PARRA QUIJANO - Derecho probatorio - 2007 Parte1

PARRA QUIJ Profesor de la Universidad de Colombia E AL D

DERECHO

DÉCIMA SEXTA EDICIÓN

Ampliada y Actualizada

LIBRERÍA EDICIONES DEL PROFESIONAL LTDA.

VI ESTUDIANTE DE DERECHO No infrinja la ley de derechos de autor y editor, Ley 23 de 1982, sacando o comprando fotocopias. La ética finalmente le dará la plena satisfacción y así tendrá el libro completo para su biblioteca y no será sancionado.

EL EDITOR

© JALEO PARRA .

© EDICIONES DEL PROFESIONAL LTDA.

Calle 12, N° 5-24, Tel.: 2433482, Bogotá, ., Colombia, Hecho el depósito que exige la ley. Impreso en EDITORIAL ABC.

MANUAL DE DERECHO PROBATORIO

ISBN 978-958-707-115-3

Décima Sexta Edición, 2007. Queda prohibida la reproducción parcial o total de este libro, por medio de cualquier proceso, o fónico, especialmente por fotocopia, , offset o mimeógrafo. Esta edición y características gráficas son propiedad de

EDICIONES DEL PROFESIONAL LTDA.

GENERAL

Título I

LA PRUEBA EN GENERAL

INTRODUCCIÓN 3

Capítulo 1

PRINCIPIOS GENERALES DE LA PRUEBA JUDICIAL

1. ENUNCIACIÓN 5

2. PRINCIPIO DE LA 5

.........

3, PRINCIPIO DE LA VERACIDAD 6

4. PRINCIPIO DE LA LIBRE APRECIACIÓN 6

5. PRINCIPIO DE LA UNIDAD DE LA PRUEBA 7

6. PRINCIPIO DE LA IGUALDAD 9

7. PRINCIPIO DE LA PUBLICIDAD O "SOCIALIZACIÓN DE LA PERSUASIÓN JUDICIAL" 10

8. PRINCIPIO DE LA FORMALIDAD Y LEGITIMIDAD DE LA PRUEBA 11

9. PRINCIPIO DE LA LIBERTAD DE LOS MEDIOS DE PRUEBA 15 10, PRINCIPIO DE LA SEPARACIÓN DEL INVESTIGADOR Y DEL JUZGADOR 17

11. EL PRINCIPIO DE LA LICITUD DE LA PRUEBA 22 11.1. GENERALIDADES 22 11.2. LAS 'PROHIBIDAS' O ILÍCITAS Y LIBRE APRECIACIÓN DE LA PRUEBA 24

11.3. LA LUCHA POR LA CRIMINALIDAD NO JUSTIFICA TODO 24 11.4. UBICACIÓN DEL TEMA DE LA PRUEBA ILÍCITA 25 11.5, LA NO VALORACIÓN DE LAS PRUEBAS ILÍCITAS E ILEGALES 27 11.5. 1. La prueba no es admisible. Debe ser excluida ("exclusionary rulos") . 27 11. 5.2. La prueba obtenida ilícitamente debe ser válida y eficaz 31 11.5.2. 1. El principio de la búsqueda de la verdad real 32 11.5.2,2. El principio de la autonomía de las normas procesales respecto de las materiales 32 11. 5.2,3, La prueba, en sí misma considerada, tiene un fondo marcadamente 32

11.6. EFECTOS REFLEJOS DE LA PRUEBA ILÍCITA 36

11.7. LAS NUEVAS TENDENCIAS DEL DERECHO COMPARADO 40

11.8. EL PRINCIPIO DE LA PROPORCIONALIDAD 41

JURISPRUDENCIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA EN MATERIA DE PRUEBA

ILÍCITA 42 11.9.1. Sentencia de 17 de septiembre de 1985 42 11.9.2. Sentencia de 16 de marzo de 1988 43 11.9.3. Sentencia de 13 de noviembre de 1990 44 11.9.4. Sentencia de 17 de noviembre de 1994 49 11.9.5. Sentencia de 22 de octubre de 1996 55 11.9.6. Sentencia de 23 de julio de 2001 56 VIII MANUAL DE DERECHO PROBATORIO 11.10. JURISPRUDENCIA DE LA PROCURADURÍA 57 11. 11. JURISPRUDENCIA DE LA CORTE CONSTITUCIONAL EN MATERIA DE PRUEBA ILÍCITA 59 11. 12. EL EUROPEO DE DERECHOS 62 11. 13, TRATAMIENTO PROCESAL DE LA I'RUEBA ILÍCITA 69 11.13.1.En materia penal 69 ............................................................................................... 11. 13.2. En materia civil 70 ................................................................................................. 12.PRINCIPIO DE LA INMEDIACIÓN 72 13.PRINCIPIO DE LA NECESIDAD DE LA PRUEBA 73 14.PRINCIPIO DE LA COMUNIDAD DE LA PRUEBA O ADQUISICIÓN PROCESAL 75 15.PRINCIPIO DE LA CONTRADICCIÓN DE LA PRUEBA 76 16.PRINCIPIO DEL EMPLEO DE LAS REGLAS DE LA EXPERIENCIA EN LA VALORACIÓN DE LA PRUEBA Y SU INDICACIÓN O SEÑALAMIENTO 78 16.1, DEL HOMBRE 79

16.2. EL COMPORTAMIENTO DEL HOMBRE 79: 16.3, LA MEMORIA 80

16.4. MÁXIMAS DE LA EXPERIENCIA O REGLAS DE LA EXPERIENCIA 80

16,5. FUNCIONES DE LAS REGLAS DE LA EXPERIENCIA 82

16.6. REGLAS DE LA EXPERIENCIA. REGLAS CULTURALES 83

16.7. MÁS VUELTAS SOBRE LAS REGLAS DE LA EXPERIENCIA 85 16.8. LA RAZÓN Y LAS REGLAS DE LA EXPERIENCIA 86 16.9. LA RAZÓN DE LA QUE HABLAMOS, ¿ES LO MISMO QUE EL LLAMADO SENTIDO COMÚN? 88 16. 10. EL CONTROL SOCIAL DE LA MOTIVACIÓN, SE MEJOR EN LA APLICACIÓN DE LAS REGLAS DE LA EXPERIENCIA A LOS HECHOS NARRADOS, PORQUE SON DEL DOMINIO DE LAS GENTES 88 16.11. TRABAJO EN CONCRETO CON LAS REGLAS DE LA. EXPERIENCIA 90 16.11. 1. Conocimiento 90 16.11.2. Vocación espontánea o provocada 90 16.11.3. Se debe ser muy cuidadoso al trabajar con las reglas de la experiencia 91 16.11.4. Se debe regresar siempre a repasar la regla, para saber si sigue siendo válida, de conformidad con la realidad 91 16.11.5. Es conveniente siempre repasar las pruebas teniendo como viático para ello las "reglas de la experiencia" 93 16.11.6. Aporte empírico a la regla de la experiencia 94 16.11.7. Lealtad para ajustar la regla de la experiencia al caso 94 16.11.8. Las fuentes de las reglas de la experiencia 96 16.11.9. Mal empleo de la regla de la experiencia 97

16.12. LA EXPERIENCIA Y LAS LLAMADAS REGLAS DE LA SANA CRÍTICA 100

16.13. ERROR POR FALSO RACIOCINIO 111 16.14. ERRORES EN LA APRECIACIÓN DE LA PRUEBA 114 materia penal 114 16.14.2. En materia civil 115

17."EL PRINCIPIO DEL DERECHO A LA PRUEBA" 116

17.1. EL DERECHO A ASEGURAR LA PRUEBA 118 17.2. DERECHO A QUE SE DECRETEN LAS PRUEBAS 119 17.3. DERECHO A QUE SE PRACTIQUEN LAS PRUEBAS YA DECRETADAS 123 17.4. DERECHO A QUE LA PRUEBA REGULARMENTE APORTADA AL PROCESO SEA VALORADA 125

ÍNDICE GENERAL IX

Capítulo II

OBJETO DE LA PRUEBA JUDICIAL

1.ENUNCIACIÓN 129 2.EL OBJETO DE LA PRUEBA JUDICIAL SON LOS HECHOS 129 3, EL OBJETO DE LA PRUEBA JUDICIAL SON LOS HECHOS Y LAS AFIRMACIONES 130

4. EL OBJETO DE LA PRUEBA JUDICIAL SON LAS AFIRMACIONES 130

5. LA PRUEBA DEL HECHO PSÍQUICO 131 5.1. LA PERCEPCIÓN 131 5.2. LA DIFICULTAD DE LOGRAR ESA DEMOSTRACIÓN 134 5.3. JURISPRUDENCIA DE LA CORTE SOBRE EL "ESCULCAR" EL PENSAMIENTO 135 5.4. MEDIO PROBATORIO ADECUADO PARA 'ESCARBAR' EL HECHO PSÍQUICO 137 5.5. ALGUNOS EJEMPLOS QUE NOS MOSTRAR LA EFICACIA E IDONEIDAD DEL

MÉTODO EXPLICADO 137

5.5.1. Dolo eventual 137 5.5.2. Culpa con representación - dolo eventual 139

6. TENTATIVA DE HOMICIDIO 141

Capítulo Hl TEMA DE PRUEBA NOCIÓN 143 2.UTILIDAD DEL CONCEPTO 143 3.HECHOS EXENTOS DE PRUEBA A PESAR DE SER TEMA DE PRUEBA 143 3.1. HECHO NOTORIO 143 3.2. NEGACIONES O AFIRMACIONES INDEFINIDAS 145 3.2.1. Noción 145 3.2.2. Jurisprudencia 146 3.2.3. Ejemplos elaborados con base en la jurisprudencia 147 3.3. ¿CUÁNDO ES NECESARIO PROBAR LAS 151 3.3.1, Normas nacionales para el territorio del Estado 151 3.3.2. Normas nacionales escritas de vigencia local o 151 3.3.3. Normas consuetudinarias nacionales 151 3.3.4. Normas legales o consuetudinarias extranjeras 152 Capítulo IV

PERTINENCIA Y UTILIDAD DE LA PRUEBA

1. LA CONDUCENCIA 153

2. LA PERTINENCIA 153

3. LA UTILIDAD 156

Capítulo V

FIN DE LA PRUEBA

1. ENUNCIACIÓN 159

2. LA BÚSQUEDA DE LA VERDAD EN EL PROCESO 161

TESIS QUE CONSIDERAN QUE ES IRRELEVANTE O IMPOSIBLE CONSEGUIR LA VERDAD 161 3.1. LA DE LOS INDIFERENTES 162 3.1.1. Retórica 162

X MANUAL DE DERECHO PROBATORIO

3.1.2. 162

IMPOSIBILIDAD DE CONSEGUIR LA VERDAD 162 3.2.1. La imposibilidad teórica 162 3.2.2. La imposibilidad práctica 162

3.3. IMPERTINENCIA IDEOLÓGICA (EL VALOR FUNDAMENTAL DEL PROCESO ES LA

SOLUCIÓN DE CONFLICTOS) 1 63

3.4. LA OBTENCIÓN FORMALIZADA DE LA VERDAD 1 63

4. NUESTRO CRITERIO 167 4.1. LA VERDAD COMO PLANTEAMIENTO IDEOLÓGICO 167 4.2. CUANDO NOS ATENEMOS A UNAS FORMALIDADES PARA CONSTRUIR PROBATORIAMENTE EL CASO, NO TENEMOS QUE CREAR UNA ESPECIE DE VERDAD, DISTINTA DE LA "VERDAD ÚNICA" 1 67 4.3. LAS PROHIBICIONES DE PRUEBA, NO SON DE TAL ENTIDAD QUE NOS APARTEN DE VERDAD, LA LLAMADA VERDAD REAL O MATERIAL 167 4.4, LA META DEL PROCESO JUDICIAL ES AVERIGUAR LA VERDAD, Y ESTA SE PUEDE

LOGRAR PORQUE TENEMOS INCLUSIVE MEJORES ELEMENTOS Y FACILIDADES PARA LOGRARLO QUE LAS CIENCIAS EMPÍRICAS 168 4. 5. EL OBJETO Y TEMA DE PRUEBA NOS INDICA LO QUE SE DEBE INVESTIGAR Y ELLO NO SIGNIFICA EXIGIR UNA ESPECIE DE VERDAD DISTINTA A LA MATERIAL Y MUCHO

MENOS RELATIVIZARLA 168

5. CERTEZA 169

6. PROBABILIDAD 171

7. ARISTÓTELES Y LA CAUSA 171

8. EL AZAR Y LA PROBABILIDAD 171

9. INCERTIDUMBRE 172

10. ARISTÓTELES Y LA PROBABILIDAD 172

11. CUANTIFICACIÓN DE LA INCERTIDUMBRE 173

12. LA 175 12. 1. LA ESTADÍSTICA DESNUDA: EL CASO DEL AUTOBÚS AZUL 175 12.2, LA EVIDENCIA ESTADÍSTICA COMO ANEXO A LA NO . USO DE LA

EVIDENCIA ESTADÍSTICA EN PROCEDIMIENTOS DE CONDENA 175

13, UTILIZACIÓN DE LA PARA REFORZAR Y DARLE A LA

CONCLUSIÓN 176

14. LA PROBABILIDAD LÓGICA 179

Capítulo VI

CLASIFICACIÓN DE LAS PRUEBAS

. ENUNCIACIÓN

2. CLASIFICACIONES 183 . SEGÚN SU CONTRADICCIÓN 183 2.1.1. Prueba sumaria 183 2.1.2. Prueba controvertida 183

2.2. PRUEBAS FORMALES Y SUSTANCIALES 184 2.3. SEGÚN SU OBJETO 184 2.3.1. Directa 184 2.3.2. Indirecta 184

ÍNDICE GENERAL xi

Capítulo PRUEBA TRASLADADA 1 . LA PRUEBA TRASLADADA EN MATERIA PENAL 185 1. 1. CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL 185 1.2. LA PROVIDENCIA QUE ORDENA EL TRASLADO DEBE SER CUIDADOSAMENTE DICTADA 186 1.3. INDEPENDENCIA DE LAS DISTINTAS JURISDICCIONES 187 1.4. PRUEBA TRASLADADA EN EL MOMENTO DE LA AUDIENCIA DE QUE TRATA EL ART

403 DEL C. DE P.P . 188

2. LA PRUEBA TRASLADADA EN MATERIA CIVIL 191

3. LA RATIFICACIÓN DEL TESTIMONIO 193

4. LA DECLARATORIA DE NULIDAD Y LA AFECTACIÓN DE LA PRUEBA 195

5. PRUEBAS TRASLADADAS DE LA JURISDICCIÓN PENAL A LA CIVIL 195

Capítulo VIII

SISTEMAS FUNDAMENTALES EN LA ACTIVIDAD PROBATORIA

1. SISTEMAS DISPOSITIVO E INQUISITIVO 197

2. CRITERIOS REFERIDOS A LAS PRUEBAS DE OFICIO EN MATERIA

CIVIL 200

3. CRITERIOS REFERIDOS A LAS PRUEBAS DE OFICIO EN MATERIA

CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA 220

4. JURISPRUDENCIA DE LA CORTE SOBRE LA INVESTIGACIÓN INTEGRAL 227

5. MANERAS DE RECLAMAR LA VIOLACIÓN DEL PRINCIPIO DE LA INVESTIGACIÓN

INTEGRAL 228

Capítulo IX

SISTEMAS PARA LA VALORACIÓN DE LA PRUEBA

1. ENUNCIACIÓN 231

2.VENTAJAS DEL SISTEMA DE LA TARIFA LEGAL 231

3.DESVENTAJAS DE LA TARIFA LEGAL 232

4.VENTAJAS DEL SISTEMA DE LA LIBRE CONVICCIÓN 232

Capítulo X

CARGA DE LA PRUEBA

1. INTRODUCCIÓN 235

2. COLABORACIÓN INTELIGENTE Y ACTIVA ENTRE EL JUEZ Y LAS PARTES 235 '3. EL DERECHO A LA PRUEBA Y LA CARGA DE LA PRUEBA 241 4.LA IGUALDAD DE LAS PARTES EN EL CARGA DE LA PRUEBA 243

5.LA LEALTAD Y LA CARGA DE LA PRUEBA 244 6.BREVE HISTORIA IDEOLÓGICA DE LA CARGA DE LA PRUEBA 245 7.PUEDE EL JUEZ EXIGIR QUE UNA PARTE COLABORE PARA AVERIGUAR UN HECHO, AUN CUANDO NO SEA EL SUPUESTO DE SU PRETENSIÓN, EXCEPCIÓN O DE SU

DEFENSA EN GENERAL 247 8.PRUEBA DE DIFICIL OBTENCIÓN, CON TINTES DE PROEZA 247 9.QUÉ ES CARGA DE LA PRUEBA Y PARA QUÉ SIRVE 249

10. NORMAS SOBRE LA CARGA DE LA PRUEBA EN COLOMBIA 250

XII MANUAL DE DERECHO PROBATORIO

11. EN EL PROCEDIMIENTO PENAL 250 11. 1. CONCEPTO DE DEVIS 250

11.2. CONCEPTO DE LEONE 251 11.3. OPINIÓN DE ANTONIO 252 11.4. NUESTRO CONCEPTO 253

12. PRESUNCIÓN DE INOCENCIA 254 12. 1. TEXTO CONSTITUCIONAL 254 12.2. LA PRESUNCIÓN DE INOCENCIA EN LA "DECLARACIÓN DE DERECHOS DEL

Y DEL CIUDADANO" 254 12.3. LAS ESCUELAS ITALIANAS EN TORNO AL MISMO 255 12.3. 1. Escuela clásica 256

12.3.2. 256 12.3.3. 259 12.3.4. Crítica a los planteamientos de sin hacer referencia a la delincuencia atávica o a la ocasional 260 12.15. Criterio de 261 12.3.6. Crítica a los planteamientos de 264

13. LA PRESUNCIÓN DE INOCENCIA SEGÚN LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA 265

14. NUESTRO CRITERIO 265

15. IN PRO REO 268 15. 1. IN 268 15.2. ¿CUÁL ES LA DIFERENCIA, ENTRE LA PRESUNCIÓN DE INOCENCIA Y EL IN PRO REO? 268 15.3. ¿A QUÉ HECHOS SE LES APLICA EL IN PRO REO? 269 15.4. LA DUDA QUE GENERA LA APLICACIÓN DEL IN PRO REO DEBE SER OBJETIVA 270 15.5. CUANDO SE DECRETAN PRUEBAS EN MATERIA PENAL, QUE NO SE PRACTICAN, NO SE PUEDE PREGONAR QUE EL FUNCIONARIO TENIA DUDAS Y QUE AL DEJARLAS DE PRACTICAR DEBE RECONOCER EL IN PRO REO 276 15.6. CON RELACIÓN A LA CASACIÓN (EL CONCEPTO DE LA VIOLACIÓN) 277

16. CONCLUSIÓN 277

Título II

LOS MEDIOS PROBATORIOS

INTRODUCCIÓN 281

Capítulo 1

EL 1 . NOCIÓN 283

2. TESTIGO TÉCNICO 285 2.1. GENERALIDADES 285 2.2. DEFINICIÓN 286 2.3. ¿CUÁNDO EXISTE TESTIGO TÉCNICO? 286 231 Recurrir a una experiencia específica del declarante 286 2.3.2. Es el lenguaje el que identifica al testigo técnico 286

2.4. IMPORTANCIA DEL TESTIGO TÉCNICO 290

ÍNDICE GENERAL XIII 2.5. TESTIGO QUE EMPLEA UN LENGUAJE TÉCNICO, SIN TENER LOS CONOCIMIENTOS

CIENTÍFICOS, TÉCNICOS O ARTÍSTICOS 291

3. DIFERENCIAS ENTRE EL PERITO Y EL TESTIGO 292

4. DEBER DE TESTIMONIAR 293

4.1. CONTENIDO DEL DEBER DE RENDIR TESTIMONIO 293 4.2. EL DEBER DE COMPARECER Y SU EFECTIVIDAD 295 4.3. EL JURAMENTO 296 4.3. 1. - Oportunidad 296 4.3.2. Fórmulas para prestarlo 297 4.4. OBJETO DEL TESTIMONIO 299 4.5. MOMENTO EN QUE SE ADQUIERE LA CALIDAD DE TESTIGO 301 4.6. EXCEPCIONES AL DEBER DE TESTIMONIAR 302 4.6.1. El secreto profesional 302 4.6.1.1. Antecedentes 302 4.6.1.2. Legislación 303 4.6.1.3. Criterio de la Corte sobre quien declara sin levantársele la reserva profesional 304 4.6.1.4. El articulo 74 de la Constitución Política de Colombia y la posición de la Corte Constitucional 304 4.6.2. ministros de cualquier culto admitido en la República 305 4.6.3. Excepciones al deber de comparecer, pero no al de rendir testimonio . 306 4.6.3.1. Por la dignidad del cargo 306 4.6.3.2. Por enfermedad o impedimento físico 306 4.6.3,3. Por el lugar de la residencia del testigo 306 4.6.3.4. Por incapacidad 308 4.6.4. Excepción propiamente dicha al deber de declarar 308 4.6.5. Testimonios de los eclesiásticos en materia penal 309

5. CAPACIDAD PARA TESTIMONIAR 309 5.1. GENERALIDADES 309 5.2. SISTEMAS 310 5.2.1. Sistema tradicional 310 5.2.2, Sistema que propugna porque se eliminen todos los motivos de incae inhabilidad 310 5.2,3. Sistema que no establece en principio personas incapaces de declarar 3 11 5.2.4. Sistema latino 311

6. INHABILIDADES PARA TESTIMONIAR EN EL ACTUAL CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL 312 6.1. INHABILIDADES ABSOLUTAS 312 6.1.1. Consideración previa 312 6.1.2. Los casos contemplados en nuestra legislación 313 6.1.2.1. Los menores de doce años 313 6.1.2.2. Los que se hallen bajo interdicción por causa de demencia 313 6.1.2.3. Los sordomudos que no pueden darse a entender por escrito o por lenguaje convencional de signos traducibles por intérprete 314 6.2. INHABILIDADES RELATIVAS 314

XIV MANUAL DE DERECHO PROBATORIO

7. TESTIGOS SOSPECHOSOS 315

8. TACHAS 317 8. 1. EN EL PROCEDIMIENTO CIVIL 317

8.2. EN EL PROCEDIMIENTO PENAL 319

8.3. EN EL PROCEDIMIENTO LABORAL 319

9. LIMITACIONES A LA EFICACIA DEL TESTIMONIO 319 9.1. HISTORIA LEGISLATIVA 319 9.2. INTERPRETACIÓN DEL ARTÍCULO 232 DEL C. DE P.C . 320 9.3. LOS FACTORES DETERMINANTES DEL INDICIO GRAVE DE QUE HABLA EL PÁRRAFO

SEGUNDO DEL ARTICULO 232 DEL C. DE P.C., NO PUEDEN SER CONTROLADOS EN

CASACIÓN 323

10. PRINCIPIO DE PRUEBA POR ESCRITO 324 10.1. CONSIDERACIONES GENERALES 324 10.2. REQUISITOS 325 10.2. 1. Un escrito que provenga de la parte a quien se opone, pero que no sea el contrato mismo 325 10.2.2. Que el escrito provenga de la parte a quien se opone o de su representante o causante 326 10.2.3. Que el escrito goce de autenticidad o que ésta se pruebe 326 10.2.4, El escrito debe hacer verosímil o probable el hecho alegado 327 10.3. CASOS PRÁCTICOS 329 10.4. LA CONFESIÓN JUDICIAL INCOMPLETA LAS VECES DE PRINCIPIO DE PRUEBA POR ESCRITO 332 10.5. IMPOSIBILIDAD O MORAL PARA OBTENER EL DOCUMENTO O EL PRINCIPIO

DE PRUEBA POR ESCRITO 333

11. PÉRDIDA O DESTRUCCIÓN DEL DOCUMENTO 339 11. 1. TESIS EXISTENTES SOBRE EL TEMA 339 11. 1. 1. La que exige la prueba de una fuerza mayor o un caso fortuito 339 11. 1.2. Tesis que acepta la pérdida no culpable del documento 340 11. 1. 3. La que se conforma con que la pérdida haya sido involuntaria 340 1 E2. PRUEBA DE LA AUSENCIA DE CULPA 342 11.3. - QUE DEBEN PROBARSE EN CASO DE DESTRUCCIÓN O PÉRDIDA DEL

DOCUMENTO 342

COMENTARIO ESPECIAL A LA PRUEBA TESTIMONIAL EN MATERIA LABORAL 343

13. INTERROGATORIO 344 13. 1. FORMALIDADES PREVIAS AL INTERROGATORIO 344 13. 1. 1. Prohibiciones y juramento 344

1312. Pertinencia y utilidad de las preguntas 345 13.2. INTERROGATORIO AL TESTIGO 345 13.2. 1. Etapas 345 13.2.2. Acta de la audiencia 351 13.3. FORMA DEL INTERROGATORIO 351 13.3.1. Preguntas sugestivas 351 13,3.1 1 Generalidades 351 13.3.1.2. Significación 354

ÍNDICE GENERAL XV 13.3.1.3. de las preguntas sugestivas 355 13.3.1.4, ¿Existen preguntas sugestivas inocuas? 356 13.3.1.5. Interrogatorio sugestivo (escenario psicológico) 357 Tesis de la Corte Suprema de Justicia sobre las preguntas sugestivas 360 13.3.2. La pregunta imparcial 361

14. EL CAREO 362 14. 1. ETIMOLOGÍA Y SIGNIFICACIÓN 362 14.2. SUJETOS ENTRE LOS CUALES SE PUEDE REALIZAR 362 14.3. IMPORTANCIA 362 14.4. NOCIONES GENERALES 363

14.5. ACTITUD DEL JUEZ 364

14.6. QUÉ ES, EN EL PROBATORIO, EL CAREO 364

14.7, SUPUESTO ESPECIFICO DEL CAREO 365

14.8. FACULTAD OFICIOSA DEL JUEZ PARA DECRETAR EL CAREO 365

14.9. EL CAREO Y EL TEMA DEL PROCESO 365

15. PRÁCTICA DE PRUEBA TESTIMONIAL POR COMISIONADO 365

15. I . NOCIONES GENERALES 365 15.2. TRASLADO DEL TESTIGO AL LUGAR EN DONDE SE VIENE TRAMITANDO EL PROCESO 367 15.3. IMPORTANCIA DE LA DISPOSICIÓN CONTENIDA EN EL ARTÍCULO 231 DEL C. DE ,

(APLICABLE A LA JURISDICCIÓN PENAL MILITAR Y PENAL ORDINARIA) 368

16. TESTIGO DE OÍDAS 368 16. 1. NOCIÓN 368 16.2. GRADOS DEL TESTIGO DE ()IDAS 369 16.2. 1. De primer grado 369 16.2.2. De grado sucesivo 369 16.3. EFICACIA PROBATORIA 369 16.3. 1. Testigo de oídas que no puede o no informa quién le hizo cl relato 374 16.3.2. Testigo de oídas que entra en contradicción con lo narrado por el testigo presencial (el que le hizo el relato) 374 16.4. QUÉ PRUEBAN LOS TESTIGOS DE OÍDAS (APUNTANDO A LA FAMA) 375

16.5. TESTIMONIO DE OÍDAS EN MATERIA CIVIL 376

17. TESTIMONIO DEL OFENDIDO 378

18. LA RETRACTACIÓN TESTIMONIAL 382

19. PRUEBA TESTIMONIAL ANTICIPADA 384 19. 1. ANTECEDENTES 384

19.2. PRESUPUESTOS DE SU 385

19.3. PRUEBA TESTIMONIAL ANTICIPADA CUANDO SE TRATA DE PERSONAS GRAVEMENTE ENFERMAS 385 19.3. 1. Objeto 385

19.3.2. ¿Quiénes pueden solicitar la prueba testimonial anticipada? 385 19.3.3. ¿A cuáles personas se les puede recibir este testimonio? 385 19.3.4. ¿La edad avanzada no es ya motivo para solicitar la prueba testimonial anticipada? 385 19.3.5. Personas gravemente enfermas 387 19.3.6. Interpretación de enfermedad grave 387 XVI MANUAL DE DERECHO PROBATORIO 19.3.7. Justificación de los presupuestos 387 19.3.8. ¿Qué sucede si los presupuestos afirmados por el peticionario no son ciertos? 388 19.4. NOTIFICACIÓN A LA FUTURA CONTRAPARTE EN LA FORMA PREVISTA EN LOS ORDINALES 1, 2 Y 3 DEL ARTÍCULO 320 DEL C. DE P.C . 388 19.5. REQUISITOS PARA SU RECEPCIÓN 389 19.5. 1. Petición 389 19.5.2. Forma de recibir el testimonio anticipado, de personas gravemente enfermas 389 19.5.3. Lugar en donde se debe recibir la prueba testimonial anticipada de personas gravemente enfermas 389 19.6. ES POSIBLE LA PRÁCTICA DE LA PRUEBA TESTIMONIAL ANTICIPADA CON FINES JUDICIALES Y CITACIÓN DE LA FUTURA CONTRAPARTE, POR CAUSAS DISTINTAS A LA ENFERMEDAD GRAVE DEL TESTIGO 390 19.7. SANCIÓN EN CASO DE INCUMPLIMIENTO DE LOS REQUISITOS SEÑALADOS 391 19.8. ANTICIPACIÓN DEL TESTIMONIO CON FINES JUDICIALES, CUANDO SE EXIGE PRESENTAR

CON LA DEMANDA UNA PRUEBA SUMARIA 391

19.9. PRUEBA TESTIMONIAL ANTICIPADA SIN FINES JUDICIALES 391 19.10. INTERROGATORIO ANTICIPADO AL TESTIGO CON FINES EXTRAJUDICIALES 392 19.11. PELIGROS DE LA RECEPCIÓN ANTICIPADA DE LA PRUEBA TESTIMONIAL 392 19.12. CONCLUSIÓN 393

19.13. PRUEBA TESTIMONIAL ANTICIPADA "AD " PARA EL DERECHO

CANÓNICO 394

19.14. DOCTRINA DE LA CORTE SOBRE EL TEMA 394

20. RATIFICACIÓN DEL TESTIMONIO 396

21. RAZÓN DE LA CIENCIA O CONOCIMIENTO DEL TESTIGO 397

22. REEXAMEN DE LOS TESTIGOS 399

23, NÚMERO DE TESTIGOS 400

24. REQUISITOS 401

24. 1. PARA QUE EXISTA EL TESTIMONIO 401

24.2. PARA LA VALIDEZ DEL TESTIMONIO 402 24.3. REQUISITOS PARA LA EFICACIA PROBATORIA DEL TESTIMONIO 403 24.3.1, del medio probatorio 403 24.3.2, Capacidad mental en el momento de la percepción de los hechos sobre los cuales versa el testimonio 404 24.3.3. Ausencia de interés personal o familiar del testigo en el litigio sobre el hecho objeto de su testimonio 404 24.3.4. Que exista la del dicho" 405 24.3.5. Que si existen varias declaraciones rendidas por el testigo, no existan contradicciones graves sobre las circunstancias o hechos principales de la versión 406 24.3.6. Que no haya contradicciones graves, inexplicables, con los testimonios

de otras personas 408 24.3.7. El estado de sanidad del sentido o sentidos por los cuales se tuvo la percepción (art. 277 del C. de P.P.) 408 24.3.8. Que no exista mentira sobre los hechos estelares 409

ÍNDICE GENERAL XVII

25. RECEPCIÓN DEL TESTIMONIO 409 25. 1. GENERALIDADES 409 25.2. ORDEN PARA LA RECEPCIÓN 409 25,3. OBSERVACIONES 410 25.4. ACTA 411

26. CAPACIDAD PARA TESTIMONIAR SEGÚN LA EDAD 412

Capitulo II

LA CONFESIÓN

1. LA CONFESIÓN EN MATERIA PENAL 413 1.1. DEFINICIÓN 413 1. 1, 1. En la doctrina 413 . 1. 1.2. Ejemplo elaborado con base en la jurisprudencia nacional 414 1. 1.3. Definición de la Corte Suprema de Justicia 415 1. 1.4. Definición 416 1.2. INDIVISIBILIDAD DE LA CONFESIÓN EN MATERIA PENAL 417 1.2.1. Doctrina 417 1.2.2. Jurisprudencia 418 1.2.3. Ejemplos con base en la jurisprudencia nacional colombiana 420 1.2.4. Tesis del profesor Antonio Rocha 422 1.2,5. Conclusiones 423 1.3. CLASES DE CONFESIÓN EN MATERIA PENAL 424 1.3. 1. Confesión simple 424 1.3.2. Confesión calificada 424 1.3.3. Confesión procesal 425 1.3.4. Confesión 425 1.3.5. Requisitos que debe cumplir la confesión en el nuevo Código dePenal (Ley 600 de 2000) 425 1.3.5.1. Que sea hecha ante funcionario judicial 425 1.3.5.2. La persona debe estar asistida por defensor 425 1.3.5.3. La advertencia a la persona del derecho que tiene a no declarar contra sí misma 426 1.3.5.4. La declaración debe ser hecha en forma consciente y libre 426

2. LA CONFESIÓN EN MATERIA CIVIL 427 2.1. DEFINICIÓN 427 2. 1. 1. En la doctrina 427 2.1.2. Nuestra opinión 427 2.2. INDIVISIBILIDAD DE LA CONFESIÓN EN MATERIA CIVIL 427 2.2.1. Generalidades 427 2.2.2. Ejemplos de confesión indivisible, en materia civil, en la jurisprudencia nacional 429 2.2.3. Ejemplo de confesión divisible en lo civil, en la jurisprudencia nacional 434 2.2.4. Ejemplos, en materia laboral, de confesión indivisible 435 2.2.5. Debía pero pagué 443 2.2.6. Ejemplo de la jurisprudencia nacional 443

XVIII MANUAL DE DERECHO PROBATORIO Sí debo pero una cantidad inferior 444 .2.2.8, Ejemplo de la jurisprudencia 444 2.3. LA INDIVISIBILIDAD DE LA CONFESIÓN Y LA 444 2.3. 1. Generalidades 444 Ejemplo de la jurisprudencia nacional 445

3. EL ANIMUS 446 3.1. NOCIÓN 446 3.2. TENDENCIAS 446

3.3. EJEMPLOS DE LA JURISPRUDENCIA NACIONAL 448

3.4. DOCTRINA DE LA CORTE SOBRE EL "ANIMUS " EN MATERIA CIVIL 450

3.5. ANIMUS EN MATERIA PENAL 451

3.6. EJEMPLO DE LA JURISPRUDENCIA 452

4. CONFESIÓN EXTRAJUDICIAL EN MATERIA CIVIL 453 4.1. GENERALIDADES 453 4.2. VALOR PROBATORIO 454

4.3. EJEMPLO DE LA JURISPRUDENCIA NACIONAL 454

5. CONFESIÓN EXTRAJUDICIAL EN MATERIA PENAL 457 5. 1. DOCTRINA DE LA CORTE 457

6. REQUISITOS DE LA CONFESIÓN 461 6.1. GENERALIDADES 461 6.2. REQUISITOS DE EXISTENCIA 461 6.2. 1, Debe ser una declaración de parte 461 6.2.2. Debe tener por objeto hechos 461 6.2.3. Los hechos sobre los que verse deben ser favorables a la parte contraria o perjudiciales al confesante 462 6.2.4. Debe versar sobre hechos personales del confesante o sobre el conocimiento de hechos ajenos 462 6.2.5. Que sea expresa 462 6.3. REQUISITOS DE VALIDEZ 463 6.3. 1, Que sea libre 463 631 Que sea consciente 464 6.3.3. Que se cumplan las formalidades procesales 464 6,3,4, Capacidad del confesante 464 6.4. REQUISITOS DE EFICACIA 464 6.4.1. La disponibilidad objetiva del derecho 464 6.4.2. Que exista autorización legal o convencional para hacerla a nombre

de otro 465

6.5. EJEMPLO TOMADO DE LA JURISPRUDENCIA NACIONAL 466

7. RETRACTACIÓN DE LA CONFESIÓN EN MATERIA PENAL 468 7.1. DOCTRINA 468 7.2. EJEMPLO 470 7.3. CONCLUSIÓN 470

8. DE LA CONFESIÓN EN MATERIA CIVIL 470 8.1. GENERALIDADES 470

471

8.2. EJEMPLOS DE LA JURISPRUDENCIA NACIONAL

ÍNDICE GENERAL XIX

8.3, DE LA CONFESIÓN O PRESUNTA 474

8.4, EJEMPLO DE DE CONFESIÓN 474

8.5. OPORTUNIDAD PARA INFIRMAR LA CONFESIÓN 475

9. INTERROGATORIO A LAS PARTES 475

9.1. IMPORTANCIA DE LAS PREGUNTAS 476

9.2. NATURALEZA JURÍDICA DEL INTERROGATORIO 476

9.3. NÚMERO DE PREGUNTAS 477

.................. 9.4. PREGUNTAS FORMULADAS POR EL 477 9.5. LAS PREGUNTAS DEBEN SER PERTINENTES 478 ............................................................................... 9.6. LAS PREGUNTAS DEBEN SER CLARAS Y PRECISAS 478 ................................................................. 9.7. PREGUNTAS RELATIVAS A HECHOS QUE IMPLIQUEN RESPONSABILIDAD CRIMINAL 478 9.8. CADA PREGUNTA SE REFERIRÁ A UN SOLO HECHO 478 ............................................................... 9.9. MANERA DE SOLICITAR EL INTERROGATORIO 479 .......................................................................... 9.10. CUANDO EL INTERROGATORIO SE IIA FORMULADO POR ESCRITO Y LA PARTE

PETICIONARIA CONCURRE A LA AUDIENCIA 480 ............................................................................. 9.11. EL INTERROGATORIO ES PERSONAL 480 ............................................................................................ 9.12. OPORTUNIDAD PARA SOLICITAR EL INTERROGATORIO 481 ......................................................... 9.13. INTERROGATORIO DECRETADO DE OFICIO POR EL JUEZ .................................................... 481 9.14. EL CAREO DE LAS PARTES COMO UNA FORMA DE INTERROGATORIO OFICIOSO DEL JUEZ 482 ........................................................................................................................................................ 9.15. CAREO DE LAS PARTES QUE PUEDE SURGIR EN EL MOMENTO DE PRACTICARSE LA DILIGENCIA DE INTERROGATORIO 483 ................................................................................................ 9.16. INTERROGATORIO DE PARTE EN LOS INCIDENTES 484 .................................................................. 9.17. PERSONA LLAMADA A ABSOLVER EL INTERROGATORIO 486 ..................................................... 9.18. CITACIÓN DEL 486 ........................................................................................................... 9.19. IMPORTANCIA DE LA CITACIÓN 487 ..................................................................................................... 9.20. LUGAR DONDE SE REALIZA LA AUDIENCIA 488 ............................................................................... 9.21. CONCENTRACIÓN DE LOS INTERROGATORIOS A LAS DISTINTAS PARTES EN UNA MISMAAUDIENCIA 488 ............................................................................................................................. 9.22. FORMA DE RECIBIR EL INTERROGATORIO 488 ................................................................................. 9.23. CONSULTA DE DOCUMENTOS U OTROS PAPELES O CON OTRA PERSONA, POR PARTE DEL PARA RESPONDER LA PREGUNTA 491 .............................................................. 9.24 CONSECUENCIAS DE LA NO COMPARECENCIA Y NEGATIVA A RESPONDER O DE HACERLO EVASIVAMENTE. CONFESIÓN O PRESUNTA ............................................... 492

9.25. EL INTERROGATORIO DE PARTE NO VIOLA EL ARTÍCULO 33 DE LA CONSTITUCIÓN POLÍTICADE COLOMBIA 498 ................................................................................................................... 9.25.1. Origen y filosofía de la al deber de declarar contra sí mismo y contra los parientes 498 9.25.1.1. Las relaciones , conyugales o de convivencia 499 ...... 9.25.1.2. La exoneración al deber de declarar contra sí mismo, los interrogatorios de parte y el proceso penal 500 ............................. 9.25.2. El artículo 33 de la Constitución Política de 1991 su interpretación 501 9.25.2.1. Artículo 33 de la Constitución Política de 1991 501 .................... 9.25.2.2. El artículo 33 de la Constitución Política sólo es aplicable en materia penal 501 ............................................................................. XX MANUAL DE DERECHO PROBATORIO .La Convención Americana de Derechos Humanos o Pacto de San José (Costa Rica) 502 9.25.14. Interpretación del artículo 33 de la Constitución Política ... 502 9.25.3. Conclusión 503 9.26. LA DECISIÓN DEL JUEZ QUE CONSIDERA QUE UNA PREGUNTA NO DEBE FORMULARSE POR LOS MOTIVOS DEL ARTICULO 207 INCISO 2° DEL C. DE P.C. NO TIENE RECURSO ALGUNO 503 9.27. LA AUDIENCIA DEL ARTÍCULO 101 Y EL INTERROGATORIO DE PARTE 505 9.28. INTERROGATORIO DE PARTE, PRACTICADO POR LAS PARTES DE COMÚN ACUERDO

(NUMERAL 7 DEL ARTICULO 21 DECRETO 2651 DE 1991) 509

9.29. DOCUMENTOS APORTADOS POR LA PARTE QUE RESPONDE EL INTERROGATORIO 509 10.INTERROGATORIO ANTICIPADO 510 10.1. GENERALIDADES 510

10.2. REQUISITOS DE LA SOLICITUD 511

10.3. NOTIFICACIÓN DEL AUTO QUE ORDENA CONCURRIR AL ABSOLVERTE 511

10.4. MÉRITO EJECUTIVO DEL INTERROGATORIO ANTICIPADO 511

10.5, INTERROGATORIO ANTICIPADO UNIDO A RECONOCIMIENTO. 512

10.6. FÓRMULA CUANDO SE SOLICITA RECONOCIMIENTO DE DOCUMENTOS CON INTERROGATORIO 512 10.7. TRASLADO DE LA PARTE A LA SEDE DEL JUZGADO 513 10.8. APLAZAMIENTO DE LA AUDIENCIA PARA FORMULAR EL INTERROGATORIO DE PARTE 513 10.8.1. Generalidades 513 10.8.2. Es del arbitrio exclusivo del juez resolver si los motivos son justifica dos para no comparecer 514 10.8.3. Prueba sumaria que justifica la no asistencia al interrogatorio 514 11.EL QUE PREGUNTA, ¿CONFIESA? 515 12.CONFESIÓN Y LA DILIGENCIA DE INSPECCIÓN JUDICIAL, EN MATERIA LABORAL 516 12.1. BASES LEGALES 516 12,2. JURISPRUDENCIA 517 12.3. LA CONFESIÓN QUE SE PRODUCE EN APLICACIÓN DEL ARTÍCULO 56 DEL C P.

DEL T. ADMITE PRUEBA EN CONTRARIO 519 13.LAS MANIFESTACIONES QUE HACEN LAS PARTES EN LA CONCILIACIÓN ANTE JUEZ

O INSPECTOR NO CONSTITUYEN CONFESIÓN 520 13,1. GENERALIDADES 520 13.2. JURISPRUDENCIA 520

13.3. EJEMPLO DE LA JURISPRUDENCIA NACIONAL 522

14.LA CONFESIÓN Y EL ESTADO CIVIL DE LAS PERSONAS 523 15.LA CONFESIÓN Y LA PRUEBA DE LA FAMILIARIDAD 524 15.1. GENERALIDADES 524 15.2. EJEMPLO SOBRE LA CONFESIÓN CON RELACIÓN A LA PRUEBA DE LA FAM