación, contados a partir de su ejecutoria, sin que en ningún caso pueda ser inferior a cinco (5) años mi superior de veinte

(20)'.

2. Los hechos imputados a Betty Romero Moreno ocurrieron en el mes de abril de 1998. Para entonces regía en materia penal el artículo 32 de la ley 190 de 1995, modificatorio del artículo 137 del Decreto 100 de 1980, que sancionaba el delito de peculado culposo con pena privativa de la libertad de seis meses a dos años de arresto.En la ley 599 de 2000, la misma conducta es sancionada con pena privativa de la libertad de 1 a 3 años de prisión (artículo 400Y.

3. De estas premisas se sigue que el término prescriptivo para el delito de peculado culposo, en la fase del juzgamiento, es de ciínco (5) años, '1 Artículos 80 y 84 del Código Penal de 1980 y 86 de la ley 599 de 2000. “ La ley 890 de 2004 en su artículo 14 dispuso un aumento general de penas para todos los tipos

penales de la parte especial de una tercera parte en el mínimo y la mitad en el máximo, con ocasión de la entrada en vigencia del sistema acusatorio, Fe TE 17 yN -Casación 24489. Betty Romero M. contados a partir de la ejecutoria de la resolución de acusación. Mas como quiera que los artículos 82 del Código Penal de 1980 y 83 de la ley 599 de 2000, establecen un aumento de una tercera parte del término prescriptivo cuando el delito es cometido por servidor público en ejercicio de sus funciones, situación que es predicable de la acusada, la “ prescripción solo operaría en seis años y ocho meses,

4. La resolución de acusación en el caso que se analiza ñ_le dictada el 31 de julio de 2000, sin que contra ella se interpusiera recurso alguno, causando ejecutoria el 16 de agosto siguiente (f1s.208-276, 276 vuelto y 280/1). Si contamos desde entonces los 6 años y 8 meses, se establece que el término prescfiptivo se cumple el 16 de abril del año 2007, y que la acción, por tanto, no se encuentra prescrita.

5. En su escrito petitorio el defensor argumenta que el artículo 531 de la ley 906 de 2004 redujo los términos prescriptivos, y que estas disposiciones cobijan a su representada. Olvidó sin embargo consultar el inciso terceró del referido precepto, que deja por fuera de su ambito de aplicación las actuaciones que tuvieran resolución de cierre de la investigación para la fecha de la entrada en vigencia, salvedad que hace que las variaciones que establece no sean aplicables al caso estudiado.

En mérito de lo expuesto, LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA,

SALA DE CASACION PENAL,

RESUELYE: ZA y— Casación 24489,

/' Betty Romero M. Negar la solicitud de cesación de procedimiento por prescripción de la acción penal.

NOTIFIQUESE Y CUMPLASE.

PEREZ PINZQON N &£í¿—”$' E i

. JAVIER DE J. ZAPATA ORTIZ

Casación 24.489 Salvamento de voto

SALVAMENTO DE VOTO -

(Casación 24.489) He salvado el voto por dos razones:

1. Porque no estoy de acuerdo con la última postura de la Sala, de acuerdo con la cual en el juicio, mínimo, la acción prescribe en seis años y ocho meses. Mantengo la opinión que plasmaba la Corte anteriormente.

En efecto, frente a funcionarios que delinguen en ejercicio de sus funciones, la acción penal prescribe en el máximo previsto en el tipo, aumentado en una tercera parte, operación aditiva que se hace desde el comienzo, inclusive en aquellos supuestos en los cuales el tope sancionatorio es inferior a cinco (5) años. Es decir, no se puede sectorizar el análisis para hacer uno en la instrucción y otro en el juicio. La acción en este asunto, así, estaba prescrita.

2. Porque creo que la prescripción señalada en el artículo 531 de la Ley 906 del 2004 también opera en el juicio.

Casación 24.489 Salvamento de voto Sobre este punto, en otras ocasiones, he dicho lo siguiente:

1. En los antecedentes inmediatos del último intento de reforma constitucional orientado a la incorporación del “sistema acusatorio” a nuestra legislación, que

culminó con la adopción del acto legislativo 03 del 2002, texto con base en el cual fue elaborado el nuevo código de procedimiento penal, francamente se lee que una de las razones -tal vez la más importantepor las cuales era menester cambiar el estatuto procesal era la demora y (a congestión judicial. Y expresamente se dijo que ese mal estaba detectado tanto en la instrucción como en el juicio. He aquí algunas de las frases que confirman lo anterior, de cuyo contenido resaltaremos lo más preciso para efectos de este escrito: i) Es necesario modelar el juicio de tal manera que sea efectivamente oral, público y contradictorio (Acta No. 1 de la Comisión Preparatoria del Sistema Acusatorio). i1) Uno de los temas centrales de estudio, el primero, debe ser el relacionado con la congestión, la impunidad y los tiempos promedio de duración de los procesos penales (Acta No. 4). ill) Hay que dotar al juez de los instrumentos necesarios para evitar la dilación del proceso (Id). iv) La reforma planteada es sobre la fiscalía pero también recae en los jueces y, por tanto, estos ¡gualmente deben ser enfocados (Acta No. 5).

1. Se busca fortalecer el sistema judicia/, que ya hizo crisis (Acta No. 9). vi) La iniciativa de reforma constitucional tiene por misión modificar la estructura del esquema de procesamiento, para adoptar una de clara tendencia acusatoria, “en donde el eje del proceso sea el juicio oral, y por esta vía se respeten de mejor manera los derechos de los ciudadanos durante la investigación y el juzgamiento”

(Gaceta del Congreso No. 134 de 2002, presentación del proyecte de acto

legislativo y exposición de motivos). vii) “El gobierno nacional está convencido de la necesidad de asumir el reto de reformar la justicia penal, pues cada día es más dramática la situación de la rama Casación 24,489 Salvamento de voto penal del poder judicial, toda vez que la inoperancia del sistema hace que, aún a pesar de los múltiples esfuerzos de los funcionarios, las decisiones son demoradas, es decir, la justicia es ineficaz” (Id). vili) Por las deficiencias que genera el sistema actual -inquisitivo, mixtoes imprescindible incorporar uno acusatorio. Mientras el centro de gravedad del sistema inquisitivo es la investigación, el del sistema acusatorio es el juicio púúblico, oral, contradictorio y concentrado (1d). ix) Mediante el fortalecimiento del juicio público, “eje central en todo sistema acusatorio”, se podrán subsanar varias de las deficiencias que presenta el sistema actual Id). x) Uno de los temas fundamentales del proyecto de reforma constituciona! es “el fortalecimiento de un juicio público, oral, contradictorio y concentrado” (Id). xi) El gran número de procesos en los despachos, “que generan altos niveles de congestión en el aparato judicial, tiene como consecuencia el atraso en las decisiones judiciales que deben ponerle fin a los procesos penales" (Id). xil) Una investigación ha demostrado que la parte procesal donde se presenta la mayor demora “es durante la etapa del juicio” (Id). xili) El derecho del procesado a un juicio sin dilaciones injustificadas es una

garantía (Id). xiv) El gran número de procesos en los juzgados genera altos nivelies de congestión en el aparato judicial, “lo cual posterga casi indefinidamente la elaboración de sentencias que pongan fin a los procesos penales” (Gaceta del Congreso No. 148 de 2002, ponencia para primer debate en la Cámara de Representantes). xv) Es necesario modificar el sistema de procesamiento “debido a las deficiencias que genera el sistema actual” (Id). xvi) El proyecto propone el ajuste del juzgamiento penal a los cánones internacionales de derechos humanos (ponencia para primer debate en segunda vuelta, Cámara de Representantes). Casación 24489 Salvamento de voto En los antecedentes inmediatos del Código de Procedimiento Penal se siguió la misma línea, Por ejemplo, se dijo que el colapso de la justicía era grande, pues la demora para tomar una decisión en los procesos podía ser de 5 y 6 años (Gaceta del Congreso No, 44 del 2004, acta No. 20); que era necesario descongestionar la Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia (G. C. No. 46 del 2004, acta No. 27); y que el Gobierno reconocía que la depuración de procesos era Importante para que el nuevo sistema fuera operante (G. C. No, 400. Objeciones del gobierno al proyecto de Código, relacionadas con el artículo 531). - Como se detecta con facilidad, en el querer del reformador de la Constitución y del creador del nuevo Cédigo de Procedimiento Penal existía una idea ciara: es necesario crear Un nuevo sistema, porque el actual! no funciona, ni en la etapa de

la investigación, ni en la etapa del juicio, Coinciden en su finalidad, pues, legislador constituyente y legislador común. Y si no coincidieran, sin duda primaría el querer de aquel. La Sala mayoritaria cita unos antecedentes, pero tal como se percibe en las actas correspondientes, es nitido que cuando se hablaba de ejecutoria de la resolución de acusación o del cierre de la investigación se estaba pensando en los /ímites para el decreto de prescripción, dentro de la instrucción. Y el hecho de que se hayan fijado fronteras a esa declaratoria, repítese, dentro de ¡a investigación, no significa que se hubieran cerrado las puertas para hacerio en sede de juicio. Para contrarrestar ese argumento basta leer en detaille aquello que se dijo, así como tener en cuenta que el 31 de marzo del 2004, para responder a inquietudes que tenían unos congresistas sobre posibies impedimentos, el Fiscal General fue claro al referirse a los procesos de depuración mediante prescripción dentro de la causa, en el juicio. Asi se observa en la Gaceta del Congreso No. 209, del miércoles 19 de mayo del 2004, Acta 094, correspondiente a la sesión plena ordinaria del 31 de marzo. El Código Civil, entonces, mantiene la vigencia de su artículo 27: cuando el sentido de la ley es ciaro, se impone su tenor literal sobre su espíritu. Pero si no lo es, porque lo acornpaña la oscuridad, se puede recurrir a la intención o espíritu del legisiador, sin duda manifestados en ella misma o en la historia fidedigna de su establecimiento,

Casación 24.489 Salvamento de voto Como la Sala da a entender que ciertamente el artículo 531 no es claro, bien recibida es la norma civil acabada de mencionar. En síntesis, la historia de la reforma procesal, incluido el cambio del soporte constitucional, indica a todas luces que como el sistema procesal anterior no funcionaba, era menester cambiario, particularmente para descongesticnar tanto la investigación como el juicio.

2. El Libro VII del nuevo Código de Procedimiento Penal ha sido bautizado como “Régimen de implementación” y ha sido conformado con tres capítulos: disposiciones generales, régimen de transición y disposiciones finales. El primero de ellos fija los “criterios de implementación” —artículo 529-, dentro de los cuales se encuentran tener en cuenta el número de despachos y procesos en la fiscalía y en los juzgados penales, así como la proyección del número de salas de audiencia requeridas.

El segundo, en su artículo 531, explica en cinco incisos el proceso de descongestión, depuración y liquidación de procesos. El inciso 10 generaliza los términos de prescripción Yy caducidad, sín hacer distinción alguna entre sumario y juicio. El 20 se ocupa de la prescripción en las investigaciones prevías. El 30 se detiene en la prescripción durante la investigación, la limita al cierre de ésta y establece excepciones. El 49 vuelve a generalizar para exigir a fiscales y jueces, frente al contenido de los incisos anteriores, es decir, 19, 29 y 39, la inmediata adopción de medidas tendientes a la depuración, descongestión y liquidación. Y el 59 afirma que los términos contemplados en las reglas anteriores se aplican

en todos los distritos judiciales. El artículo 532, dentro del mismo capítulo, apunta a los ajustes de planta de personal en varias entidades, entre ellas la fiscalía y la Rama Judicial. Casación 24.489 Salvamento de voto Si todavía rige el inciso 19 del artículo 30 del Código Civil, de acuerdo con el cual “El contexto de la ley servirá para ilustrar el sentido de cada una de sus partes, de manera que haya entre todas ellas la debida correspondencia y armonía”, no se entiende cómo pueda ser posible desmembrar la norma para reducir su alcance. En efecto, si se dispone tomar medidas sobre despachos y procesos en materia de juzgados; proyectar el número de recintos para audiencia; ajustar la planta de personal de la Rama Judicial y referir los términos del artículo 531 a los distritos judiciales, no es concebible la hipótesis de desmontar toda esa estructura constitucional y legal para decir tácitamente que'las alusiones a juzgados, a procesos, a salas de audiencia y a distritos judiciales, es inane, írrita e inútil porque la depuración sólo se refiere a investigaciones, con exclusión de juicios. La Sala, así, cercena la ley y en vez de cumplir con el Código Civil, descontextualiza el Código de Procedimiento Penal. 3, El artículo 531 del Código de Procedimiento Penal tiene por nombre “Proceso de descongestión, depuración y liquidación de procesos”. Ese nombre, desde luego, no forma parte del contenido esencial de la disposición. Pero es sumamente importante, pues el rótulo o rúbrica se erige como guía, como faro,

como punto de partida de interpretación de la misma. Y si se refiere a descongestión, depuración y liquidación de procesos, y proceso incluye también la fase de juicio, no hay duda alguna en cuanto el artículo también apunta al juicio. Por esta vía, es notorio que a la norma o enunciado se le puede atribuir el significado que sugiere su título.

4. Con el Diccionario de la Real Academia de la Lengua en la mano, se conciuye que descongestionar es disminuir o quitar la congestión; depurar es limpiar, purificar, eliminar lo disidente, quitar a una cosa lo que le es extraño, dejándola en el ser y perfección que debe tener según su calidad; y /iquidar es hacer el ajuste formal de una cuenta, saldar, pagar enteramente una cuenta, poner término a una cosa o a un estado de cosas, romper o dar por terminadas las relaciones personas.

El significado de esas palabras no merece ningún comentario. Ellas mismas lo hacen cristalino. Pero hay algo aún más evidente: como para que no quedaran dudas, el legislador fue al extremo: no se trata sólo de reducir, de sacar una parte extraña (descongestionar y depurar); se trata, sí, de terminar, de acabar, Casación 24.489 Salvamento de voto de suprimir, de extirpar el mal (liquidar). Y el legislador no puede ser entendido tan ingenuo como para creer que pensaba en erradicar el mal en su totalidad pero dejar por fuera el juicio, menos si se recuerda que en los antecedentés quedó claro que en tal parte del proceso se hallaba lo más difícil en tema de congestión. Este ejercicio no es gratuito. No se trata de leer por leer Diccionarios. Se trata de

cumplir los mandatos legales, específicamente, en este caso, el artículo 28 del Código Civil, pues como el Código de Procedimiento Penal no define descongestión, depuración, ni liquidación, estas palabras deben ser entendidas en su sentido natural y obvio, según el uso general de ellas. Y el Diccionario es quien seguramente mejor aporta ese uso.

5. De los antecedentes de las reformas resulta que la congestión judicial se halla más marcada en el juicio. Eso se dijo por los creadores de los proyectos y se reiteró en el Congreso de la República. Si se admitiera que la ley previó la descongestión, la depuración y la liquidación de procesos en la instrucción, dada la congestión de la fiscalía, con mayor razón habría que admitirlas en el juicio, Es lo que denominan argumento a fortiori (fratione), de acuerdo éon el cual un precepto debe ser aplicado aún en los casos que no aparecen contemplados por el legislador, cuando existen para ello razones más poderosas que las que han determinado su establecimiento en un caso especial.

Si fuera cierta la claridad del artículo 531 para arribar a la conclusión de que toca solamente a la instrucción, se impondría, entonces, el argumento mencionado.

6. Como se sabe, en el juego de reglas y excepciones, éstas deben estar expresamente establecidas, como lo hace, por ejemplo, el inciso 39 del artículo 531, al sustraer de la posibilidad de prescripción y caducidad las investigaciones clausuradas y determinados delitos. Sin embargo, la norma no establece una regla, vgr., prescripción y caducidad, y a rengión seguido exceptúa el juicio. Todo

lo contrario: fija una regla, prescripción y caducidad, que comprende diligencias preliminares, instrucción y juicio. Fácil le habría quedado al legislador sustraer, por excepción, los casos ya en estado de juicio. Pero no lo hizo.

7. Aprobado el Código de Procedimiento Penal, el penúltimo inciso del artículo 531 aludía a los casos previstos “en el inciso anterior”, El propio legislador corrigió el yerro mediante el Decreto 2770 del 2004, que en su considerando

Casación 24.489 Salvamento de voto número 30 dijo: “Que en el inciso 49 del artículo 531 de la Ley 906 de 2004 se incurrió en error tipográfico al referir en singular la expresión “en el inciso anterior”, cuando lo correcto es “en los incisos anteriores” porque al señalar una función a fiscales y jueces, necesariamente remite a los incisos anteriores”. Y ello es lógico, pues si el inciso 49 mirara exclusivamente el anterior, la remisión sería solamente a las hipótesis de instrucción, con lo cual quedaría por fuera la fase de juicio. Al enmendar y dejar el reenvío en plural, el inciso 4% comprende también el inciso 19 y éste, como se dijo, incluye procesos en instrucción y en juicio, sencillamente porque si el legislador no distingue, tampoco lo puede hacer el intérprete.

8. Si el artículo 531 generara incertidumbres, bastaría acudir al principio in dubio pro reo interpretativo, de acuerdo con el cual ante la perplejidad hermenéutica prima la interpretación a favor del procesado.

9. Para culminar, si hubiera dudas, vuélvase al Código Civil, a su artículo 32: “En

los casos a que no pudiera aplicarse las reglas de interpretación anteriores, se interpretarán los pasajes oscuros o contradictorios del modo que más conforme parezca al espíritu general de la legislación y a la equidad naturaf”. Uno de los comisionados más asiduos de los estudios madificatorios del sistema Iprocesal, y desde hace tiempos, dijo -con palabras que no ha objetado ninguno de los creadores de la nueva legislaciónque se buscaba que la reforma iniciara su aplicación con carga procesal cero, es decir, con fiscales y jueces que se estrenan en la investigación y conocimiento de hechos delictivos sucedidos a partir del 19 de eneró de 2005 (Mauricio González Cuervo. Sistema penal acusatorio: una política criminal para la lucha contra la impunidad en un marco reforzado de derechos. En “Nuevo Código de Procedimiento Penal. Ley 906 de 2004”. Bogotá, Corporación Excelencia en la Justicia, Tomo IV, 2004, página 35). Si ese fue el espíritu del legislador, la conclusión es elemental: toda la justicia, en investigación o en juicio, debe acudir a la prescripción. Aparte de lo anterior, no tendría sentido descongestionar una parte y dejar atiborrada otra. Y si la equidad natural es aquella que esencialmente se funda en la ¿gualdad, no se ve motivo para decir que los “investigados” pueden ser objeto de prescripción y caducidad y que los “enjuiciados” no. Y menos si se tiene en cuenta que el procesado no es responsable de hallarse en instrucción o en juicio pues que esté Casación 24.489 Salvamento de voto

en una u otra fase del proceso depende, entre otras cosas, de las posibilidades de trabajo y de la mayor o menor agilidad de fiscales y jueces para el día 19 de septiembre del 2004. No se puede decir, entonces, que una decisión cronológica -momento de la vigencia de la nueva leyhaya establecido diferencias entre unos y otros para beneficiar a los primeros y perjudicar a los otros. Mejor dicho, en casos como este no es viable afirmar que no se viola la igualdad porque esta se predica sólo de personas en la misma situación, mientras la ley diversifica: sindicados y juzgados, La Corte, entonces, ha debido pronunciarse de fondo sobre este punto Álvaro Orlarido Pérez Pinzón 21.4. 2006,