CSJ - SP35576(28-09-2011)

Casació 35.576

LEUDER JARMAN CASTILL UÁREZ y otros

Proceso No 35.576

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

SALA DE CASACIÓN PENAL

MAGISTRADO PONENTE

AUGUSTO J. IBÁÑEZ GUZMÁN

APROBADO ACTA N°. 351Bogotá, D.C., veintiocho (28) de septiembre de dos mil once (2011). MOTIVO DE LA DECISIÓN Examina la Sala las bases jurídicas y lógicas de la demanda de casación presentada por el defensor de LEUDER JARMAN CASTILLO SUÁREZ contra la sentencia proferida el 24 de mayo de 2010 por la Sala de Decisión Penal del Tribunal Superior de Valledupar, que confirmó la condena impartida el 20 de mayo de 2009 por el Juzgado Penal del Circuito Especializado de esa ciudad, al hallarlo penalmente responsable junto con ELKIN LEONARDO BURGOS

SUÁREZ, WILLINTONG VERA, JUAN MANUEL RODRÍGUEZ, ALBER DAVID PERTUZ

PLATA, LUIS CARLOS PACHECO BOLAÑOS, LUIS CARLOS MAESTRE MONTERO,

HERBER DE JESÚS PERALTA GONZÁLEZ, PEDRO ANDRÉS CUBILLOS BOLÍVAR, FERNANDO JOSÉ RODRÍGUEZ GONZÁLEZ, JUAN MANUEL MEJÍA RODRÍGUEZ y, ELKIN ROJAS en calidad de coautores de los delitos de homicidio agravado y secuestro y de ANÍBAL JOSÉ TORRES y GEOVANNYS Jost DAZ MONTERO MONTERO como cómplices de éste último punible.

1 Casa 'n 35.576

LEUDER JAFtMAN CASTILLft SÁNCHEZ y otros

HECHOS Y ACTUACIÓN PROCESAL RELEVANTE

1. Regresando de una de una fiesta celebrada el 3 de octubre de 2004 en la casa de FLOR MARÍA CARRILLO, ubicada en el corregimiento de Atánquez, municipio de Valledupar, departamento del Cesar, el indígena kankuamo, VÍCTOR HUGO MAESTRE RODRÍGUEZ arribó a la residencia de su madre, ingirió algunos alimentos y a eso de las 12:30 a.m. se desplazó hacia el domicilio de su hermana a dormir, pero nunca llegó.

Momentos antes, otro participante del festín: RAFAEL ENRIQUE MAESTRE FUENTES fue interceptado por personas armadas que Lucían prendas militares y le exigieron identificarse, hecho lo cual, le taparon la boca, pero logró huir. Así mismo, a la casa de ELIÉCER ENRIQUE MAESTRE CÁCERES un grupo armado llegó preguntado por un guerrillero de nombre Valenciano, instándolo a que los sacara de la zona porque estaban perdidos pero ante las voces de auxilio de su familia, aquellos emprendieron la huida. Esa madrugada los pobladores del lugar escucharon varios disparos alrededor del cerro El Peligro. A la mañana siguiente, la Juez 90 de Instrucción Penal Militar practicó diligencia de levantamiento del cadáver de un N.N. que había sido reportado por la Batería Dinamarca II del Batallón La Popa como guerrillero del E.L.N. muerto en combate en el sitio

llamado Guingueca, ubicado en el sector de El Peligro, 2 Casac n 35.576 LEUDER JARMAN CASTILL SÁNCHEZ y otros corregimiento de Atánquez. El occiso fue posteriormente identificado COMO

VÍCTOR HUGO MAESTRE RODRÍGUEZ.

Por estos hechos, el 5 de octubre de 2004 la referida Juez dispuso la apertura de indagación preliminar'. Simultáneamente, la Fiscalía Primera Delegada ante el Juzgado Penal del Circuito Especializado de Valledupar inició investigación previa por el delito de secuestro cometido en Maestre Rodríguez2, cuya asignación se varió mediante resolución del 29 de octubre siguiente pasando al conocimiento de la Fiscal Segunda Especializada adscrita a la Unidad Nacional de Derechos Humanos y Derechos Internacional Humanitario3. El 9 de noviembre del mismo año, a instancia de la justicia penal militar se abrió formalmente la investigación y se dispuso La vinculación mediante indagatoria de ELKIN BURGOS SUÁREZ, PEDRO

CUBILLOS BOLÍVAR, ELKIN ROJA?, LUIS PACHECO BOLAÑOS, ALBER DAVID

PERTUZ PLATA, WILLINTONG VERÁ, JUAN MEJÍA RODRÍGUEZ, Luis MAESTRE

MONTER05, LEUDER CASTILLO SÁNCHEZ, HERBER PERALTA GONZÁLEZ y

FERNANDO JOSÉ RODRÍGUEZ GONZÁLEZ6.

Al día siguiente, la Juez 90 de Instrucción Penal Militar solicitó a la Fiscal designada remitir por competencia la actuación hasta Cfr. folio 3 del cuaderno 1 del sumario en la justicia penal militar.

1 Cfr. folios 5-6 del cuaderno 1 del sumario en la justicia ordinaria. 2 Gr. folios 46-47 ibídem. 3 Vinculado en calidad de persona ausente mediante resolución del 12 de septiembre de 2005. Cfr. 4 folios 221-222 del cuaderno 2 del sumario en la justicia penal militar. Ibídem. 6 Gr. folios 164-165 del cuaderno 1 del sumario en la justicia penai militar. 3 Casac n 35.576 LEUDER JARMAN CASTILL SÁNCHEZ y otros ese momento adelantada en la justicia ordinaria', pero mediante resolución del 1 de diciembre de 2004 la funcionaria instructora se negó a hacerlo y le propuso conflicto positivo de competencias. El 14 de enero de 2005, la Fiscal Segunda Especializada decretó la apertura de la investigación y ordenó la vinculación mediante indagatoria de los militares ELKIN LEONARDO BURGOS

SUÁREZ, PEDRO ANDRÉS CUBILLOS BOLÍVAR, ELKIN ROJAS9, LUIS CARLOS

PACHECO BOLAÑOS, ALBER DAVID PERTUZ PLATA, WILLINTONG VERA, JUAN

MANUEL MEJÍA RODRÍGUEZ, LUIS CARLOS MAESTRE MONTERO, LEUDER CASTILLO SÁNCHEZ, HERBER PERALTA GONZÁLEZ y FERNANDO RODRÍGUEZ GONZÁLEZ y de los civiles ANÍBAL JOSÉ TORRES, alias "El Meñe" y

GEOVANNYS JOSÉ MONTERO MONTERO, alias "Yova"10.

El 22 de abril de 2005, la justicia penal militar definió la situación jurídica de ALBER DAVID PERTUS PLATA, LEUDER JARMAN CASTILLO SÁNCHEZ, HEBER DE JESÚS PERALTA GONZÁLEZ, FERNANDO JOSÉ RODRÍGUEZ GONZÁLEZ en el sentido de abstenerse de imponerles medida de aseguramiento por el delito de homicidio". Lo mismo hiZO a favor de ELKIN LEONARDO BURGOS SUÁREZ, WILLINTONG VERA y JUAN MANUEL MEJÍA RODRÍGUEZ en proveído del 27 de mayo siguiente12 y, de ELKIN ROJAS, LUIS CARLOS MESTRE MONTERO y LUIS 7 Cfr. folio 151 del cuaderno 1 del sumario en la justicia ordinaria. Cfr. folio 152 ibídem. 9 Declarado persona ausente mediante resolución del 12 de diciembre de 2005 a folios 229-231 del cuaderno 5 del sumario en la justicia ordinaria. 19 Cfr. folios 241-244 ibídem. Esta decisión se reiteró en resolución del 8 de agosto de 2005 a folios 28-31 del cuaderno 3 del sumario en la justicia ordinaria. 11 Cfr. folios 278-286 del cuaderno 1 del sumario en la justicia penal militar. 12 Cfr. folios 30-38 del cuaderno 2 del sumario en la justicia penal militar. 4 Cas ión 35.576 LEUDER JARMAN CÁSTILfi SÁNCHEZ fi y otros CARLOS PACHECO BOLAÑOS en decisión del 22 septiembre de ese

año13. En resolución del 9 de agosto de 2005 la Fiscal Segunda Especializada propuso formalmente el conflicto positivo de competencia14, frente al cual la Juez 90 Penal Militar en decisión del 17 del mismo mes se abstuvo de pronunciarse por considerar que el llamado a provocarlo era el juez de instancia15. El 22 de agosto del mismo año, el Juzgado 15 de Instancia también propuso a la Fiscal Segunda Especializada conflicto de jurisdicción y competencia positiva16. De otro lado, en resolución del 24 de agosto de ese año, la Fiscal Segunda Especializada definió la situación jurídica de los civiles involucrados TORRES DAZA y MONTERO MONTERO con medida de aseguramiento de detención preventiva en calidad de coautores de los punibles de homicidio agravado, secuestro y tentativa de secuestro17. Mediante providencia del 25 de agosto de 2005, el ente investigador ordenó la vinculación de los sindicados por los delitos de secuestro y tentativa de secuestro de los que fueron respectivamente víctimas VÍCTOR HUGO MAESTRE RODRÍGUEZ y, RAFAEL

ENRIQUE MAESTRE FUENTES y ELIÉCER ENRIQUE MAESTRE CÁCERES18.

Cfr. folios 232-242 ibídem. 13 Cfr. folios 32-39 del cuaderno 3 del sumario en la justicia ordinaria. 14 Cfr. folios 135-136 del cuaderno 2 del sumario en la justicia penal militar. 15 Cfr. folios 243-249 del cuaderno 3 del sumario en la justicia ordinaria.

16 Cfr. folios 227-239 ibídem. 17 Cfr. folios 298-301 ibidem. 113 CCaassaa óón 35.576 LEUDER JARMAN CASTIL SÁNCHEZ y otros Por resolución del 1 de septiembre siguiente, la Fiscalía resolvió la situación jurídica de ELKIN LEONARDO BURGOS SUÁREZ, LUIS CARLOS MAESTRE MONTERO, LUIS CARLOS PACHECO BOLAÑOS y PEDRO ANDRÉS CUBILLOS BOLÍVAR imponiéndoles medida de aseguramiento de detención preventiva como coautores de los delitos de secuestro y tentativa de secuestro19. Lo mismo hizo, en decisión del 9 del mismo mes respecto de LEUDER JARMAN CASTILLO SÁNchiEz20 y en providencia del 24 de junio siguiente, en relación con BOLÍVAR

PEDRO CUBILLOS21.

El conflicto de competencia que se trabó entre las jurisdicciones ordinaria y penal militar fue dirimido por el Consejo Superior de la Judicatura en providencia del 12 de octubre de 2005, entregando la competencia a la primera22.

14. Por resolución del 13 de diciembre de 2005 la Fiscalía revocó las resoluciones del 22 de abril, 27 de mayo y 24 de junio de 2005 proferidas por el Juzgado 90 de Instrucción Penal Militar mediante las cuales se abstuvo de imponer medida de aseguramiento en contra DE ALBER DAVID PERTUZ PLATA, LEUDER

JARMAN CASTILLO SÁNCHEZ, HERBER DE JESÚS PERALTA GONZÁLEZ, FERNANDO

JOSÉ RODRÍGUEZ GONZÁLEZ, ELKIN LEONARDO BURGOS SUÁREZ, WILLINTONG VERA, JUAN MANUEL MEJÍA RODRÍGUEZ y PEDRO ANDRÉS CUBILLOS BOLÍVAR para en su lugar, ordenar la detención preventiva de todos ellos por los delitos de homicidio. 19 Cfr. folios 91-108 del. cuaderno 4 en la justicia ordinaria. 20 Cfr. folios 189-206 ibídem. Gr. folios U2-90 22 Cfr. folio 211 del cuaderno 5 del sumario en la justicia ordinaria. 6 Casatn 35.576 LEUDER JAFtMAN CASTIL SÁNCHEZ y otros En la misma decisión, impuso la misma medida a FERNANDO JOSÉ RODRÍGUEZ GONZÁLEZ, JUAN MANUEL MEJÍA RODRÍGUEZ, HERBER DE JESÚS PERALTA GONZÁLEZ, ALBER DAVID PERTUZ PLATA y WILLINTONG VERA en calidad de presuntos coautores de los punibles de secuestro y tentativa de secuestro y, por estos mismos reatos, complementó la medida de aseguramiento dictada en contra de Luis CARLOS MAESTRE MONTERO y LUIS CARLOS PACHECO BOLAÑ0523. Idéntica decisión se adoptó el 31 de enero de 2006 en relación con ELKIN ROJAS24. El ciclo instructivo se clausuró el 6 de marzo de 200625 y el mérito del sumario se calificó con resolución de acusación del 5 de mayo de 2006 en contra de los militares ELKIN LEONARDO

BURGOS SUÁREZ, PEDRO ANDRÉS CUBILLOS BOLÍVAR, ELKIN ROJAS, LUIS

CARLOS PACHECO BOLAÑOS, LUIS CARLOS MAESTRE MONTERO, FERNANDO JOSÉ

RODRÍGUEZ GONZÁLEZ, JUAN MANUEL MEJÍA RODRÍGUEZ, HEBER DE JESÚS PERALTA GONZÁLEZ, ALBER DAVID PERTUZ PERALTA, WILLINTONG VERA y LEUDER JARMAN CASTILLO SÁNCHEZ y de los civiles ANÍBAL JOSÉ TORRES DAZA y GEOVANNYS JOSÉ MONTERO MONTERO en calidad de coautores de los delitos de secuestro y tentativa de secuestro en concurso heterogéneo con homicidio agravado (artículos 103, 104.7.9, 168 y 27 del Código Penal)26. Recurrida la providencia calificatoria por los defensores de ELKIN LEONARDO BURGOS SUÁREZ, LUIS CARLOS MAESTRE MONTERO, PEDRO ANDRÉS CUBILLOS BOLÍVAR y ELKIN ROJAS mediante resolución del 12 de octubre de 2006, la Fiscalía 34 Delegada ante el Tribunal Gr. 248-265 ibídem 23 Cfr. folios 67-83 det cuaderno 7 del sumario en la justicia ordinaria. 24 Cfr. folio 227 ibídem. 25 Cfr. folios 72-101 ibídem. 26 7 Casacióyt 5.576 LEUDER JARMAN CASTILL UÁREZ y otros Superior de Bogotá, la revocó parcialmente en el sentido de

precluir la investigación a favor de los apelantes y de los demás procesados, por el delito de tentativa de secuestro pero la confirmó en todo lo demás.27 El juicio correspondió al Juzgado Penal del Circuito Especializado de Valledupar, despacho que avocó el conocimiento del asunto el 26 de diciembre de 200628. La audiencia preparatoria se surtió el 16 de abril de 2007 29 y la pública de juzgamiento, se llevó a cabo en varias sesiones, el 35 430, 531 y 6 de junio'', 18 33, 1934 y 20 de septiembre y, 1036, 1137y 22 de octubre de 200738.

19. Mediante fallo del 20 de mayo de 2009, el juez condenó a

ELKIN LEONARDO BURGOS SUÁREZ, PEDRO ANDRÉS CUBILLOS BOLÍVAR, ELKIN

ROJAS, LUIS CARLOS PACHECO BOLAÑOS, LUIS CARLOS MAESTRE MONTERO,

FERNANDO JOSÉ RODRÍGUEZ GONZÁLEZ, JUAN MANUEL MEJÍA RODRÍGUEZ,

HEBER DE JESÚS PERALTA GONZÁLEZ, ALBER DAVID PERTUZ PERALTA, WILLINTONG VERA y LEUDER JARMAN CASTILLO SÁNCHEZ a las penas principales de cuatrocientos cincuenta y seis (456) meses o treinta y ocho (38) años de prisión y multa en cuantía de 27 Cfr. folios 29-47 del cuaderno de segunda instancia de la instrucción. 28 Cfr. folio 252 del cuaderno 7 del sumario en la justicia ordinaria.

29 Cfr. folios 72-76 del cuaderno 8 del juicio. 3 °Cfr. folios 159-176 ibídem. 31 Cfr. folios 177-194 y 196-221 ibídem. 32 Cfr. folios 223-241 ibídem. 33 Cfr. folios 45-60 y 61-83 del cuaderno 9 del juicio. 34 Cfr. folios 84-102 y 103-129 ibídem. 35 Cfr. folios 130-148 y 149-164 ibídem. 36 Cfr. folios 184-205 y 206-229 ibídem. 37 Gr. folios 231-261 ibídem y 1-30 del cuaderno 10 del juicio. 38 Cfr. folios 99-131 y 132-155 ibídem. 8 Casació43 5.576 LEUDER JARMAN CASTILLO NCHEZ y otros setecientos (700) salarios mínimos legales mensuales vigentes y a la accesoria de inhabilitación para el ejercicio de derechos y funciones públicas por el término de veinte (20) años, en calidad de coautores responsables de los delitos de homicidio agravado y secuestro simple. Así mismo, sentenció a ANÍBAL JOSÉ TORRES DAZA y a GEOVANNYS JOSÉ MONTERO MONTERO en calidad de cómplices del delito de secuestro simple, a las sanciones principales de sesenta (60) meses o cinco (5) años de prisión y multa por valor de doscientos cincuenta (250) salarios mínimos legales mensuales vigentes, así como a la accesoria de inhabilitación para el ejercicio de derechos y funciones públicas por el mismo período de la pena privativa de

la libertad y los absolvió por el injusto de homicidio. A todos les negó la suspensión condicional de la ejecución de la pena y la prisión domiciliaria39.

20. Inconforme con el fallo de primera instancia, los defensores

de ELKIN SUÁREZ BURGOS, WILLINTONG VERA, JUAN MANUEL RODRÍGUEZ,

ALBERTO DAVID PERTUZ, LEUDER CASTILLO, LUIS CARLOS PACHECO MAESTRE

MONTERO, HERBER DE JESÚS PERALTA GONZÁLEZ, PEDRO ANDRÉS CUBILLOS BOLÍVAR, ELKIN ROJAS y LEUDER CASTILLO SÁNCHEZ, interpusieron recurso de apelación contra aquél y el 24 de mayo de 2010 fue confirmado parcialmente por la Sala Penal del Tribunal Superior de Valledupar en el sentido de condenar a los militares Cfr. folios 193-258 ibídem. 39 9 Casaci 35.576 LEUDER JARMAN CASTILLO ÁNCHEZ y otros implicados únicamente por el delito de homicidio agravado 4° y absolverlos por el de secuestro simple, por lo que les impuso la pena de trescientos treinta y nueve (339) meses de prisión. Igualmente compulsó copias a la Fiscalía General de la Nación para que se investigara a tos demás integrantes de la Batería Dinamarca Dos adscrita al Batallón La Popa. La defensa técnica de LEUDER JARMAN CASTILLO SÁNCHEZ interpuso y sustentó el recurso extraordinario de casación. El asunto fue remitido a la Corte.

LA DEMANDA Cargo único. Una vez el defensor identificó al sentenciado y sintetizó los hechos y la actuación procesal, al amparo de la causal primera, cuerpo primero acusó la sentencia de segunda instancia de haber incurrido en violación directa de la ley sustancial por aplicación indebida del artículo 232 del Código de Procedimiento Penal. Para fundamentar la censura asegura que la prueba incriminatoria en que se soportó el fallo impugnado, esto es, los testimonios de ANÍBAL JOSÉ TORRES DAZA y GEOVANNYS MONTERO MONTERO solo compromete la responsabilidad penal del teniente 40 Ver folios 5-33 del cuaderno del Tribunal. 10 Casaci 35.576 LEUDER JAFtMAN CASTILLO ÁNCHEZ y otros ELKIN BURGOS -quien era el que comandaba el grupo de soldados de la batería Dinamarca que ideó el secuestro y homicidio de la víctimay, jamás la de CASTILLO SÁNCHEZ, toda vez que en ningún aparte de dichas declaraciones se lo menciona. En este sentido, sostiene que el Tribunal "distorsiona su contenido, y extrae de él inferencias lógicas sin verdadero sustentáculo, cuando adolece de graves inconsistencias, en relación a la participación de[ su] poderdante en los hechos, ya que ni lo mencionan como participe (sic) ni como autor, ni lo identifican morfológicamente como uno de los soldados que coadyuvó la actividad criminal desplegada por el Teniente BURGOS, ya que si eran 33 hombres los que conformaban la Batería Dinamarca, no todos tenían conocimiento del accionar

criminoso o avieso del Comandante de los soldados bajo su mandoml Destaca que desde la indagatoria su prohijado se ha mostrado ajeno a las conductas delictivas que se le imputan ya que él no pertenecía a la primera escuadra que intervino en ellas sino en la segunda que estaba ubicada en la parte baja del cerro, al punto que por esta razón fue absuelto disciplinariamente. Critica al Ad quem por partir de una suposición en el sentido que su defendido actuó con conocimiento de que se iba a cometer el homicidio para luego montar una artimaña, en la que se atribuyó al occiso la militancia en un grupo subversivo y la respectiva muerte en combate, consideración que no surge de los aludidos testimonios. Agrega que pese a que no existe soporte probatorio que acredite que supo del plan criminal y que CASTILLO SÁNCHEZ estaba en la Gr. Folio 153 del cuaderno del Tribunal. 41 11 Casaci 35.576 LEUDER JARMAN CASTILL ANCHEZ y otros retaguardia y portaba un lanza misil como arma de apoyo, el cuerpo colegiado "guardó mutismo total y absoluto, no valoró esta probonza"42, a favor de su procurado, así como no aplicó "el principio in dubio pro reo por no pergeñarse los requisitos del canon 232 del Código Procesal Penal". De este modo, explica que el juez plural desconoció que las pruebas se deben valorar en conjunto y no insularmente, pues solo se basó en las que le servían para dictar condena, siendo que no podía "omitir la existencia de la DUDA o lo que es mejor la ausencia de

CERTEZA"44. Así, recuerda a la luz de jurisprudencia de la Sala de Casación Penal que la falta de valoración de una o más pruebas, genera falso juicio de existencia. Concluye que no se podía "caer en la falsa conclusión de hallar responsable penalmente a [su] cliente tergiversando la prueba, o extrayendo lo que ello no dice para suponer inferencias sin sustentáculo jurídico alguno, y, por ende, violar la ley Adjetivo por APLICACIÓN INDEBIDA del artículo 232 de la ley 600 de 2000, configurándose, así la causal de CASACIÓN invocada"45 En consecuencia, solicita casar el fallo demandado y, en su lugar, absolver al procesado. CONSIDERACIONES De conformidad con el artículo 213 del Código de Procedimiento Penal del 2000, la Sala inadmitirá el libelo porque no reúne los 42 Cfr. folio 154 ibídem. 43 Cfr. folios 154 y siguiente, ibídem. 44 Cfr. folio sin numerar entre los folios 154 y 155 ibídem. 45 Cfr. folio 155 ibídem. 12 Casacit 35.576 LEUDER JARMAN CASTILLO ÁNCHEZ y otros presupuestos, ni cumple las exigencias mínimas previstas en el artículo 212 del mismo Estatuto. Cargo único. Por la ruta de la causal primera prevista en el artículo 207 de la Ley 600 de 2000 el censor denuncia la violación directa de la ley sustancial en la modalidad de aplicación indebida del artículo 232 de la Ley 600 de 2000 que consagra el principio de necesidad de la prueba. Bien sabido es, que el recurso extraordinario de casación debe

ser elaborado por quien demuestre interés jurídico, respetando las formalidades técnico jurídicas previstas en la ley, según se trate de cada una de las causales establecidas en el artículo 207 del Código de Procedimiento Penal, pues lo pretendido con este mecanismo extraordinario, es socavar la doble presunción de acierto y legalidad que reposa sobre el fallo de segundo grado. Es así que la demanda debe ser íntegra en su formulación, suficiente, clara y precisa en su desarrollo y eficaz en la pretensión. Por ello, está sometida al rigor de los principios que soportan la impugnación extraordinaria (prioridad, autonomía, claridad, precisión, no contradicción, entre otros) y a las pautas lógicas que respecto de cada sentido de error ha decantado la jurisprudencia. Cuando se intenta la postulación de la censura por la ruta de la violación directa de la ley sustancial, el libelista debe hacer 13 Casad' 35.576 LEUDER JARMAN CASTILLO ÁNCHEZ y otros completa abstracción de lo fáctico y probatorio y, en ese sentido, admitir los hechos y la apreciación de los medios de convicción fijados por los sentenciadores, de manera tal que le corresponde desarrollar el reproche a partir de un ejercicio estrictamente jurídico, en el que establezca la vulneración del precepto normativo en el caso concreto, por medio de cualquiera de las tres modalidades de error: falta de aplicación, aplicación indebida o interpretación errónea y seguidamente, demuestre la trascendencia del yerro en el sentido de la decisión impugnada. Mientras que la falta de aplicación opera cuando el juzgador deja

de emplear el precepto que regula el asunto, la aplicación indebida, deviene de la errada elección por el sentenciador de una disposición que no se ajusta al caso, con la consecuente inaplicación de la norma que recoge de forma correcta el supuesto fáctico. La interpretación errónea, en cambio, parte de la acertada selección de la norma aplicable al asunto debatido, pero conlleva un entendimiento equivocado de la misma, que le hace producir efectos jurídicos que no emanan de su contenido. En el caso sometido a examen de admisión, se advierte que el demandante ignoró las reglas de argumentación propias de la infracción directa, porque irrumpió en el campo de la valoración de la situación fáctica y probatoria. En efecto, no solo discurrió a la manera de un alegato de instancia -proscrito en sede de casación-, por cuanto se dedicó a oponer su particular convicción con la esperanza de reabrir el debate probatorio, sino que cuestionó la valoración que le 14 Casatc n 35.576 LEUDER JARMAN CASTILf SÁNCHEZ y otros imprimió el juez plural a los medios de persuasión de cargo, metodología con la que desatendió las pautas mínimas de fundamentación de la violación directa de la ley adjetiva, dejando de esa manera, de lado, la obligación de atenerse a los hechos y al análisis de la prueba incorporados al fallo objeto de controversia. Por supuesto, si no cumplió con esta fase inicial de la secuencia lógica de argumentación de la infracción directa, mucho menos, el disenso se estructuró en términos eminentemente jurídicos, es

decir, en los que el debate se sitúa en la correcta o incorrecta escogencia o hermenéutica de la norma a aplicar, dislate que no puede ser enmendado por la Corte sin quebrantar el principio de limitación que rige el recurso. Ahora, el demandante invocó la violación directa de la ley sustancial en el sentido de aplicación indebida de la norma que regula el principio de necesidad de la prueba; sin embargo, desde la proposición, la censura adolece de idoneidad sustancial, pues desde ningún punto de vista resulta válido arremeter contra Los juzgadores por atender dicho axioma, en tanto justamente constituye pilar fundamental del proceso de valoración probatoria de obligatorio acatamiento para el funcionario funcional en la construcción de la providencia, el establecer el sentido de justicia conforme a las pruebas legal, regular y oportunamente allegadas a la actuación y emitir decisión condenatoria sólo cuando de ellas se pueda inferir el grado de 15 Casaci 35.576 LEUDER JARMAN CASTILL ÁNCHEZ y otros certeza acerca de la materialidad de la conducta punible y la responsabilidad del encartado. En otro lado, cuando se invoca algún defecto de selección o interpretación de la norma en punto de la declaración de la duda razonable, el demandante debe demostrar que pese al expreso reconocimiento de la incertidumbre sobre la existencia de la conducta punible y/o la responsabilidad penal del enjuiciado en la parte motiva del fallo demandado, el sentenciador deja de otorgar la consecuencia jurídica del caso y lo condena cuando había de absolverlo porque no se pudo desvirtuar la presunción de inocencia.

En cambio, se debe acudir a la vía indirecta cuando la falta de reconocimiento de la duda se produce como consecuencia de la errada valoración de los hechos y la prueba. Nótese que si lo pretendido por el defensor era el reconocimiento de la duda ante la ausencia de certeza, se insiste, se imponía la carga para el demandante de demostrar que el Tribunal se equivocó al tener por establecida la existencia de duda probatoria para condenar a CASTILLO SÁNCHEZ y sin embargo, no la reconoció dictando la decisión de absolución que correspondía. No obstante, es del caso significar que en la hipótesis de que el actor hubiera respetado el rigor de la vía directa, la censura 16 CasacióI 35.576 LEUDER JARMAN CASTILLO NCHEZ y otros tampoco tendría vocación de ser admitida, habida cuenta que la simple verificación de los fallos permite establecer que en parte alguna se hizo manifiesto el reconocimiento de duda en la materialidad del injusto o en la participación del procesado en el mismo. Ahora, haciendo una hipotética abstracción de los defectos detectados, para la Sala es claro que el cargo igualmente, no está destinado a ser admitido por cuanto si se entendiera que lo pretendido por el recurrente era acudir a la vía indirecta, también se apartó ostensiblemente de las reglas mínimas de demostración de los errores de hecho que pareciera intentar, así como de los principios lógicos atrás enunciados. Es de este modo que, si bien acusó la sentencia de tergiversar los testimonios de ANÍBAL JosÉ TORRES DAZA y GEOVANNYS MONTERO

MONTERO, lo que supondría la postulación de un falso juicio de identidad en la modalidad de distorsión no reveló en términos exactos lo que dimana de las mencionadas declaraciones de acuerdo con su estricto contenido material, así como lo apreciado de él por parte del Tribunal, y tampoco reseñó la incidencia del defecto en la decisión final. Así mismo, con ruptura de los postulados de autonomía y no contradicción, al tiempo que acusó al Tribunal por incurrir en la pretendida desfiguración, aseguró que esa prueba testimonial no fue valorada, o sea, propuso un falso juicio de existencia por omisión, discordancia manifiesta que se deriva de haber indicado 17 Casació 35.576 LEUDER JARMAN CASTILLO .NCHEZ y otros simultáneamente que un medio probatorio no fue valorado y que sí lo fue pero de forma distorsionada. Paralelamente, el recurrente también se mostró inconforme con las inferencias lógicas del juzgador deducidas de la prueba testimonial porque a su juicio no tienen "verdadero sustentáculo, cuando adolece de graves inconsistencias, en relación a lo participación de fsuj poderdante en los hechos, yo que ni lo mencionan como participe (sic) ni como autor, ni lo identifican morfológicamente como uno de los soldados que coadyuvó la actividad criminal desplegada por el Teniente BURGOS, ya que si eran 33 hombres los que conformaban la Batería Dinamarca, no todos tenían conocimiento del accionar criminoso o avieso del Comandante de los soldados bajo su

', 46 mando . Un reproche desarrollado en ese contexto, le imponía acudir a la senda del falso raciocinio, estableciendo con exactitud la regla lógica, la ley de la ciencia o la máxima de la experiencia o del sentido común aplicada indebidamente por el juzgador al realizar el proceso valorativo de los medios de prueba, así como la que apropiadamente le debió servir de apoyo, la norma de derecho sustancial que indirectamente resultó excluida o indebidamente aplicada o interpretada y finalmente, demostrar que de no haberse incurrido en el defecto, el sentido de la decisión adversa habría sido sustancialmente opuesto, nada de lo cual intentó el libelista. Igualmente, se observa que el falso juicio de existencia que predica el censor como consecuencia de que el juez colegiado 46 Cfr. Fofo 153 del cuaderno del Tribunal. 18 Casacjjh 35.576 LEUDER JARMAN CÁSTILLctÁNCIIEZ fi y otros haya guardado "mutismo total y absoluto"47 acerca de la prueba de la posición en que estaba el encartado en el momento de los hechos y el tipo de arma que portaba, carece de todo fundamento pues de un lado, omitió señalar cuál es el medio de convicción concreto en el que dichos aspectos aparecen acreditados y de otro, no hizo ningún esfuerzo por señalar la trascendencia del reparo. Únicamente se limitó a indicar que se debió reconocer la duda probatoria porque no es posible saber si el enjuiciado "realizó actos tendientes a segarle la existencia al indígena VÍCTOR HUGO MAESTRE RODRÍGUEZ,

si estuvo en contubernio o no para tal conducta oprobiosa, si prestó su colaboración o no, cuál fue su rol o aporte en la empresa criminal orquestada por 7,48 el teniente BURGOS , desconociendo con esta premisa, que la participación que se le atribuyó a los miembros del Ejército encartados lo fue en grado de coautoría impropia. La atribución de responsabilidad en la referida modalidad fue definida en el fallo de segunda instancia de la siguiente manera: "Se pregunta la defensa si puede predicarse autoría y responsabilidad de todos y cada uno de (sic) procesados con fundamento en la prueba allegada, para contestar que hay que concluir que la sentencia debió señalar cuáles fueron los actos particulares con los que contribuyó cada uno de los condenados en la secuencia fáctica que culminó con la muerte del presunto Guerrillero. Admitir esta teoría implicaría desconocer las normas penales establecidas en el artículo 29 del Código penal sobre autoría, donde ibídem. 47 Gr. folios 153-154 ibídem. 48 19 Casac n 35.576 LEUDER JÁRMAN CASTILL SÁNCHEZ y otros puede leerse que son coautores los que, mediando un acuerdo común, actúan con división del trabajo criminal atendiendo la importancia del aporte. En este, como en todos los casos de ejecuciones extrajudiciales, los perpetradores obviamente niegan su participación y se cuidan de no dejar testigos ni huellas que los incriminen. En el asunto sub judice, los integrantes de la Batería Dinamarca Dos, no fueron lo suficientemente cuidadosos, pues no sólo se dejaron ver en el caserío, aunque

intentaron ocultar su identidad, sino que dejaron como testigos a los dos guías, que luego declararon en su contra. Pero, además, presentaron un cadáver como dado de baja e