FELABAN - Prácticas de Buen Gobierno Corporativo en el sector financiero latinoamericano

Prácticas de Buen Gobierno Corporativo en el Sector Financiero Latinoamericano Federación Latinoamericana De Bancos -FELABANInvestigadores

HUMBERTO SERNA GÓMEZ

Profesor Titular Facultad de Administración, Universidad de los Andes Bogotá D.C., Colombia.

EDGAR SUÁREZ ORTIZ

Gerente, Suárez & Asociados Bogotá D.C., Colombia

MÓNICA RESTREPO CAMPIÑO

Abogada Investigadora. Consultora Asociada, Suárez & Asociados Bogotá D.C., Colombia © Humberto Serna Gómez Profesor Titular Facultad de Administración, Universidad de los Andes Bogotá D.C., Colombia © Edgar Suárez Ortiz Abogado Consultor, Derecho Corporativo Consultoría Empresarial Suárez & Asociados Bogotá D.C., Colombia © Mónica María Restrepo Campiño Abogada Investigadora Consultora Asociada, Consultoría Empresarial Suárez & Asociados Bogotá D.C., Colombia © Federación Latinoamericana de BancosFELABANBogotá D.C., Colombia Queda prohibida la reproducción total o parcial de este libro por cualquier proceso reprográfico o fónico, por fotocopia, microfilme, offset o mimeógrafo, sin previa autorización de FELABAN. Ley 23 de 1982. Ni los autores ni el editor cargarán con responsabilidades por pérdidas causadas a las personas naturales o jurídicas que actúen o dejen de actuar como resultado de alguna información contenida en esta publicación.

ISBN: 978-958-98370-0-9

Primera impresión (Colombia): octubre de 2007 Impresión, diagramación y encuadernación:

Guías de Impresión

Teléfonos: (571) 250 2599 - 630 3822 e-mail: guías de impresion@gmail.com

Impreso en Colombia. El presente material se ha elaborado en desarrollo del art. 32 de la ley 23 de 1982 y del art. 22, lit. b, de la Decisión 351 de la Comunidad Andina de Naciones. Índice General Objetivos de la investigación-metodología .......................................................................... 9 Introducción .................................................................................................................... 1 1

I. El Gobierno Corporativo ............................................................................................... 1 5

1. Lo que se entiende por Buen Gobierno ................................................................................ 15

2. La propiedad y el control. La teoría de la agencia ................................................................. 16

II. Origen del concepto de Gobierno Corporativo .............................................................. 1 7

III. Temas centrales que abordan las prácticas de Buen Gobierno ....................................... 1 9

A. Asamblea de Accionistas ...................................................................................................... 20

B. Directorio, Consejo de Administración o Junta Directiva ..................................................... 20

C. Ejecutivos Principales .......................................................................................................... 22

D. Auditoría Interna .................................................................................................................. 22

E. Riesgos ................................................................................................................................. 22

F. Equipo de Trabajo ................................................................................................................. 22

G. Conflictos de Interés ............................................................................................................ 22

H. Administración y resolución de controversias ..................................................................... 23

I. Responsabilidad Social ......................................................................................................... 23

J. Comunicación e Información-transparencia .......................................................................... 23

IV. El Gobierno Corporativo en el Sector Financiero ......................................................... 2 4

V. El gobierno corporativo en América Latina .................................................................... 2 5

1. Normas que regulan y obligan a adoptar Prácticas de Buen Gobierno ................................. 25

2. Prácticas autorreguladas ........................................................................................................ 26

2.1. Códigos Éticos ............................................................................................................... 26 2.2. Prácticas de Buen Gobierno Institucionales .................................................................... 26 2.3. Papel de los Entes Reguladores ...................................................................................... 26 2.4. Globalización de la Banca Latinoamericana .................................................................... 27 2.5. Las Asociaciones Bancarias. ............................................................................................ 28 2.6. La Academia. .................................................................................................................. 29

VI. Los casos objeto de estudio: Chile, Brasil y Colombia ................................................... 2 9

Prácticas de Buen Gobierno en el sistema financiero chileno .............................................. 3 0

A. El Entorno Jurídico y Doctrinal ........................................................................................... 30

B. El caso Bci - Banco de Crédito e Inversiones ........................................................................ 31

1. Una Breve Historia ............................................................................................................ 31 2. ¿Qué es el Bci? ................................................................................................................... 32

3. Bci, un Grupo Financiero .................................................................................................. 32

4. Gobierno Corporativo del Bci. Pilares Básicos, Prácticas de Gobernabilidad .................... 32

5. Ejecutivos Principales ........................................................................................................ 35

6. Clientes y Proveedores ...................................................................................................... 37

7. Política de crédito con partes relacionadas ........................................................................ 37

8. Reglamento de Gobierno Corporativo para las empresas filiale ......................................... 37

9. Proceso de planeación estratégica ...................................................................................... 37

10. Auditorías y clasificadores de riesgos externos ................................................................ 37

11. Responsabilidad social .................................................................................................... 37

12. Homologación de las prácticas de Buen Gobierno .......................................................... 38

C. El caso Grupo Santander Santiago ........................................................................................ 38

1. Una Breve Historia ............................................................................................................ 38

2. Grupo Financiero Integral ................................................................................................. 38

3. Gobierno Corporativo en el Banco Santander Santiago. Pilares básicos, Prácticas de

Gobernabilidad ..................................................................................................................... 39 Prácticas de Buen Gobierno en el Sistema Financiero Brasilero ......................................... 4 3

A. El Entorno Jurídico y Doctrinal ........................................................................................... 43

B. El Caso Itaú Holding Financeira S.A. ................................................................................... 45

1. Una Breve Historia ............................................................................................................ 45 2. ¿Qué es ell Banco Itaú?30 ................................................................................................. 47

3. Banco Itaú, un Grupo Financiero ...................................................................................... 48

4. Gobierno Corporativo del Banco Itaú. Pilares Básicos, Prácticas de Gobernabilidad ........ 49

C. El Caso Bradesco S.A. .......................................................................................................... 58

1. Una Breve Historia ............................................................................................................ 58 2. ¿Qué es Bradesco? ............................................................................................................. 59

3. Bradesco, un Grupo Financiero ......................................................................................... 61

4. Gobierno Corporativo de Bradesco. Pilares Básicos, Prácticas de Gobernabilidad ............ 61

Prácticas de Buen Gobierno en el Sistema Financiero Colombiano .................................... 7 0

A. El Entorno Jurídico y Doctrinal .......................................................................................... 70

B.El Caso Bancolombia ............................................................................................................ 72

1. Una Breve Historia ............................................................................................................ 72 2. ¿Qué es Bancolombia? ...................................................................................................... 74

3. Bancolombia, Un Grupo Financiero .................................................................................. 75

4. Gobierno Corporativo de Bancolombia. Pilares Básicos, Prácticas de Gobernabilidad ...... 75

C. El Caso Banco Bilbao Vizcaya Argentaria Colombia S.A. -BBVA Colombia- ....................... 86

1. Una Breve Historia ............................................................................................................ 86

2. Qué es BBVA Colombia? ................................................................................................... 87

3. Gobierno Corporativo de BBVA Colombia. Pilares Básicos, Prácticas de Gobernabilidad . 87

VII. Prácticas de Buen Gobierno en España ...................................................................... 9 8

1. El Buen Gobierno en España ................................................................................................ 98

2. Los Informes y Normatividad Españoles de Buenas Prácticas Corporativas ......................... 98

3. El Buen Gobierno en el Sector Financiero Español ............................................................. 100

VIII. A Manera de Nota Final ........................................................................................ 1 0 1

Agradecimientos ............................................................................................................ 1 0 3 Biblografía ..................................................................................................................... 105

Federación Latinoamericana de BancosFELABANObjetivos de la investigación-metodología Objetivo: La presente investigación tiene como objetivo la identificación de las actuales Prácticas de Buen Gobierno en el sector financiero latinoamericano y la documentación de aprendizajes de seis bancos de la región latinoamericana.

Metodología: Con el apoyo de la Secretaría General de la Federación Latinoamericana de Bancos -FELABANy los miembros del Comité Latinoamericano de Derecho Bancario -COLADE-, el trabajo se desarrolló con la siguiente metodología: Primero. Identificación de las prácticas actuales de Buen Gobierno en el sistema financiero latinoamericano por medio de tres actividades:

1. Obtención de información disponible a través de Internet, de las prácticas de los países e instituciones relacionadas con el Buen Gobierno en las entidades financieras de América Latina.

2. Consulta con académicos y entidades especializas.

3. Información de los miembros de COLADE de FELABAN sobre Prácticas de Buen Gobierno en sus respectivos países.

Segundo. Documentación, mediante investigación in situ de las mejores prácticas en Chile (Banco Bci y Grupo Santander Santiago), Brasil (Itaú Holding Financeira y Bradesco) y Colombia (Bancolombia y BBVA Colombia), por medio del análisis de la información otorgada por las instituciones, entrevistas con sus ejecutivos y revisión final realizada por cada una de las instituciones bancarias seleccionadas. Tercero. Documentación, mediante información secundaria, de algunas de las mejores Prácticas de Buen Gobierno en España. 9

Federación Latinoamericana de BancosFELABANIntroducción En el sistema financiero, a diferencia del sector productivo, es donde se presenta los mayores problemas de asimetría de la información, problemática que ha sido ampliamente debatida en la literatura económica en el ámbito de la regulación prudencial y que convierte en una necesidad imperiosa la incorporación de normas de buen gobierno corporativo en las instituciones bancarias. La asimetría de la información se dá cuando una de las partes en un contrato tiene información menos completa que su contraparte. Particularmente en la banca, esta asimetría de la información se presenta entre prestamistas y prestatarios cuando estos últimos conocen con mayor precisión las particularidades y riesgos de sus proyectos de inversión o simplemente cuando el prestatario desvía el uso de los recursos desembolsados. La misma problemática se da entre depositantes y administradores de bancos cuando estos últimos conocen con mayor exactitud la real situación económica y financiera de la entidad bancaria y de los riesgos que están dispuestos a tomar, sin que necesiten aprobación ni conocimiento de los depositantes. La naturaleza de la actividad bancaria podría ocasionar que en determinadas circunstancias, los intereses de los "stakeholders" o grupos de interés - accionistas, administradores, clientes, proveedores, gobierno, entorno social - tengan objetivos e intereses no alineados y hasta contrapuestos. Por ejemplo, los accionistas y administradores podrían tener interés de incrementar la rentabilidad de la institución financiera tomando decisiones de financiar proyectos de inversión altamente rentables pero con altos niveles de riesgo lo cual no es el interés que tienen los depositantes quienes prefieren que el banco no tome riesgos excesivos.

Una discrepancia adicional se puede dar cuando, tanto los administradores y directores de un banco, deciden financiar un proyecto de inversión solicitado por un determinado cliente, el cual si bien podría ser económica y financieramente viable, tendría impactos negativos en el ecosistema. En este caso existe coincidencia de intereses entre prestamista y prestatario, pero contraposición de intereses con el entorno social por los impactos negativos en contaminación y degradación del ecosistema. Los ejemplos mencionados son recogidos y estudiados en la literatura económica bajo los conceptos de selección adversa y riesgo moral. La problemática adversa se presenta porque los bancos están obligados a escoger a los mejores sujetos de crédito, a pesar de que los más interesados en recibir financiamiento podrían ser aquellos proyectos más riesgosos y que estén dispuestos a aceptar tasas de interés altas de financiamiento. El riesgo moral se presenta, cuando las instituciones financieras se ven motivadas a tomar riesgos mayores, a fin de incrementar su rentabilidad a expensas de poner en riego el dinero de los depositantes. Estos conceptos (selección adversa y riesgo moral) podrían ocasionar incentivos perversos en la toma de riesgo en el sistema financiero y podrían limitar en niveles sub-óptimos la intermediación financiera y su rol de dinamizador del crecimiento y desarrollo económico. Para mitigar estos incentivos perversos y cruzados que podrían presentarse entre los stakeholders o grupos de interés en la banca, es que se requiere una normativa y un organismo de regulación prudencial, técnico y profesional. De la misma manera y para autocontrolar y garantizar el buen funcionamiento del sistema financiero, se deben desarrollar e instaurar programas de buen gobierno corporativo. 11 Prácticas de Buen Gobierno Corporativo en El Sector Bancario Latinoamericano La historia económica esta plagada de crisis financieras, las cuales han arrastrado a crisis económicas generalizadas en los países donde se han presentado. El costo económico y social de estas crisis es tan grande que se debe buscar bajo todos los medios que éstas nunca se presenten. Por esta razón, se debe desarrollar un agresivo programa de buen gobierno corporativo que complemente a la regulación prudencial y, si es el caso, que la sustituya cuando ésta no esté al nivel sugerido. Las prácticas de Buen Gobierno han sido una preocupación constante dentro del desarrollo de distintos sectores de la economía, tanto abiertos a mercados de capitales como cerrados a inversiones de tercerosi. Específicamente, los requerimientos hoy son más profundos, pues el público y el mercado al cual se dirigen las corporaciones son más complejos y competitivos, debido a la globalización, a la innovación tecnológica y a los riesgos que la gestión empresarial implican. La pérdida de credibilidad de las corporaciones, como consecuencia de diversas crisis ocurridas a nivel mundial, han generado una serie de iniciativas internacionales que propenden por restablecer la confianza en el mercado, proponiendo el mejoramiento de las prácticas corporativas a través de la adopción auto-regulada de pautas que tienen por finalidad que las empresas sean sólidas, sostenibles, competitivas, transparentes y merecedoras de buena fe. El sector financiero no ha sido ajeno a esta pérdida de credibilidad, lo cual supone que las mismas entidades financieras busquen conocer el estado de sus prácticas de Buen Gobierno, mejorarlas y difundirlas, en aras de dicho propósito.

La seriedad y profesionalismo con el cual la banca latinoamericana ha abordado el tema es digno de reconocer. Los modelos de Buen Gobierno Corporativo que se han instaurado en muchos bancos de Latinoamérica, son ejemplos a seguir, ya que no sólo pretenden complementar la regulación prudencial de cada uno de los países de la región, sino en muchos casos se han creado mecanismos de autorregulación que superan en alcance y profundidad a los del propio Regulador. El estudio que a continuación se presenta, pretende identificar el estado del arte en las prácticas corporativas de Buen Gobierno y los desarrollos en el sector bancario de América Latina. Fernando Pozo Crespo Presidente Federación Latinoamericana de Bancos FELABAN i Si bien es cierto que el sistema de gobierno corporativo adoptado inicialmente por los estudios que se abordarán posteriormente en este escrito fue diseñado para las sociedades que cotizan en bolsa de valores, esta práctica se ha hecho extensiva a todos los ámbitos económicos. 12

Federación Latinoamericana de BancosFELABANI. El Gobierno Corporativo

1. Lo que se entiende por Buen Gobierno Los Códigos de Buen Gobierno surgen a partir del concepto del Corporate Governance, que tiene como objetivo fundamental mejorar el funcionamiento de las empresas interna y externamente, buscando eficiencia, transparencia y responsabilidad ante la sociedad y sus integrantes1. El concepto del Gobierno Corporativo está visiblemente dominado por las experiencias vividas en el contexto de Estados Unidos e Inglaterra, concentrándose de manera particular en las empresas que cotizan en la bolsa de valores.

Existen varias vertientes o maneras de concebir el Gobierno Corporativo en cuanto a su organización: quienes consideran el tema desde la estructura orgánica interna de las entidades (doctrinantes europeos); y quienes lo observan desde los controles societarios externos que se ven reflejados básicamente en el mercado de control societario (angloamericanos). Por otra parte, unos se han centrado en el mejoramiento funcional del Consejo de Administración (también conocido como Directorio o Junta Directiva) y otros han propendido por un mejoramiento integral, tratando de inundar de verdadero contenido ético los comportamientos empresariales2. Por último está el tema de la obligatoriedad o voluntariedad (formalidad o informalidad) de adopción del Sistema de Buen Gobierno: en el primero existe una imposición de tipo normativo para adoptar Códigos de Mejores Prácticas, donde se consigna el sistema que los entes deben adoptar y se implementa un control externo posterior; en el autorregulatorio o voluntario se da la libre iniciativa en el esquema a adoptar y no existe un control posterior3.

En conclusión, el Sistema de Buen Gobierno (y su instrumento principal, el Código de Buen Gobierno) se entiende como la "manera como son dirigidas las entidades, mejorando su funcionamiento interna y externamente, en la búsqueda de eficiencia, integridad y transparencia, para responder 1 Entre otras entidades que ya venían trabajando en el concepto están: Treadway Commission, World Economic Forum, Committee on Sponsoring Organizations of the Treadway Commission -COSO-, Banco Interamericano de Desarrollo -BID-, Cadbury Committee, Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económicos -OCDE-, Organización de las Naciones Unidas -ONU-, Banco Mundial -BM-, entre otras. 2 El Buen Gobierno debe establecer un "balance entre objetivos económicos y sociales, y entre objetivos individuales y colectivos, promover el uso eficiente de los recursos así como la rendición de cuentas por la utilización de los mismos". Jorge Pinzón Sánchez. El gobierno corporativo de los establecimientos de crédito, un elemento estratégico de desarrollo. En: http:// www.superfinanciera.gov.co/ComunicadosyPublicaciones/Discursos/discursosestablecimiento.htm 3 Según los lineamientos del profesor Luca Enriques, un buen Sistema de Gobierno Corporativo debe estar en conexión estricta con el derecho societario como tal, en el sentido en que un instrumento derivado del Buen Gobierno no puede abstraerse de los lineamientos societarios en que se encuentran enmarcadas las sociedades en un determinado país (leyes que lo soportan). Por ello la relación debe ser de complementariedad, en la medida en que el Corporate Governance debe cubrir aquellos aspectos no regulados legalmente (de nada sirve tener un sistema paralelo de comportamientos si éstos ya han

sido establecidos como obligatorios por las leyes vigentes). En este sentido, lo que hace un Código de Buen Gobierno es precisamente cubrir aquellos aspectos que la ley no cobija y que quedan a la "deriva" en el marco voluntario; por ello debe existir un componente de integralidad en los lineamientos que el Sistema de Gobierno Corporativo delimite en una entidad determinada. Cabe anotar que las pautas que vienen delimitadas por la autorregulación, en el sentido de una eficacia soft law, viene dada casi unívocamente por lo que la sanción social de la opinión pública pueda hacer. Por ello la cultura de respeto a los derechos de los accionistas (y de los grupos de interés, en general) es crucial, siendo que el rechazo por quienes faltan a un comportamiento ético es básicamente la única acción social que sirve para que este tipo de actos no se repitan. En conclusión, para que la seguridad de los grupos de interés no se vea conculcada, es necesario darle el ropaje jurídico necesario a los instrumentos con los cuales se adopta el Gobierno Corporativo, haciéndolos parte del cuerpo estatutario empresarial, estableciendo unas reglas acordes con las previsiones del Buen Gobierno e instaurando sanciones por el incumplimiento de lo allí establecido. Luca Enriques. Códigos de Buen Gobierno: método y criterios para la elaboración de un apropiado sistema de corporate governance. Monografía No. 3 de la serie corporate governance. CESA-INCOLDA-. Bogotá: 2003. Pág. 11,1921 15 Prácticas de Buen Gobierno Corporativo en el Sector Financiero Latinoamericano adecuadamente ante sus grupos de interés, asegurando un comportamiento ético organizacional

integral"4. Así, básicamente un Código de Buen Gobierno es el conjunto reglas y normas, soportado en los siguientes ejes centrales: autorregulación de la empresa, reconocimiento de sus derechos a los propietarios (enfatizando en la protección de los minoritarios) y manejo de las relaciones con stakeholders.

2. La propiedad y el control. La teoría de la agencia El Buen Gobierno tiene sus orígenes en la dualidad que existe entre la propiedad y el control. Desde 1983 se plantearon dos funciones claramente delimitadas en el manejo empresarial: la propiedad y el control,5 que en las empresas pequeñas se confunde comúnmente y en las grandes tiene una separación casi tajante por la diversidad de frentes en los que hay que actuar (por ello en las últimas, dichas funciones son ejercidas por personas distintas, generando visiones diferentes de un mismo asunto).

En este sentido, si el administrador (agente) no es dueño, las consecuencias de su gestión no tendrán repercusiones económicas directas en su propio patrimonio, sino en el de los propietarios de la compañía,6 siendo así factible que ponga poco empeño en la realización de su cometido. Por otra parte, en la relación entre agente-administrador y principal-propietario se parte del supuesto de que es el último quien detenta la autoridad efectiva por tratarse del dueño. Sin embargo esto no es completamente cierto, en la medida en que el propietario está transfiriendo la autoridad al gerente, quien posee un conocimiento que le permite llevar a cabo un buen manejo del negocio. Así, si el agente tiene la autoridad y el conocimiento, para el propietario es más complejo controvertir sus decisiones.

De la siguiente manera se ve la estructura del funcionamiento de los órganos de propiedad, dirección y administración en una empresa: Fuente: Cynthia Montgomery. Rhonda Kaufman. (2003). The board's missing link. Harvard Business Review. 80(9):10613. Con la teoría de la agencia se comienza a plantear una realización óptima de las tareas organizacionales y un mayor bienestar para los propietarios; en este marco el Gobierno Corporativo nace para solucionar (entre otros) los asuntos de falta de responsabilidad de los administradores, ausencia de transparencia, rendición y calidad de la información. 4 Agencia de los Estados Unidos para el Desarrollo Internacional -USAID-. Casals & Associates. Modelo de gestión ética para entidades del Estado: fundamentos conceptuales y manual metodológico. Bogotá D.C., 2006. Pág. 129. 5 Eugene Fama. Michel Jensen. Separation of ownership and control. En: Journal of Law and Economics. 26:301-25. 6 Los administradores trabajan con los dineros de otros y no con los suyos; no se puede esperar que ellos tengan el mismo cuidado y ansiosa vigilancia que tienen sus propietarios. Negligencia y despilfarro prevalecerán, en mayor o menor grado, en este tipo de empresas". Adam Smith, 1776. En: http://www.fasecolda.com/docs/Gob_corp/Fase_Gob.pdf 16 Federación Latinoamericana de BancosFELABANII. Origen del concepto de Gobierno Corporativo En la búsqueda de ganar confianza para las grandes corporaciones que cotizan en la bolsa, se realizaron una serie de estudios y se emitieron normas cuya búsqueda era que las empresas adoptaran regímenes que aseguraran su transparencia y el aseguramiento de una adecuada administración y gestión. Entre los principales estudios se destacan los siguientes7: Teoría, Ley o Informe Año País Eventos centrales Informe Cadbury 1992 Inglaterra Refuerza los valores éticos de confianza, integridad, franqueza en la información, responsabilidad, actitud dialógica, transparencia y claridad. Informe Greenbury 1995 Inglaterra Su tema principal es la compensación de administradores. Se propuso crear un Comité de Compensaciones integrado por administradores no trabajadores. Código Olivencia 1998 España Presenta un modelo ético con 23 recomendaciones concentradas en los Consejos. Informe Hampel 1998 Inglaterra Revisa los códigos publicados para plantear renovados conceptos, con el fin de aumentar la reputación de las sociedades cotizantes y proteger a los inversionistas. Supercode 1998 Inglaterra Recopila informes Cadbury, Greenbury y Hampel, indicando que las sociedades deben declarar si han adoptado (en parte o en todo) las reglas del Buen Gobierno. Principios de la OCDE8 de 1999 Supra-nacional Los principios son: a) protección de los derechos de 1999 los accionistas b) trato equitativo para con ellos c) grupos de interés d) comunicación y transparencia informativa y e) responsabilidad del Directorio. OCDE. White Paper sobre Go2004 Supra-nacional A partir de las Mesas Redondas Regionales de bierno Corporativo en Latinoamérica (Brasil 2000, Argentina 2001, MéxiLatinoamérica co 2002 y Chile 2003) surge este documento, que aborda temas tratados por la OCDE desde

una perspectiva regional: a) derechos de los accionistas b) tratamiento equitativo para accionistas c) rol de interesados en Gobierno Corporativo continúa en la siguiente página 7 A principios de los años 90 se reabre la discusión del Buen Gobierno con los informes y la normatividad relacionados. Otras que son relevantes y que podemos mencionar son: Informe FCPA (USA, 1977), Recomendaciones para el Gobierno Corporativo (Países Bajos, 1977), Informe FSL (USA, 1978), Informe SEC (USA, 1980), Informe NYSE (USA, 1988), Informe MCDONALD (CANADÁ, 1988), Informe TREADWAY (USA, 1989), Informe Bolsa Hong Kong (1989), Informe IAIM (Irlanda, 1991), Principios de la ALI (USA, 1992), Informe DEY (CANADÁ, 1994), Informe KING (SUDÁFRICA, 1994), Comité del Mercado de Valores de Toronto sobre Gobierno