PGN - ACCION DE CONTROVERSIAS CONTRACTUALES - No operó el término de la caducidad al presentarse la

ACCIÓN DE CONTROVERSIAS CONTRACTUALES-Para decretar entre otras incumplimiento de contrato por no pago oportuno de conciliaciones de glosas ACCIÓN DE CONTROVERSIAS CONTRACTUALES-Según regulación legal ACCIÓN DE CONTROVERSIAS CONTRACTUALES-No operó el término de la caducidad al presentarse la demanda en tiempo ...La liquidación del contrato tenía como fecha límite el 15 de octubre de 2012 y por lo tanto el término para presentar la demanda se extendía hasta el 16 de octubre de 2014. Se presentó solicitud de conciliación prejudicial el 9 de septiembre de 2014 y se expidió constancia de la misma el 5 de diciembre del mismo año. La demanda fue presentada el 9 de diciembre subsiguiente, lo cual significa que no operó el fenómeno de la caducidad, por cuanto la demanda se presentó dentro de los 2 años de que trata el literal J (iii), del numeral 2º del art. 164 del CPACA. CONTRATOS ESTATALES-Finalidad que persiguen según sentencia del Consejo de Estado PRUEBAS OBRANTES-Demuestran celebración del contrato de prestación de servicios de salud farmacéuticos bajo selección abreviada de menor cuantía PRUEBA PERICIAL-Indebida valoración de esta en el sub examine Se descalificó por parte del Tribunal el dictamen pericial, sin que hubiera sido objeto de reproche alguno por la parte demandada, en éste se estableció el incumplimiento por parte del departamento del Cauca - Secretaria de Salud y de manera puntual señaló la improcedencia de los descuentos por valor de $170.425.000, en los que los interventores realizaron deducciones NO aplicables según la norma por concepto de P.I.P., teniendo en

cuenta tarifas pactadas con base en el porcentaje del 4.01% definido en el Acuerdo 229 de 2002 del CNSSS. En la providencia no se sustentan las razones por las cuales el AQuo no confiere u otorga credibilidad al perito en lo relacionado con el incumplimiento y la no aplicación del Acuerdo 229 del 2202 del CNSS, al contrato de servicios farmacéuticos. Las causas invocadas por el Aquo respecto al incumplimiento de la sociedad demandante, no son más que el desconocimiento del clausulado pactado por las partes en el contrato. CONTRATO-Se encuentra viciado de nulidad absoluta por desconocimiento del procedimiento de licitación pública …. el hecho de que el contrato 607 del 2011 se encuentre viciando de nulidad absoluta, por desconocimiento del procedimiento de licitación pública previsto en la Ley para seleccionar Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera 5 No. 15-80, piso 19, PBX 5878750, ext. 11961 www.procuraduria.gov.co PGP PROCURADURÍA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO Expediente No. (61684) 1900123330022014-00562-01 el contratista, lo anterior no significa que se no debe hacer los reconocimientos y pagos de las prestaciones derivadas, pues claramente hubo satisfacción del interés público. CONTRATO-Se demostró que hubo incumplimientos parciales bilaterales de este en el sub examine/CONTRATO-Frente a su liquidación deben hacerse ajustes

Esta Delegada del Ministerio Público sugiere respetuosamente al Honorable Consejo de Estado MODIFICAR la sentencia recurrida proferida por el Tribunal Administrativo de Cauca, de fecha 5 de abril de 2018, pues con el material probatorio obrante, se puede afirmar que efectivamente hubo incumplimientos parciales bilaterales y respecto de la liquidación debe hacerse los respectivos ajustes, conforme se señaló con anterioridad. 2 Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera 5 No. 15-80, piso 19, PBX 5878750, ext. 11961 www.procuraduria.gov.co PGP

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CONCEPTO No. 188

Bogotá, D.C. 4 diciembre de 2018

SEÑORES

CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCIÓN TERCERA SUBSECCIÓN A

Consejera Ponente Doctora Marta Nubia Velásquez Rico.

E. S. D.

EXPEDIENTE: 1900123330022014-00562-01 (61684)

ACCIÓN: Contractual ACTOR: Global Salud Integral IPS DEMANDADO: Departamento del cauca - Secretaria de Salud Sentido del concepto: Solicitud de MODIFICAR la sentencia recurrida / Hubo incumplimientos parciales bilaterales /Se presentó la nulidad absoluta del contrato por violación al principio de transparencia/ Debe hacerse reconocimientos y pagos de las prestaciones derivadas pues hubo

satisfacción del interés público / Es necesario realizar los correspondientes ajustes en la liquidación del contrato/ El Ministerio Público presenta a consideración de la Sala concepto en el proceso de la referencia, teniendo en cuenta que la función de la Procuraduría General de la Nación se centra en la vigilancia del cumplimiento del ordenamiento jurídico, la protección del patrimonio público y de los derechos y las garantías fundamentales.

1. ANTECEDENTES

1.1. La Demanda. Global Salud Integral IPS, por intermedio de apoderado judicial, en ejercicio de la acción contractual contra el Departamento del CaucaSecretaria de Salud, con el fin de que se declare: 1.1.1. Que el departamento del Cauca, incumplió parcialmente el contrato No. 607 del 14 de julio de 2011 suscrito con la sociedad Global Salud Integral IPS por el no pago oportuno de las conciliaciones de las glosas realizadas con la firma Auditora Campo & Asociados S.A.S. 3 Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera 5 No. 15-80, piso 19, PBX 5878750, ext. 11961 www.procuraduria.gov.co PGP PROCURADURÍA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO Expediente No. (61684) 1900123330022014-00562-01 1.1.2. Que se realice por vía judicial la liquidación del contrato 607 de julio de 2011 suscrito entre el Departamento del Cauca – secretaría de salud y la Sociedad Global Salud Integral IPS, para lo cual deberá tenerse en cuenta las

conciliaciones de las glosas arriba referidas, realizadas entre la firma Auditora Campo & Asociados S.A.S. y la sociedad demandante. 1.1.3. Que se ordene al departamento del Cauca - Secretaria de Salud a pagar a la sociedad Global Salud Integral IPS, la suma de Dos mil trecientos ochenta y ocho millones novecientos cuarenta y siete mil quinientos cuarenta y dos pesos ($2.388.947.542) correspondiente al valor total de las conciliaciones realizadas con la firma Auditora Campo & Asociados S.A.S. Como consecuencia de las anteriores declaraciones se condene al departamento del CaucaSecretaria de Salud. 1.1.4. Al pago de los perjuicios materiales en su doble modalidad – daño emergente y lucro cesante, así como los perjuicios inmateriales que se llegaren a demostrar, como consecuencia directa del incumplimiento ya descrito, toda vez que los mismos fueron ciertos, directos y actuales. 1.1.5. A los intereses moratorios máximos legales vigentes permitidos por la ley para éste tipo de contratos, es decir, los contemplados en el art. 56 de la Ley 1438 de 2011. 1.1.6. A las Agencias y costas del proceso. 1.2. Sentencia de primera instancia. El Tribunal Administrativo de Cundinamarca, en sentencia del 5 de abril de 2018, accedió parcialmente a las pretensiones de la demanda, sin condena en costas, por lo que se ordenó la liquidación del contrato y que como consecuencia de dicha declaración el Departamento del Cauca pagara a la sociedad Global Salud Integral la

suma de DOS MIL QUINIENTOS SESENTA Y SIETE MILLONES QUINIENTOS OHENTA Y OCHO MIL TRESCIENTOS OCHENTA Y CINCO PESOS ($2.567.588.385,54) Y por último dispuso tomar nota de la medida de embargo comunicada por el Juzgado 6º Civil del Circuito de Popayán el 22 de abril de 2016, dentro del proceso ejecutivo singular de mayor cuantía adelantado contra la sociedad Global Salud Integral IPS Ltda. Lo anterior manifestando en síntesis que no es posible acceder a la pretensión principal, respecto de la declaratoria de incumplimiento contractual por parte del 4 Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera 5 No. 15-80, piso 19, PBX 5878750, ext. 11961 www.procuraduria.gov.co PGP

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Departamento del Cuaca, cuando a la par existe un incumplimiento parcial por parte de la contratista. Seguidamente se refirió al análisis de la procedencia de la acción. 1.2.1. Caducidad de la acción La liquidación del contrato tenía como fecha límite el 15 de octubre de 2012 y por lo tanto el término para presentar la demanda se extendía hasta el 16 de octubre de 2014. Se presentó solicitud de conciliación prejudicial el 9 de septiembre de 2014 y se expidió constancia de la misma el 5 de diciembre del mismo año. La demanda fue presentada el 9 de diciembre subsiguiente, lo

cual significa que no operó el fenómeno de la caducidad, por cuanto la demanda se presentó dentro de los 2 años de que trata el literal J (iii), del numeral 2º del art. 164 del CPACA. 1.2.2. Hechos probados El 14 de julio de 2011 se suscribió el contrato No. 607 de 2011, el cual había sido adjudicado el 6 de ese mismo mes y año por parte de la Gobernación del Cauca, Secretaria de Salud, a la Sociedad Global Salud Integral I.P.S. Ltda., mediante el proceso de selección abreviada de menor cuantía, cuyo objeto consistió en prestar los servicios de salud farmacéuticos a la población pobre en lo no cubierto con subsidio a la demanda del Departamento del Cauca, por el valor de Cinco Mil Millones de pesos ($5.000.000.000) Además se firmó otro SI en atención a lo previsto en el art. 91 de la Ley 1474 de 2011, modificándose la cláusula tercera en lo referente a adicionarle un parágrafo en el que se exigió al contratista constituir una fiducia o un patrimonio autónomo para el manejo del anticipo del contrato. El 19 de julio de 2011 se suscribió acta de inició del contrato entre la representante legal de la Sociedad y el interventor del contrato de prestación de servicios de salud No. 607 de 2011. En cumplimiento del contrato de Fideicomiso FA-1175, la fiduciaria canceló el 50% del valor del contrato de prestación de servicios farmacéuticos, atendiendo las instrucciones que le diera la sociedad fideicomitante, previa

autorización del interventor y de conformidad con lo previsto en el art. 57 de la Ley 1438 de 2011. 5 Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera 5 No. 15-80, piso 19, PBX 5878750, ext. 11961 www.procuraduria.gov.co PGP

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El 24 de febrero de 2012 la Sociedad Global salud Integral IPS Ltda informó al interventor sobre la ejecución del 82% del contrato, por lo que restaba un 17.89% por ejecutar. El 2 de marzo de 2012 la Sociedad Global Salud informó que se había presentado cuenta de cobro de la primera cuota del 25% desde el 1º de noviembre de 2011 y que la Gobernación no había procedido al pago, poniendo de manifiesto los perjuicios generados al contratista, así como el incumplimiento del contrato. El 13 de marzo de 2012 el interventor contestó que como requisito de auditoria no se había presentado los soportes correspondientes al valor establecido del 25% ($1.250.000.000), por lo que no se ha presentado incumplimiento por parte de la Secretaria Departamental de Salud. El 16 de abril de 2012 la Sociedad Global Salud Integral le informó al interventor que la ejecución del contrato era del 98.95% quedando un 1.05% por ejecutar. Y el 17 de abril la Sociedad Global Salud Integral informó a la supervisora que la ejecución del contrato era del 100%.

Con fundamentó en auditoria que se realizó a las cuentas médicas se le informó a la Sociedad las objeciones de la cuenta de cobro 2648 correspondiendo a $704.047.492,00 siendo el valor a pagar $545.902.508,00. El 24 de abril de 2012 la representante legal de la sociedad Global Salud Integral y el interventor del contrato solicitaron a la gerente de la Sociedad Acción Fiduciaria la liquidación del contrato de fiducia de administración y pagos con destinación específica. El 27 de abril de 2012 la Sociedad Global Salud Integral radicó escrito ante el Director Ejecutivo de la Fundación de Contadores, por medio del cual se rechazaron las objeciones presentadas a la factura de venta No. 2684, por falta de fundamento y ser extemporáneas, de conformidad con lo previsto en el art. 57 de la Ley 1438 de 2011. El 10 de mayo la Fundación de Contadores Públicos le manifestó a la Sociedad Global Salud Integral que no aceptaban la extemporaneidad, denominación y codificación de glosas, reiterando que las objeciones presentadas son fundadas en la normatividad la cual en precios de recobros es clara, motivo por el cual solicita llevar a cabo una conciliación, dejando como definitivas las objeciones. 6 Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera 5 No. 15-80, piso 19, PBX 5878750, ext. 11961 www.procuraduria.gov.co PGP

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Expediente No. (61684) 1900123330022014-00562-01 El 19 de julio de 2012 la Sociedad Global salud radicó ante la Secretaria de Salud los soportes de las órdenes de medicamentos de la entidad, correspondiente al 10% del Contrato No. 607 de 2011, periodo 22 de marzo de 2011 al 16 de abril de 2012. En la misma fecha la Sociedad radicó ante la Secretaria de Salud, del Departamento, escrito en el que se relacionan los nombres de los medicamentos que no se encontraban incluidos en el listado de precios expedido por la Secretaria de Salud, para que dichos valores fueran tenidos en cuenta para el correspondiente pago. Mediante oficio del 26 de julio de 2012 se dio respuesta por parte de la supervisora a la Sociedad Global Salud, en el que señala que no tiene competencia para autorizar precios de medicamentos, y que como el contrato se encuentra en ejecución se indique la razón por la que no fueron facturados antes del 17 de abril de 2012, último día de entrega de medicamentos con cargo al contrato. El 31 de agosto de 2012 se reunieron el representante legal de la Sociedad Campo & Asociados, en su condición de firma auditora, un designado del Secretario de Salud y el médico auditor de la Sociedad Global Salud Integral, a fin de realizar el proceso de conciliación de las glosas realizadas por la Fundación de Contadores, al prestador Global Salud, a la factura No. 2648 por valor de ($1.250.000.000.00) y glosa por valor de ($704.097.492.00) con cargo al contrato. El 11 de septiembre de 2012 el gerente de la sociedad Campo & Asociados

remitió copia de la propuesta de conciliación El 5 de octubre la Sociedad Global Salud Integral IPS Ltda reiteró la extemporaneidad de las glosas, señalando que la sociedad no es distribuidora de medicamentos que se encuentra habilitada para la prestación del servicio farmacéutico y que ha dado cumplimiento al objeto contractual, contrato en el que se debe considerar que el precio de servicios farmacéuticos involucra o genera costos adicionales diferentes al medicamento, que están implícitos en la tarifa pactada. El 18 de octubre la representante de la Sociedad Global radicó ante la Oficina de la Sociedad Campo & Asociados respuesta en que le expresa que revisados y auditadas las glosas las aceptan parcialmente con excepción de las relacionadas en el documento con el objeto de dar trámite a la conciliación 7 Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera 5 No. 15-80, piso 19, PBX 5878750, ext. 11961 www.procuraduria.gov.co PGP PROCURADURÍA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO Expediente No. (61684) 1900123330022014-00562-01 y agilizar el pago oportuno de las cuentas que se encuentran radicadas en la Secretaria de Salud del Cauca. El 6 de noviembre de 2012 la Sociedad Campo y Asociados expidió aval por la suma de $1.216.383.368 documento que fue presentado ante la secretaria de Salud Departamental el 15 de noviembre de 2012. El 7 de diciembre la interventora requirió a la representante legal de la

Sociedad Global Salud para que suministrara información y soportes a varias observaciones, documentos que fueron entregados el 18 de diciembre de 2012. El 21 de diciembre de 2012 la representante legal de la sociedad Global Salud Integral IPS radicó petición dirigida al Secretario de Salud del Cauca solicitando el pago inmediato de la factura No. 2648, al no existir razones jurídicas para la retención del pago del valor conciliado. El 28 de diciembre de 2012 la interventora le informó a la representante legal de la Sociedad Global Salud que revisados los documentos enviados a la Secretaria de Salud departamental del Cauca el 18 de diciembre, se constata que no existe evidencia del cumplimiento de las obligaciones descritas en el contrato. Así mismo que se encuentra vigente el requerimiento efectuado el 7 de diciembre, en el sentido de enviar a la firma auditora de cuentas de la Secretaria de Salud, Campo & Asociados para que certifique el cumplimiento de las obligaciones del contrato. El 28 de diciembre de 2012 la Oficina Jurídica de la Secretaria de Salud, señaló que con el fin de atender la solicitud respecto a si hay lugar al pago de la factura 2648 del 10 de noviembre de 2011, con fundamento en el aval de Campo & Asociados, se estableció que en el contrato no se especifica el número de actividades a realizar por cada una de las obligaciones descritas en la cláusula 6º y que en el mismo no se ha definido el valor a afectar si el contratista no demuestra el cumplimento de todas las obligaciones. Resaltando que el Contralor Departamental generó advertencia sobre los riesgos en contratación pública.

El 5 de junio de 2013 se suscribió contrato No. 472 cuyo objeto es brindar apoyo a la supervisión del contrato 607 de 2011. Mediante comunicación del 7 de junio de 2013 el secretario departamental de salud dio respuesta a la petición del 17 de mayo de 2013 informando que los pagos solicitados están gobernados por lo dispuesto en la cláusula 3º, en 8 Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera 5 No. 15-80, piso 19, PBX 5878750, ext. 11961 www.procuraduria.gov.co PGP PROCURADURÍA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO Expediente No. (61684) 1900123330022014-00562-01 concordancia con lo dispuesto en la cláusula 16º del contrato en la que se establece que para que proceda el pago se debe cumplir con varias obligaciones a) la presentación en debida forma de la facturación del servicio de salud. b) acreditar el trámite de auditoría, Ley 1438 y c) Contar con el respectivo informe de interventoría administrativa y el consecuente recibo a satisfacción. Además se advirtió que se han requerido del contratista los documentos que permitieran verificar el cumplimiento de las observaciones, sin que se haya obtenido respuesta, motivos por los cuales las facturas no son exigibles, al no estar integrado el título complejo, sosteniendo que respecto de las facturas 2809 y 2848 ni siquiera se ha surtido el respectivo trámite de auditoría de cuentas y por ende la interventora no ha realizado lo de su competencia, por

lo tanto no hay lugar al reconocimiento y pago de lo pretendido, negando el reconocimiento de intereses de mora. El 24 de junio de 2013 se concilió la glosa correspondiente a las facturas No. 2848 y 2849, en consecuencia el valor a pagar es el de $454.659.711 y $717.904.463, emitiéndose el correspondiente aval por la firma Campo & Asociados. Mediante comunicación del 18 de septiembre de 2013 el secretario departamental de Salud, emitió respuesta a la Sociedad Global Salud informando que no ha terminado la ejecución del contrato de prestación de servicios de apoyo a la supervisión No. 472 de 2013, que las facturas avaladas por la firma auditora no constituyen per se, título ejecutivo, pues se deben realizar varias obligaciones que no se han cumplido, razón por la que no es posible acceder al pago de la obligación en la forma solicitada. En el informe final de supervisión del contrato de prestación de servicios de salud Farmacéuticos No. 607 presentado el 4 de noviembre de 2014 suscrito por Carmen Rocío Betancourt Hoyos en su calidad de supervisor y Gerardo Espinoza Navia y Mauricio Montilla/Cardona en su calidad de liquidadores, se reconoció el cumplimiento de las obligaciones a cargo de la Sociedad Global Salud IPS, teniendo como fundamento las conciliaciones realizadas con la segunda firma de auditoría Campo & Asociados, quedando por lo tanto demostrado que no existía motivo válido para no realizar los pagos efectivamente conciliados con fundamento en lo previsto en el art. 57 de la

Ley 1438 de 2011. Audiencia inicial 9 Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera 5 No. 15-80, piso 19, PBX 5878750, ext. 11961 www.procuraduria.gov.co PGP

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Se estableció en la etapa de fijación del litigio, que la diferencia que se discute corresponde más o menos a 600 millones de pesos, por lo tanto la parte demandante reclama $2.388.947.542 mientras que el departamento del Cauca acepta $1.768.522.542. Conciliación Judicial Se declaró fracasada la etapa de conciliación judicial por ausencia de ánimo conciliatorio, a pesar de que el magistrado instó a las partes a conciliar la diferencia del 14.63% del contrato. Audiencia de práctica de pruebas En la cual se allegó el dictamen solicitado en la audiencia inicial y se recepcionaron testimonios. 1.3. Argumentos de la apelación  Recurso de la parte demandante - Sociedad Global Salud Integral IPS El apoderado de la parte demandante solicitó revocar parcialmente el fallo proferido el 5 de abril de 2018, basado en los siguientes aspectos:

I. No aplicación del descuento del 4,01% consagrado en el Acuerdo 229 de 2002.

No debe haber lugar al descuento injustamente aplicado del 4,01% consagrado en el

Acuerdo 229 de 2002, en la forma como fue sustentado por el AdQuo, pues el Juez debe ser respetuoso de la voluntad contractual, pues el contrato de prestación de servicios de salud farmacéuticos No. 607 de 2011, en relación con las actividades de promoción y prevención lo gobierna el art. 6º del Decreto 2200 de 2005, en el mismo sentido el art. 4º del Decreto 2200 de 2005 define el servicio farmacéutico. De lo que se deduce de las dichas normas es que las actividades de promoción y prevención a las cuales se hace referencia, están relacionadas con los medicamentos y dispositivos médicos utilizados para el logro de tal fin. Pues si se hubiera pactado el desarrollo de actividades de promoción y prevención establecidas en el art. 4º del Acuerdo 229 de 2002, además de las establecidas en el art. 6º del Decreto 2200 de 2005, el precio del contrato hubiera sido mucho mayor. Esto es que si además de entregar medicamentos, se hubiera pactado atender promoción y prevención del Plan Obligatorio de Salud, estas actividades específicas deberían haber tenido un precio de referencia fijado por el Departamento del Cauca, aumentando de esta manera el valor del contrato. 10 Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera 5 No. 15-80, piso 19, PBX 5878750, ext. 11961 www.procuraduria.gov.co PGP

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Expediente No. (61684)

1900123330022014-00562-01 Las actividades de promoción y prevención establecidas en el objeto contractual, hacen parte integral del contrato de prestación de servicios Farmacéuticos regulado por el Decreto 2200 de 2005, y contrario a lo afirmado por el Aquo, en los precios de referencia establecidos por la propia entidad demandada, dichas actividades si tenían asignado un valor específico, pues hacen parte integral del objeto y desarrollo del contrato. El valor de las conciliaciones de las glosas correspondiente a las actividades del contrato de prestación de servicios farmacéuticos tenían un precio en la tabla de referencia. Por lo anterior no era posible hacer un descuento del 4.01% sobre el valor del contrato, pues se insiste en que los precios de los medicamentos entregados, tenían un valor establecido previamente a la firma del contrato. El Acuerdo 229 del 2002 está dirigido a regular la prestación del servicio de promoción y prevención de las personas afiliadas al régimen subsidiado en salud. A contrario sensu, de conformidad con el Contrato 607 de 2011, Global Salud debía prestar los servicios de salud farmacéuticos a la POBLACIÓN POBRE EN LO NO CUBIERTO CON SUBSIDIO A LA DEMANDA del Departamento del Cauca, como lo establece el objeto del contrato. Aunque ambas poblaciones se encuentran en estrato 1 y 2 del SISBEN, las personas vinculadas al Régimen Subsidiado se encuentran vinculadas al sistema de Seguridad Social en tanto que la población pobre no cubierta con subsidio a la demanda, se encuentra por fuera de dicho sistema. Por lo anterior, el descuento efectuado en la sentencia impugnada por concepto de

supuesto incumplimiento contractual respecto de las actividades de promoción y prevención a cargo de Global Salud IPS, resulta improcedente, pues una cosa es el régimen subsidiado en salud y otras muy distinta la población pobre en lo no cubierto con subsidio a la demanda, el cual está regulado por el art. 49 de la Ley 715 de 2001 y el Decreto 2200 de 2005. Además el Tribunal pasa por alto que tales recursos están destinados a la atención que se debe prestar por parte de la entidad territorial en promoción y prevención a los afiliados del Régimen subsidiado a su cargo, no así para las personas que se encuentran por fuera del Sistema de Seguridad Social en Salud, por lo tanto el sustento normativo empleado para deducir el valor de las obligaciones supuestamente incumplidas por parte de la sociedad contratista, resulta improcedente y carente de fundamento. En el Acuerdo 229 de 2002 las actividades de promoción y prevención estipuladas se refieren a acciones contempladas en el Plan Obligatorio de Salud Subsidiado, las 11 Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera 5 No. 15-80, piso 19, PBX 5878750, ext. 11961 www.procuraduria.gov.co PGP PROCURADURÍA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO Expediente No. (61684) 1900123330022014-00562-01 cuales contienen un sinnúmero de actividades específicas que debía cumplir la entidad territorial, para lo cual recibe una trasferencia de dinero del orden nacional, en un porcentaje del 4.01% del total de la UPC-S vigente para la

entidad al momento de ejecutar el contrato. Lo anterior significa que dichas actividades son las que tiene que cumplir las entidades territoriales en el marco de las obligaciones del Plan Obligatorio de Salud Subsidiado. Sin embargo debe aclararse que estas no fueron las pactadas en el mencionado contrato, pues las convenidas se refieren o hacen parte integral del contrato de prestación de servicios farmacéuticos, en los cuales a nivel general se debe brindar una orientación al usuario sobre el uso adecuado del medicamento, estilo de vida saludable y posibles contraindicaciones en desarrollo del Acuerdo 2002 del CNNS.

II. Del cumplimiento por parte de la Sociedad Global Salud Integral I.P.S.

Ltda y del Incumplimiento por parte del Departamento del CaucaSecretaria de Salud. Como resultado de la conciliación de las glosas realizada con la firma Campo y Asociados, quedó establecido que la Secretaria de Salud le adeudaba a dicha sociedad la suma de $2.388.947.542 que contrariamente a lo señalado en la sentencia, en el proceso se demostró el cumplimiento del objeto contractual. Que de la anterior prestación efectiva del servicio, dan cuenta además de los documentos soportes, los trabajadores de la IPS que rindieron testimonio y dieron cuenta de la atención integral que se brindaba a los usuarios. Respecto a los controles de advertencia plasmados por la Contraloría a las actividades de promoción y prevención, de la lectura de las mismas se deduce que el ente de control no tuvo la precaución de hacer la diferencia entre las actividades de promoción y prevención del régimen subsidiado en salud y las plasmadas en el contrato de prestación de servicio farmacéutico, en el cual no se pactó atender a

esta población. No es posible contractualmente, exigirle a Global Salud Integral IPS Ltda demostrar el cumplimiento de las actividades de Promoción y Prevención establecidas para el Régimen Subsidiado en Salud, cuando estas no fueron pactadas. Y esta es la explicación del motivo por el cual las mismas no tuvieron un precio de referencia pactado en el contrato, pues no se trató de ninguna omisión por parte de la Secretaria de Salud. 12 Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera 5 No. 15-80, piso 19, PBX 5878750, ext. 11961 www.procuraduria.gov.co PGP

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Se reitera que el contrato pactado está dirigido a atender aspectos puntuales de salud, a un tipo de población pobre que por no estar afiliado a ninguno de los dos regímenes de salud vigentes para la época, no era beneficiaria de los programas de promoción y prevención regulados en el Acuerdo 229 de 2002. Por lo tanto no es de recibo el análisis que realiza el Tribunal al aplicarle a la Sociedad Global Salud Integral IPS Ltda, un descuento con fundamento en una norma que nada tiene que ver con el contrato, pues eso significa que se le está exigiendo el cumplimiento de un objeto que no se pactó. Que los informes técnicos rendidos por la interventoría desconocieron de forma amañada y temeraria la no aplicación de las actividades de promoción y prevención

para este tipo de contratos.

III. De la indebida valoración e interpretación de la prueba pericial Se descalificó por parte del Tribunal el dictamen pericial, sin que hubiera sido objeto de reproche algu