EJ RODRIGO LARA B - Gestion de los despachos de oralidad

0 1 Consejo Superior de la Judicatura – DERSOCIAL Supervisión

ESCUELA JUDICIAL RODRIGO LARA BONILLA

CONSULTOR:

Marcel Silva Romero

Colaboró: Diana Echeverry Fernández

Julio 2013 2

TABLA DE CONTENIDO PRESENTACIÓN. ................................................................................................... 9

SINOPSIS DEL AUTOR. ....................................................................................... 10

JUSTIFICACIÓN. .................................................................................................. 10

RESUMEN ............................................................................................................ 13

MAPA CONCEPTUAL DEL MODULO. ................................................................. 13

CONVENCIONES. ................................................................................................ 15

1. UNIDAD 1. OPERATIVIDAD DEL CÓDIGO GENERAL DEL PROCESO EN EL PROCESO LABORAL...................................................................................... 16 1.1. Preliminar. Vigencia y cobertura del Código General del Proceso en asuntos laborales. .............................................................................................. 19 1.1.1 Dudas sobre el inicio de la vigencia del CGP para los iuslaboralistas. ........................................................................................... 19 1.1.2 Dos antinomias del CGP que inciden en los procesos laborales. 21 1.2 Aspectos generales comunes y diferencias entre el Código General del Proceso y el proceso laboral. ............................................................................. 23 1.2.1 Desarticulación actual del proceso laboral. ................................. 23 1.2.2 El fracaso de las modificaciones sorpresivas al proceso laboral. 28 1.2.2.1 La conciliación prejudicial............................................................ 29 1.2.2.2 Factor territorial en la ley estatutaria. .......................................... 29 1.2.2.3 Las reformas en la ley 1395 de 2010. ......................................... 30 1.2.2.4 Intromisión del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. ........................................................................ 31

1.2.2.5 Reforma expresa CGP a la ley laboral. Artículo 622. .................. 32 1.2.3 Las reformas constitucionales al proceso laboral. ....................... 32 1.2.3.1 La ley 712 de 2001. ..................................................................... 33 1.2.3.2 Constitucionalidad de la ley 1149 de 2007. ................................. 36 1.2.4 Algunas reglas de hermenéutica ................................................. 36 1.2.4.1 Unicidad y armonía. .................................................................... 37 1.2.4.2 Integración. ................................................................................. 37 1.2.4.3 Inescindibilidad. ........................................................................... 37 1.2.4.4 El legislador no se repite. ............................................................ 38 1.2.4.5 Donde el legislador no distingue. ................................................ 39 1.2.4.6 Preferencia de la interpretación que efectivice los derechos. .... 39 1.2.5 Principios del derecho procesal. ................................................. 40 1.2.5.1 La controversia sobre los principios adquiere nuevos contornos. 40 1.2.5.2 Deber de colaborar con la administración de justicia. ................ 42 3 1.2.5.3 Principio de acceso efectivo a la administración de justicia. ....... 43 1.2.5.4 Eficiencia. .................................................................................... 44 1.2.5.5 Celeridad. .................................................................................... 45 1.2.5.6 Lealtad procesal .......................................................................... 45 1.2.6 Algunas reglas técnicas. ............................................................. 46 1.2.6.1 Única instancia y múltiple instancia. ........................................... 46

1.2.6.2 Oralidad y escrituralidad.............................................................. 49 1.2.6.2.1 Evolución de la oralidad. ......................................................... 49 1.2.6.2.1.1 Oralidad para facilitar el acceso popular a los procesos. ......................... 49 1.2.6.2.1.2 Oralidad es inmediación, concentración y dirección judicial. .................. 51 1.2.6.2.1.3 La oralidad es un principio, dentro de un conjunto. Quien practica las pruebas debe fallar. ...................................................................................................... 52 1.2.6.2.1.4 La oralidad solo es procedente para practicar pruebas ........................... 52 1.2.6.2.1.5 La oralidad es un sistema y una regla. ..................................................... 53 1.2.6.2.1.6 La oralidad es humanización. ................................................................... 55 1.2.6.2.1.7 Oralidad es diálogo social y democracia. ................................................. 55 1.2.6.2.1.8 Oralidad como verbalización de lo escrito. .............................................. 56 1.2.6.2.2 Consecuencias en el trámite del proceso laboral de la clasificación de la oralidad. ...................................................................... 56 1.2.6.3 Mediación e inmediación. ............................................................ 58 1.2.6.4 Preclusión o concentración. ........................................................ 59 1.2.7 Principios específicos del derecho procesal social. .................... 60 1.2.7.1 Crítica a los tradicionales ‘principios’ del proceso del trabajo. .... 61 1.2.7.2 Realización de los derechos fundamentales. .............................. 62 1.2.7.2.1 Tres posturas diferentes sobre la protección a los derechos

fundamentales que debe dar el juez laboral. ............................................ 63 1.2.7.2.1.1 Protección inmediata de cualquier derecho fundamental. ..................... 63 1.2.7.2.1.2 La protección se reduce a los derechos procesales. ................................ 63 1.2.7.2.1.3 Solo proceden las medidas establecidas en las mismas normas procesales. 64 1.2.7.3 Libre acceso a la administración de justicia. ............................... 64 1.2.7.3.1 La cláusula compromisoria no procede en los contratos de trabajo. 64 1.2.7.3.2 La conciliación no puede ser requisito de procedibilidad. ....... 65 1.2.7.3.3 La descongestión no puede sacrificar el libre acceso a la justicia. 65 4 1.2.7.3.4 La desigualdad de las partes y la movilidad en la configuración del factor territorial.................................................................................... 66 1.2.7.4 Primacía de la realidad. .............................................................. 68 1.2.7.4.1 Historia y conceptualización. ................................................... 68 1.2.7.4.2 Diferencias entre la primacía de la realidad y la búsqueda de la verdad real. .............................................................................................. 69 1.2.7.5 Proteccionismo o desigualdad de las partes. ............................ 70 1.2.7.5.1 Desequilibrio de desigualdad económica. ............................... 70 1.2.7.5.2 Desequilibrio o desigualdad probatoria ................................... 71 1.2.7.5.3 Desequilibrio subjetivo ............................................................ 71 1.2.7.5.4 Avance del desequilibrio de las partes en materia procesal civil.

71 1.2.7.6 Inmediación o identidad física del juez. ....................................... 72 1.2.7.7 Concentración. ............................................................................ 72 1.2.8 Caracteres del derecho procesal laboral. .................................... 73 1.2.8.1 Humanización del proceso. ......................................................... 73 1.2.8.2 Libre acceso a una efectiva administración de justicia. ............... 76 1.2.8.3 Proceso mixto con predominio de la oralidad. ............................. 78 1.2.8.4 Sistema rígido de dos audiencias. .............................................. 79 1.2.8.5 Proceso plano. ............................................................................ 79 1.2.8.6 El proceso pertenece a la sociedad. ........................................... 82 1.3 Diferencias e incompatibilidades entre algunos principios y regulaciones de los dos códigos. ............................................................................................ 82 1.3.1 Negación del principio de la desigualdad en el CGP. ................. 84 1.3.1.1 Pruebas extraprocesales ............................................................ 84 1.3.1.2 Careos......................................................................................... 86 1.3.1.3 Dictamen de parte ....................................................................... 87 1.3.1.4 Contradicción del dictamen ......................................................... 88 1.3.2 Cuando se desdibuja el principio de inmediación ....................... 89 1.4 Divergencias de procedimientos del CGP con la naturaleza del proceso social 90 1.4.1 Libre acceso a la administración de justicia y limitaciones en el CGP 90 1.4.2 Sistema de dos audiencias y las excepciones del CGP. ............. 91 1.4.3 Incidentes .................................................................................... 93 1.4.4 Saneamiento de nulidades .......................................................... 94

5 1.4.5 Nulidades por audiencias ............................................................ 95 1.5 Obligaciones específicas en derecho común vs. genéricas en derecho social 95 1.6 Normas incompatibles entre el CGP y CPTySS ....................................... 98 1.6.1 Acumulación de pretensiones ..................................................... 98 1.6.2 Excepciones .............................................................................. 102 1.6.3 Duración del proceso ................................................................ 103 1.6.4 Continuidad de las audiencias .................................................. 105 1.6.5 Cuantificación indemnizaciones. ............................................... 105 1.6.6 Dictamen decretado de oficio .................................................... 107 1.6.7 Inspección judicial ..................................................................... 107 1.6.8 Derogatoria de la regulación laboral sobre documentos ........... 109 1.6.9 Congruencia .............................................................................. 110 1.6.10 Desistimiento ............................................................................. 112 1.6.11 Apelación .................................................................................. 112 1.6.12 Efectos en que se conceden los recursos ................................. 113 1.6.13 Pruebas en segunda instancia .................................................. 119 1.6.14 ‘Principio’ de consonancia ......................................................... 121 1.6.15 Audiencias ................................................................................. 122 1.6.16 La segunda audiencia ............................................................... 123 1.6.17 Recursos en proceso ejecutivo ................................................. 125 1.6.18 Suspensión del proceso ............................................................ 127 1.7 Compatibilidades y armonía en procedimientos de los dos códigos. .. 127 1.7.1 Normas del CGP suplementarias de la regulación laboral. ....... 127 1.7.2 Intervención de terceros. ........................................................... 128 1.7.3 Confesión ficta o presunta......................................................... 129

1.7.4 Llamamiento de oficio cuando se detecta fraude. ..................... 129 1.7.5 Audiencias y diligencias ............................................................ 130 1.7.6 Apelaciones en audiencias........................................................ 132 1.7.7 Recurso de queja ...................................................................... 134 1.8 Reformas del CGP que impulsan los propósitos laborales. .................. 134 1.8.1 Carga dinámica de la prueba .................................................... 135 1.8.2 Abstención de decretar oficios .................................................. 135 1.8.3 Sanción a los empleadores que impidan al trabajador declarar.136 1.8.4 Medidas cautelares en el proceso declarativo (ordinario) ........ 137 6 1.8.5 Plan de justicia digital. ............................................................... 138 1.8.5.1.1 Precedentes .......................................................................... 138 1.8.5.1.2 Bases constitucionales. ......................................................... 139 1.8.5.1.3 El incremento de la desigualdad en los procesos sociales. .. 139 1.8.5.1.4 Integración normativa del plan digital. ................................... 140 1.9 Actividades pedagógicas ........................................................................ 141 1.10 Autoevaluación ....................................................................................... 143 1.11 Jurisprudencia ........................................................................................ 144 2 UNIDAD 2. LAS NOTIFICACIONES ........................................................ 146 2.1 Objetivo general ..................................................................................... 147 2.2 Objetivos específicos ............................................................................. 147 2.3 Importancia del tema. ............................................................................. 147 2.4 Recuento normativo ............................................................................... 148 2.4.1 Los avances del CPT en 1948. ................................................. 149 2.4.1.1 Constitucionalidad del emplazamiento posterior al nombramiento y actuación del curador ad litem. ............................................................... 149

2.4.2 El Código de Procedimiento Civil. ............................................. 150 2.4.2.1 La ley 712 en cuanto a notificaciones ....................................... 151 2.4.3 La ley 794 de 2003 .................................................................... 152 2.4.3.1.1 Dos posiciones asumidas en cuanto a la notificación personal. 152 2.4.4 La analogía al Código General del Proceso. ............................. 156 2.4.4.1 Principio constitucional. ............................................................. 156 2.4.4.2 La contumacia. .......................................................................... 157 2.4.4.3 Tratamiento de las nulidades por falta de notificación. ............. 158 2.4.5 Notificaciones Agencia Nacional de Defensa Jurídica del Estado. 159 2.5 Actividades pedagógicas ........................................................................ 160 2.6 Autoevaluación ....................................................................................... 161 2.7 Jurisprudencia ........................................................................................ 161 3 UNIDAD 3. OPERATIVIDAD DEL CÓDIGO GENERAL DEL PROCESO EN EL PROCEDIMIENTO EJECUTIVO LABORAL. ........................................... 162 3.1 Objetivo general ..................................................................................... 162 3.2 Objetivos específicos. ............................................................................ 162 3.3 La estructuración del ‘juicio ejecutivo’ en el código de 1948 frente a la ejecución civil. .................................................................................................. 163 7 3.3.1 Solamente procede la excepción de pago. ............................... 163 3.3.2 Solo en el efecto devolutivo se conceden los recursos. ............ 164 3.3.3 Todas las providencias son autos y no se produce sentencia. . 164 3.3.4 La regulación de ejecución de sentencias es un procedimiento y no es un proceso distinto al regulado en el CPT. .................................... 164

3.3.5 El Estado si puede ser ejecutado. ............................................. 165 3.3.6 Se facilitan las medidas preventivas. ........................................ 165 3.3.7 La ejecución de condenas a la entrega de sumas de dinero se guía exclusivamente por el CPT y no por el Código Judicial. .................. 166 3.3.8 Se regula el mismo procedimiento para la ejecución de sentencias que para títulos extrajudiciales. ............................................................... 167 3.3.9 La única notificación es la personal. ......................................... 168 3.4 Invariabilidad con el Código de Procedimiento Civil. .............................. 168 3.5 La sentencia de inconstitucionalidad sobre las excepciones. ................ 168 3.6 La ‘civilización’ y ‘desarticulación’ del primigenio ejecutivo laboral. ....... 169 3.7 Régimen aplicable a los procedimientos de ejecución a continuación de la sentencia. ..................................................................................................... 170 3.8 Ejecución de sentencias contra entidades oficiales. .............................. 172 3.8.1 En cuanto al plazo para cumplir las sentencias. ....................... 173 3.8.2 En cuanto a las condena pagar derechos laborales y de s.s. ... 174 3.9 Inembargabilidad .................................................................................... 176 3.9.1 Inembargabilidad de recursos del presupuesto general de la Nación. 176 3.9.2 Embargabilidad de recursos de la seguridad social. ................. 179 3.9.2.1 El debate jurídico ...................................................................... 179 3.9.2.2 Las posiciones de hecho. .......................................................... 180 3.9.3 Inembargabilidad en el Código General del Proceso ................ 181 3.10 Conclusiones .......................................................................................... 182 3.11 Ejecución de sentencias en abstracto. ................................................... 182

3.12 Notificaciones ......................................................................................... 183 3.12.1 La notificación en la práctica de pruebas y en la decisión de excepciones previas ................................................................................ 183 3.13 El juicio ejecutivo en la insolvencia de empresas. .................................. 183 3.13.1 Competencia de la Superintendencia y división de las acreencias 188 3.13.2 Obligaciones que ingresan al concurso. ................................... 190 8 3.13.3 Gastos de administración .......................................................... 190 3.14 Carga procesal de parte ......................................................................... 191 3.15 Cobro ejecutivo de cotizaciones a seguridad social en pensiones ......... 192 3.15.1 Algunos casos especiales. ........................................................ 195 3.16 Descuentos a salud ................................................................................ 197 3.17 Resolución de cesantías – Secretaría de Educación ............................. 199 3.18 Intereses legales .................................................................................... 200 3.19 Sucesión procesal. ................................................................................. 202 3.20 Apelación del mandamiento de pago ..................................................... 204 3.21 Prelación de créditos .............................................................................. 205 3.21.1 Fraude por prelación de embargos (conciliaciones – remate sin levantamiento de embargo) ..................................................................... 205 3.22 Del remate de bienes y el pago al acreedor. .......................................... 207 3.22.1 Remisión a la norma civil .......................................................... 207 3.22.2 Embargo y secuestro (decreto) ................................................. 207 3.22.3 Procedimiento para el embargo ................................................ 208 3.22.4 Procedimiento para el secuestro ............................................... 209 3.22.5 Avalúo ....................................................................................... 210 3.22.6 Publicaciones ............................................................................ 210 3.22.7 Diligencia de remate, subasta y adjudicación. Protocolización del

remate. 210 3.23 Remanentes ........................................................................................... 212 3.24 Las dificultades en la ejecución de otros títulos ..................................... 212 3.25 Conciliación judicial. ............................................................................... 213 3.25.1 Conciliación extrajudicial ........................................................... 213 3.26 Flujograma de los procedimientos de ejecución. ................................... 214 3.27 Actividades pedagógicas ........................................................................ 215 3.28 Autoevaluación ....................................................................................... 215 3.29 Jurisprudencia ........................................................................................ 218 4 BIBLIOGRAFÍA........................................................................................ 222 9

PRESENTACIÓN.

Aunque la tendencia, anteriormente directriz, para la confección de estos módulos consiste en no teorizar sobre los temas procesales, partiendo del presupuesto de que los jueces y abogados conocen las doctrinas que los empapan, y más bien que se centren en la exposición, posturas y posibles soluciones a los problemas presentados en un momento determinado, en esta oportunidad estamos en una situación muy especial donde no es posible buscarle solución a cómo se da la relación del grado de autonomía entre el Código General del Proceso y el procedimiento laboral, sin recurrir a los principios, reglas y sistemas unificadores y diferenciadores de las dos disciplinas procesales. Este módulo pretende servir tanto de comprensión general de cada una de las unidades que contiene, como el de una caja de herramientas, metodología desarrollada en el libro de Jocelyn Létourneau1, donde, si el lector no quiere o está de afán, no es necesaria la lectura del todo, sino que al consultar un tema concreto, en una amplia tabla de contenido, pueda saber el estado actual del asunto. En cada tópico se trata de informar sobre las tesis predominantes, el

contenido normativo, los problemas, la narración fiel de cada postura y los precedentes más destacados. Es una caja en la que en cada compartimiento se encuentra una de las muchas herramientas necesarias para realizar cualquier tarea, sin necesidad de extraer las que no se necesitan, aunque no sobra tener la visión del conjunto. Así el operador jurídico que quiera informarse para utilizar alguna institución, procedimiento, o tesis del derecho procesal en el área laboral, recurrirá a la detallada tabla de contenido precedente, para ubicar con facilidad las visiones modernas de la segunda década del siglo XXI. Como en el área del derecho procesal del trabajo y la seguridad social no es mayor cosa lo que se ha avanzado en la doctrina colombiana y la lenta modernización se ha radicado en las tesis jurisprudenciales constitucionales, se procura en este módulo dar la bibliografía detallada para que quienes deseen una mayor profundización puedan tener el punto de jalonamiento en un libro donde encontrarán la referencia a más autores. Como método para hacer integral la consulta en cada tema y como en literatura jurídico procesal ha sido costumbre en Colombia restringirse a explicar el contenido y sentido de las normas, en este módulo se parte más bien de la reproducción literal de cada una de ellas y aceptando que los operadores jurídicos 1 Jocelyn Létourneau – La caja de herramientas del joven investigador – La Carreta Editores – Medellín – 2009. 10 extraen por sí solos la visión del normativizador, el módulo se contrae a dar los elementos teóricos básicos subyacentes en cada disposición, la evolución normativa y el informe sobre las diversas posturas actuales en la interpretación y aplicación de cada regla jurídica. Se rechaza el método de reproducir el tenor

literal de la norma e inmediatamente sintetizar lo que dice.

SINOPSIS DEL AUTOR.

MARCEL SILVA ROMERO, abogado egresado de la Universidad Nacional de Colombia 1970, profesor de planta de la misma desde 1984, coordinador de las especializaciones en ‘Derecho del Trabajo’ e ‘Instituciones Jurídicas de la Seguridad Social’, catedrático en pregrado, especializaciones de la U. N., Universidad Surcolombiana, Universidad Popular del Cesar, Universidad Pedagógica y Tecnológica de Colombia –Tunja-, Universidad del Cauca, Universidad de Nariño y otras en diferentes partes del país, en la maestría en “Derecho del Trabajo y la Seguridad Social” es titular de la cátedra ‘Solución jurídica de conflictos en la seguridad social’, Conjuez del Consejo de Estado – Sala de Consulta y Servicio Civil - , miembro del Instituto Colombiano de Derecho Procesal y del Instituto Iberoamericano de Derecho Procesal, autor de diversas obras siendo las últimas “Proyección de un siglo de derecho laboral colectivo en Colombia” y el “Módulo para la dirección judicial de los procesos en los Juzgados Laborales” bajo la supervisión del Consejo Superior de la Judicatura, coimpulsor de la ley 1149 de 2007 que efectiviza la oralidad en los procesos laborales, integrante de la Comisión del Instituto Iberoamericano de Derecho Procesal para establecer las bases de un Código Modelo para Iberoamérica en Derecho Social. Presidente de la Corporación “Centro de Estudios Especializados e Investigaciones de Derecho Social” DERSOCIAL’.

JUSTIFICACIÓN.

A partir del primero de enero de 2014 estamos en un nuevo escenario en materia

de derecho procesal por la adopción del Código General del Proceso que incide seriamente en las discusiones y en la práctica de nuestra disciplina procesal social. Pero también hay más cambios producidos por las profundas transformaciones del país y los nuevos propósitos de todos conocidos que implican una mayor evolución en la administración de justicia en el área laboral y de la seguridad social. La justificación de este módulo es asir el reto de saber a dónde hemos llegado y cómo vamos a actuar. Debido a la tradición y al trajín diario suele pasar por desapercibido que la actividad de los actores procesales ha sido atravesada por nuevos lineamientos a 11 los que ni en la doctrina, ni en la academia, ni en la jurisprudencia colombiana, se han racionalizado, ni se les ha prestado la suficiente atención, pero tarde o temprano las nuevas condiciones internas y las externas, por existir dentro de un concierto internacional, invitan y obligan a recurrir a ellos. Esos nuevos lineamientos son el derecho laboral internacional y las declaraciones o pactos de derechos humanos. La cultura jurídica del aislacionismo, imperante en nuestro medio bajo la expresión que no es mismo legislar para Cundinamarca que para Dinamarca, ya no es eficiente; en los últimos años nos ha tocado dejar entrar las ráfagas de aire del derecho internacional en nuestro actuar jurídico. De la primacía del derecho civil, en los años sesenta, hemos pasado a la prevalencia del constitucional. Por ahora debemos enunciar dos grandes mandatos, imposibles de soslayar, que obligan a la readaptación de los actores sociales (empleadores y trabajadores) y que cada día se introducen con fuerza en el actuar procesal del derecho social:

Uno es la orden constitucional a todos los ciudadanos de colaborar con la administración de justicia, ubicada en numeral 7 del artículo 95 de la Carta Política de 1991 que trastoca, a vía de ejemplo, la visión tradicional del derecho de contradicción y oposición a la demanda y a las pretensiones, para convertirlo en una obligación del demandado, para llenar los vacíos en materia de notificaciones, o descalificar las excepciones previas o las llamadas impropias, etc. Esta obligación de todos los colombianos de colaborar con la administración de justicia se engarza firmemente con el deber de los jueces de tomar las medidas de protección a los derechos fundamentales, entre ellos, la de proferir siempre sentencias determinando los derechos, es decir, decidiendo sobre el fondo de las pretensiones planteadas en la demanda, mandato también emanado de la Convención Americana de Derechos Humanos - o Pacto de San José de 1969 donde se instruye el derecho de toda persona a ser oída por los jueces, con las debidas garantías y dentro de un plazo razonable, para la determinación de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carácter. En otros términos saber derecho procesal no es la utilización desarticulada de un inciso o párrafo para eludir el deber de definir en cada proceso las pretensiones y oposiciones, sino dominarlo tan profundamente que sea posible llegar a esa sentencia de fondo sin haber sacrificado los derechos de las partes. Desde el año de 1948 nunca le será tan difícil a los jueces laboristas realizar los objetivos de justicia social del derecho del trabajo, en el manejo de los procesos laborales, por la incidencia de reformas, en esencia contradictorias, contenidas

en las leyes 712 de 2001, 1149 de 2007, artículos 104 del Código de Procedimiento Administra