PGN - ACCION DE NULIDAD - Efectos

Concepto N° 089 Bogotá D.C., 8 de abril de 2005

H. CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCIÓN CUARTA

E. S. D.

Consejero Ponente Dr.: JUAN ÁNGEL PALACIO HINCAPIÉ Referencia: 25000232400020030081201

Radicado: 14483

Asunto: Nulidad oficios expedidos por la

Superintendencia Bancaria

Actor: SUPERINTENDENCIA BANCARIA Demandado: Superintendencia Bancaria De conformidad con lo dispuesto en los artículos 277, numeral 7 de la Constitución Política; 127, 210 y 212 del Código Contencioso Administrativo; en el Decreto 262 del 22 de febrero de 2000 y en la Resolución 204 de julio de 2001, obrando dentro de la oportunidad legal en el proceso de la referencia, esta agencia del Ministerio Público procede a emitir su correspondiente Alegato de Conclusión.

I ANTECEDENTES Los Decretos 1282 y 1283 de 1994, establecieron el régimen pensional a los aviadores civiles, cuya administración competía a la Caja de Auxilios y Prestaciones de ACDAC "CAXDAC", de acuerdo con lo dispuesto en el Decreto 1283 de 1994. A esta Caja correspondía administrar las pensiones de los aviadores civiles ya pensionados, de sus sustitutos pensionales, de los beneficiarios del régimen de transición y de los beneficiarios del régimen de pensiones especiales transitorias. Procuraduría Sexta Delegada ante el Consejo de Estado 6consejoestado@procuraduria.gov.co Cra. 10 N° 16-82 Oficina 803 Tls: 3346076 – 2829266 Fax: 3423609 www.procuraduria .gov.co Expediente 14483 2

Expediente 14483 2 El Decreto 1283 de 1994, también estableció que mientras CAXDAC administrase el régimen de transición de los aviadores civiles, su control y vigilancia correspondería a la Superintendencia Bancaria de Colombia; en relación con las reservas de jubilación del CAXDAC, indicó que éstas serían destinadas al pago de las obligaciones pensionales generadas antes de la vigencia del Decreto de que se trata, así como de las relacionadas con las nuevas pensiones de jubilación que le correspondería administrar dentro del régimen de transición. De conformidad con lo anterior, el Decreto 1282 de 1994 observó que "los aviadores civiles tendrán derecho al régimen de transición siempre que a 1° de abril de 1994 hubieran cumplido 40 o más años de edad, si son hombres o 35 o más años de edad si son mujeres, y siempre que hubieren cotizado o prestado servicios durante diez (10) años o más". En cuanto a los beneficios que otorgaba el referido régimen de transición, el artículo 4° del Decreto 1282 de 1994 -modificado por el artículo 1302 de 1994-, dispuso que los trabajadores beneficiarios del mismo "tendrán derecho al reconocimiento de la pensión de jubilación conforme al régimen que se venía aplicando, esto es el Decreto 60 de 1973, a cualquier edad, cuando hayan cumplido veinte (20) años de servicios continuos o discontinuos, en empresas que estén obligadas a efectuar aportes al CAXDAC. Así mismo, se mantendrán las condiciones de valor y monto máximo de la pensión anteriormente aplicables, es

decir, el 75% del promedio de lo devengado en el último año de servicios". Para efectos de integrar el cálculo actuarial, estos es, de transferir el valor de las reservas por pagar de las empresas o del déficit actuarial a CAXDAC, en el artículo 7° del Decreto 1283 de 1994, se dispuso que "Las empresas de transporte aéreo elaborarán el cálculo actuarial respectivo que deberá ser aprobado por la Superintendencia Bancaria"; en la misma disposición se señaló la forma como las empresas amortizarían gradualmente el cálculo actuarial respectivo, sin embargo en cuanto al plazo para realizar la transferencia , el artículo 21 de la Ley 797 de 2003, adicionó a ésta norma el artículo 54 de la Ley 100 de 1993, con un parágrafo que a la postre establecía: Expediente 14483 3 Parágrafo. "Las empresas del sector privado, conforme a los establecido en los Decretos Ley 1282 y 1283 de 1994, deben transferir el valor de su cálculo actuarial a las cajas, fondos, o entidades de seguridad social del sector privado, que administren el régimen de prima media con prestación definida, tendrán plazo para realizar dicha transferencia en pagos anuales de forma lineal hasta el 2003. El valor a pagar en cada anualidad se calculará de forma que permita atender las mesadas pensionales corrientes para cada vigencia fiscal. Los valores que se deben transferir de conformidad con el inciso anterior incluyen además de las transferencias futuras todas las sumas de dinero que a la fecha de expedición de la presente ley no hayan sido transferidas y los intereses que sobre

ellas se hayan causado. Son ineficaces sin necesidad de declaración judicial, las estipulaciones que formen parte de cualquier acto o acuerdo y que tengan por objeto o finalidad establecer pasos o condiciones diferentes a las consagradas en el siguiente artículo". Finalmente el Decreto 2279 de 11 de agosto de 2003, por medio del cual se reglamentó el citado parágrafo, estableció la forma como se debería distribuir el porcentaje del valor de la reserva matemática, pendiente por transferir por parte de las empresas de aviación a CAXDAC. En virtud de lo dispuesto en el Decreto 1283 de 1994, la Superintendencia Bancaria expidió la Circular Externa 088 de 20 de octubre de 1995, actualmente incorporada a la Circular Básica Contable y Financiera (Circular Externa 100 de 31 de diciembre de 1995), a través de la cual se instruyó a las empresas de transporte aéreo empleadoras de aviadores civiles afiliados a CAXDAC, sobre las bases técnicas (tablas de mortalidad, interés técnico e incremento a salarios y mesadas pensionales) y demás criterios técnicos que debían observar en la elaboración y presentación de los cálculos actuariales, información necesaria para determinar la transferencia anual de recursos a la Caja. Expediente 14483 4 La empresa HELICOL S.A., solicitó a la Superintendencia Bancaria autorización para emplear, como interés técnico en la elaboración de los cálculos actuariales con corte al 31 de diciembre de 2000, la misma tasa que empleaban las empresas del sector financiero. La Subdirección de Actuaría de la Superintendencia Bancaria con base en la

solicitud elevada por HELICOL S.A., en la que se ponía de manifiesto la difícil situación de la industria aérea y las repercusiones que podría tener en el flujo de caja de las empresas, interpretando lo establecido en el último inciso del numeral 2.5.2.3 de la Circula Básica Contable y Financiera, según el cual "Para los sucesivos cálculos (posteriores al 31 de diciembre de 1994), dicho interés técnico podrá ser modificado por esta Superintendencia", con el oficio número 2001005987-5 de fecha 6 de septiembre de 2001, autorizó a HELICOL S.A., a emplear la tasa de interés técnico de 29.73%, equivalente al promedio de la tasa DTF de los 10 años anteriores al del cálculo, en la elaboración de los cálculos con corte a 31 de diciembre de 2000. Mediante oficio número 2001023810-1 de 24 de octubre de 2001, la Superintendencia Bancaria aprobó el cálculo actuarial de pensiones de HELICOL S.A., con corte a 31 de diciembre de 2000, por valor de CIENTO OCHENTA Y

CINCO MIL QUINIENTOS CUARENTA Y CINCO MILLONES SETECIENTOS

DIECISEIS MIL QUINIENTOS CINCUENTA Y CUATRO PESOS

($185.545’716.554). Para los cálculos actuariales con corte a 31 de diciembre de 2001, la Superintendencia Bancaria consideró igualmente que se encontraba facultada para autorizar una tasa de interés diferente a la establecida en la Circular Externa

088 de 1995, esta vez con fundamento en el artículo 4° del Decreto 2783 de 2001, el cual textualmente indicaba: "Concepto o aprobación de la Superintendencia Bancaria para entidades no vigiladas. Cuando la Superintendencia Bancaria deba dar concepto o aprobación a los cálculos actuariales de las entidades no vigiladas por ella, con el fin de determinar las sumas que deben trasladarse a una entidad que actúe como Administradora del Régimen de Prima Media, para que ésta asuma de manera definitiva el pago de las obligaciones pensionales, la Superintendencia Bancaria deberá tomar en cuenta para tal efecto, los parámetros Expediente 14483 5 técnicos que correspondan a casos de conmutación pensional. La Superintendencia Bancaria podrá conceder plazos de ajuste cuando quiera que se hayan realizado cálculos con parámetros diferentes a los aquí señalados..." (Subraya la demandante). En desarrollo de la disposición transcrita, la Superintendencia Bancaria expidió la Carta Circular 14 de 30 de enero de 2002, mediante la que se estableció que "Aquellas empresas que elaboraron los cálculos actuariales con corte a 31 de diciembre de 2000 utilizando bases diferentes, deberán concertar con esta Superintendencia un plan de ajuste para lo cual elevarán la correspondiente solicitud...". La empresa HELICOL S.A., no prestó su consentimiento para la revocatoria directa de los oficios citados emitidos por la Subdirección de la Actuaría de la Superintendencia Bancaria, razón por la que la entidad incoa la presente acción. La diferencia entre el valor del cálculo actuarial de pensiones de HELICOL S.A.,

aprobado mediante los oficios demandados y el que realmente debió de utilizarse la tasa de interés técnico correcta, es una suma superior a TRES MILLONES SEISCIENTOS NOVENTA Y OCHO MIL NOVENTA Y UN PESOS ($3’698.091) para el año 2000 y a CINCO MILLONES NOVECIENTOS UN MIL DOSCIENTOS CUARENTA Y OCHO PESOS ($5’901.248) para el año 2001. La entidad demandante indica las normas vulneradas y expone el concepto de la violación, de la siguiente manera: Manifiesta la demandante que, como se colige de lo establecido en e l artículo 82 del Código Contencioso Administrativo, el objeto del control jurisdiccional de la actividad administrativa comporta el juzgamiento de todas aquellas controversias que se originan en aquellos actos que impliquen despliegue de la Administración o en las cuales se encuentre expresa la voluntad de la misma; por vía de este control jurisdiccional no queda acto administrativo que no sea susceptible de juicio y decisión por parte de la jurisdicción administrativa, es más tal control no admite restricciones de tipo formal que lo limite, menos aún tratándose de actos que se Expediente 14483 6 encuentran en una de las precisas causales del artículo 85 del Código Contencioso Administrativo. Así las cosas, indica la entidad actora, que teniendo en cuenta la posibilidad de demandar su propio acto ante la jurisdicción administrativa, la presente demanda se fundamenta en la violación manifiesta de los artículos 6, 121 y 122 de la Carta Política y el numeral 4° subnumeral 4.2.3 de la Circular Externa 088 de fecha 20

de octubre de 1995, expedida por la Superintendencia Bancaria, infracción que a su entender aparece al revisar el texto de los oficios cuya nulidad se solicita. Para efectos de integrar el cálculo actuarial, esto es, de transferir el valor del déficit actuarial a CAXDAC, el artículo 7° del Decreto 1283 de 1994, dispuso que "Las empresas de transporte aéreo elaborarán el cálculo actuarial respectivo que deberá ser aprobado por la Superintendencia Bancaria"; pues bien, en virtud de ésta disposición la Superintendencia expidió la Circular 088 de 1995, a través de la cual instruyó a las empresas de transporte aéreo empleadoras de aviadores civiles afiliados a CAXDAC, sobre las bases técnicas y demás parámetros que deberían observar a la hora de elaborar y presentar los cálculos actuariales, los que serían indispensables para la transferencia anual de los recursos de la Caja, como se había reseñado en el acápite de antecedentes. La Circular 088 de 1995 en su numeral 4.1, estableció la obligatoriedad de las empresas de transporte aéreo empleadoras de aviadores civiles afiliados a CAXDAC, de presentar anualmente los cálculos actuariales, con corte a 31 de diciembre, a su turno estableció en el subnumeral 4.2.3, las bases para la elaboración de tales cálculos actuariales y, dentro de ellas, consagró que para los cálculos a efectuar con corte al 1° de abril y 31 de diciembre de 1994, el incremento de los salarios y mesadas pensionales sería de 24.09% y 24.69%,

respectivamente. En punto al interés técnico, la citada Circular señaló que "Para los cálculos con corte a 31 de diciembre de 1994, el interés técnico deberá ser igual al respectivo incremento de salarios y mesadas pensionales del párrafo anterior adicionado en 6 puntos porcentuales. Para los sucesivos cálculos dicho interés técnico podrá ser modificado por ésta Superintendencia" (Subraya la actora). Expediente 14483 7 Conforme la norma en comento, indica la demandante, el interés técnico a utilizarse para efectos de la elaboración de los cálculos actuariales posteriores al corte de 31 de diciembre de 1994, como es el caso de los relativos a los actos administrativos cuya nulidad se solicita, podía ser modificado por la Superintendencia Bancaria. Es decir, dicha modificación era y es potestativa y no obligatoria; en consecuencia, de no modificarse, la tasa de interés técnico debía ser igual a la tasa promedio de inflación registrada por el DANE para los últimos 10 años, calculada al 1° de enero del año gravable en que debía realizar el cálculo, adicionada en 6 puntos porcentuales, esto es, para el corte a 31 de diciembre del 2000 el 27.42%, equivalente a un interés real del 4.94% y para el corte a 31 de diciembre de 2001, el 25.06%, equivalente a un interés real del 5.039%. Por el contrario, de llevarse a cabo la modificación del interés técnico, ésta debía hacerse a través de un acto administrativo de la misma jerarquía al que lo

estableció, es decir, una Circular Externa expedida por el Superintendente Bancario. No obstante lo anterior, la Subdirectora de Actuaría de la Superintendencia Bancaria, sin competencia para ello y, con base en la solicitud elevada por HELICOL S.A., interpretando lo establecido en la parte final del subnumeral 4.2.3. del numeral 4° de la Circular Externa 088 de 1995, autorizó a HELICOL S.A., para utilizar la tasa de interés técnico del 29.73%, equivalente al promedio de la tasa DTF de los 10 años anteriores al cálculo, en la elaboración de los cálculos actuariales con corte a 31 de diciembre de 2000. En este orden de ideas, la diferencia frente a la tasa de interés que debió utilizarse es de 2.31 puntos porcentuales. Al respecto, manifiesta la entidad actora que el artículo 84 del Decreto Ley 01 de 1984, se refiere a la nulidad de los actos administrativos cuando hayan sido expedidos por funcionarios u organismos incompetentes; en relación con la competencia observa a su vez que ella resulta ser la capacidad jurídica que atribuye la Constitución y la ley a un funcionario determinado, para ejercer unas concretas funciones. Concluye de lo señalado que para la validez de un acto Expediente 14483 8 administrativo se debe tener en cuenta pues, la capacidad jurídica de la entidad o persona que lo profiere (artículos 6°, 121 y 122 de la Carta Política). En este sentido sugiere la actora, que dentro de las funciones atribuidas a la Subdirección de Actuaría, previstas en el numeral 6° del artículo 333 del Estatuto

Orgánico del Sistema Financiero, no se encuentra la de autorizar las modificaciones a la tasa de interés técnico prevista en la Circular 088 de 1995 de la Superintendencia Bancaria. De la lectura del artículo mencionado se extrae que las funciones atribuidas a la Subdirección de Actuaría de la Superintendencia Bancaria, contempla la de autorizar modificaciones a la tasa de interés técnico para efectos de la aprobación de los cálculos actuariales de las empresas empleadoras de aviadores civiles afiliados a CAXDAC, tasa que para la época de los hechos se encontraba fijada en la Circular Externa 088 de 1995, la cual sólo podía ser modificada por acto administrativo de la misma naturaleza, expedida por autoridad competente para el efecto, esto es por el Superintendente Bancario. A iguales conclusiones arriba la demandante respecto de la emisión del oficio 2001088058-8 de 19 de febrero de 2002 por parte de la Superintendente Delegada para Entidades Administradoras de Pensiones y Cesantías, por medio del cual se aprobó que HELICOL S.A., utilizara una tasa de interés técnico diferente para la elaboración del cálculo actuarial por pensiones de jubilación, avalado posteriormente por la Superintendencia Bancaria mediante oficio 2003015976-1 de 30 de abril de 2003, cuya nulidad se solicita. De la lectura del numeral 2° del artículo 329 del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero, norma en la que se precisa la competencia de los Superintendentes Delegados de la Superintendencia Bancaria, se desprende que dentro de sus facultades tampoco se encuentra el impartir aprobación a tasa de interés diferente

a la señalada en la citada Circular, razón que habilita consecuentemente, la declaratoria de ilegalidad de los oficios respectivos. Expediente 14483 9 Dado que los cálculos actuariales de HELICOL S.A., con corte a 31 de diciembre de 2000, se aprobaron con una tasa de interés diferente a la señalada en la Circular Externa 088 de 1995, al igual que aquellos con corte a 31 de diciembre de 2001, es evidente, dice la entidad actora, que los actos administrativos autorizadores viciados de falta de competencia para ser expedidos, deben ser declarados nulos.

II. CONCEPTO DEL MINISTERIO PÚBLICO Con el objeto de pronunciarse en el proceso de la referencia, esta agencia del Ministerio Público estima oportuno realizar el siguiente análisis a fin de determinar la legalidad de los oficios identificados con los números 2001005987-5 de 6 de septiembre de 2001 y 2001023810-1, por los que se aprobó la modificación de la tasa de interés técnico para efectos de la realización de los cálculos actuariales con corte a 31 de diciembre de 2000 solicitada por la empresa HELICOL S.A., y los estudios o cálculos actuariales para pensiones de jubilación con corte a 31 de diciembre de 2000 presentados por la misma empresa, respectivamente, por parte de la Subdirección de Actuaría de la Superintendencia Bancaria, así como de los oficios 2001088058-8 de 19 de febrero de 2002, expedido por la Superintendencia Delegada para Entidades Administradoras de Pensiones y Cesantías, por el que

se aprobó la modificación de la tasa de interés técnico para efectos de la realización del cálculo actuarial con corte a 31 de diciembre de 2001, solicitada por la sociedad HELICOL S.A., y 2002020677-30 de 30 de abril de 2003, expedido por la Subdirección de Actuaría de la Superintendencia Bancaria, por medio del cual se aprobó el cálculo actuarial con corte a diciembre 31 de 2001, presentado por la misma sociedad mencionada. Sea lo primero indicar, que tanto las facultades concebidas en el Estatuto Orgánico del Sistema Financiero para la Subdirección de Actuaría de la Superintendencia Bancaria como para la Superintendencia Delegada para Entidades Administradoras de Pensiones y cesantías, respecto a las entidades sujetas a su vigilancia y control, resultan extendidas a las empresas de aviación no sujetas a su vigilancia, en cuanto hace a la regulación del régimen general de Expediente 14483 10 pensiones de los aviadores civiles, por expresa disposición del literal b) del artículo 3° del Decreto 1284 de 1994, el cual a la postre observa: Artículo 3° Decreto 1284 de 1994. “La Superintendencia Bancaria ejercerá en relación con las sociedades administradoras de fondos de pensiones y con las sociedades administradoras de fondos de pensiones y de cesantía, además de las funciones asignadas de manera general a la entidad para el ejercicio de sus funciones de inspección y vigilancia de las instituciones financieras, las específicas señaladas respecto de las mencionadas sociedades administradoras.

Adicionalmente podrá verificar, cuando lo estime conveniente, que el reconocimiento de pensiones, cualquiera que fuere la causa, por parte de las entidades que administren fondos de pensiones, con independencia del régimen, y las entidades aseguradoras de vida, según el caso, se efectúen con sujeción a las disposiciones legales pertinentes, en particular cuando se afecte la garantía estatal de pensión mínima. En relación con las entidades administradoras del Régimen de Prima Media con Prestación Definida y de acuerdo con su especial naturaleza, la Superintendencia Bancaria vigilará que den cumplimiento a las obligaciones que les señalan la Ley 100 de 1993 y demás normas que la modifiquen o desarrollen, para lo cual tendrá las siguientes funciones: (...) b) Las consagradas en los literales a), c), g) e i) del numeral 2, los literales a), b), c), d) y e) del numeral 3; los literales b), c), d) y e) del numeral 4; los literales a), f), g) e i) del numeral 5, y el literal e) del numeral 6 del artículo 2° del Decreto 2359 de 1993, incorporado al artículo 326 del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero, y demás normas que lo adicionen o reformen..”. En razón de lo expuesto, es preciso analizar el caso objeto de examen a la luz de las disposiciones que consagran las facultades de éstas dependencias, contenidas en el Estatuto Orgánico del Sistema Financiero, dado que son ellas las llamadas a ser aplicadas en aquellos eventos donde se ve involucrada la regulación del régimen de pensiones de los aviadores civiles, como ocurre en la presente litis.

Así las cosas, resulta importante citar los textos de los artículos 333 y 328 del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero mediante los cuales se establecen las funciones de la Subdirección de Actuaría de la Superintendencia Bancaria y de la Superintendencia Delegada para Entidades Administradoras de Pensiones y Cesantías, respectivamente; señalan perentoriamente las normas en cuestión: Artículo 333 Estatuto Orgánico del Sistema Financiero. Asesorar al Superintendente Bancario, Superintendentes Delegados, Secretario General y Directores Técnicos en todo lo relacionado con la aplicación de las ciencias actuariales; Realizar estudios y trabajos actuariales para las dependencias que lo requieran; Revisar los cálculos actuariales efectuados por las compañías de seguros y reaseguros para la constitución de reservas técnicas y matemáticas; Expediente 14483 11 Resolver consultas sobre asuntos actuariales que le presenten las instituciones vigiladas; Aprobar estudios actuariales para pensiones de jubilación que le sean presentados por las instituciones vigiladas, y Las demás que le asignen de acuerdo con la naturaleza de la dependencia”. Artículo 328 Estatuto Orgánico del Sistema Financiero –Sustituido por el artículo 4° del Decreto 2359 de 1993-. De las funciones. FUNCIONES DE LOS SUPERINTENDENTES DELEGADOS. Corresponderán a los Superintendentes Delegados, en la órbita de sus respectivas competencias, las funciones contempladas en el artículo 326 del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero numeral 2, literales b), f), g), h) e i), numeral 3, literales a), b) y e), numeral 5, literales a), f), g) e i), y numeral 6, literal

e). Dada la remisión del artículo 328 en cita, al artículo 326 del mismo Estatuto, es preciso citar el texto de éste último, vigente al momento de ocurrencia de los hechos en la parte pertinente, a saber: Artículo 326 Estatuto Orgánico del Sistema Financiero . Funciones y facultades de la Superintendencia Bancaria. Para el ejercicio de los objetivos señalados en el artículo anterior, la Superintendencia Bancaria tendrá las funciones y facultades consagradas en los numerales siguientes, sin perjuicio de las que por virtud de otras disposiciones legales le correspondan. (...) Funciones respecto de la actividad de las entidades. En el desarrollo de la actividad de las entidades, la Superintendencia Bancaria tendrá las siguientes funciones: (...) Instruir a las entidades vigiladas sobre la manera como deben cumplirse las disposiciones que regulan su actividad, fijar los criterios técnicos y jurídicos que faciliten el cumplimiento de las normas y señalar los procedimientos para su cabal aplicación. Respecto a las facultades radicadas en cabeza de la Subdirección de Actuaría de la Superintendencia Bancaria, es importante manifestar que no resulta cierto el que esta Dependencia ostente facultades tendientes a modificar la tasa de interés técnico para la elaboración de cálculos actuariales, pues de la lectura del artículo 333 del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero, cuyo contenido establece las precisas facultades que ésta ostenta, no se consagra expresamente tal posibilidad ni menos aún algún supuesto general en el cual tal facultad pueda subsumirse. Expediente 14483 12 La facultad de absolver consultas relacionadas a los cálculos actuariales a que se refiere el literal d) del artículo en comento, no puede entenderse como una

facultad modificatoria de la Subdirección Actuaría de la Superintendencia Bancaria, pues ésta prerrogativa únicamente refiere respuestas de tipo informativo a las entidades, sin más consecuencias que las de absolver inquietudes e interrogantes. Ahora bien, la facultad explícita de aprobar el cálculo actuarial, es explícita y taxativa, razón por la que no cobija la posibilidad de autorizaciones previas de cambio de tasa de interés técnico, como lo sugiere el apoderado de la sociedad interviniente en el proceso. Una afirmación tal comprometería las verdaderas y expresas facultades que el Estatuto Orgánico del Estatuto Financiero pretendió otorgar a la Subdirección de Actuaría de la Superintendencia Bancaria. Bajo este entendido, la Procuraduría Delegada expresa su acuerdo con las pretensiones de la demanda respecto a la ilegalidad del oficio identificado con el número 2001005987-5 de fecha 6 de septiembre de 2001, por falta de competencia de la autoridad que expidió el acto administrativo en cuestión, por el que se modifica la tasa de interés técnica para la elaboración del cálculo actuarial a 31 de diciembre de 2000. En relación con las facultades a que se refiere el artículo 338 del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero, concernientes a la Superintendencia Delegada para Entidades Administradoras de Pensiones y Cesantías, es prudente señalar que dentro de las mismas se encuentra claramente señalada aquella por la cual esta dependencia puede fijar criterios técnicos con el objeto de facilitar el cumplimiento de las normas por parte de las entidades receptoras de las mismas,

así como la de señalar los procedimientos necesarios para su cabal aplicación. Resulta claro que la determinación del interés técnico para la elaboración de cálculos actuariales, es un criterio técnico en si mismo considerado; así se desprende de la simple lectura de la Circular 088 de 1995 expedida por la Superintendencia Bancaria, por la que "...se impartirán instructivos técnicos a seguir para la elaboración de los cálculos actuariales que deben ser presentados a Expediente 14483 13 consideración de esta entidad y se especificará la metodología que deben seguir las empresas empleadoras de aviadores civiles para determinar, amortizar y transferir su déficit actuarial a CAXDAC", donde se determina la base técnica para establecer tasa de interés técnico para la elaboración de los cálculos actuariales. En consecuencia, la autorización del artículo 338 del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero respecto a la fijación de criterios técnicos, incluye por consiguiente la autorización de establecer bases técnicas respecto a la tasa de interés técnica para la elaboración de cálculos actuariales, como lo es aquella según la cual se modifica tal tasa de interés; así pues ha de manifestarse que la Superintendencia Delegada para Entidades de Pensiones y Cesantías ostentaba la facultad de modificar la tasa de interés técnico solicitada por la empresa HELICOL S.A., como en efecto lo hizo a través del oficio identificado con el número 2001088058-8 de fecha 19 de febrero de 2002. En razón de lo anterior, fuerza concluir que el acto administrativo contentivo de esta modificación a la tasa de interés técnico para la elaboración de los cálculos

actuariales con corte a 31 de diciembre de 2001, resulta a todas luces legal y en especial respecto a la competencia con que fue expedido por la Superintendencia Delegada para Entidades de Pensiones y Cesantías y las pretensiones tendientes a declarar su nulidad han de ser denegadas. Ahora bien, aun cuando resulta procedente acceder a las súplicas de la demanda en cuanto hace al acto administrativo contenido en el oficio número 2001005987-5 de 6 de septiembre de 2001, por el cual se modifica la tasa de interés técnico para la determinación del cálculo actuarial con corte a 31 de diciembre de 2000, por falta de competencia del funcionario que lo expidió, es menester observar que no por ello ha de entenderse que la empresa HELICOL S.A., está obligada a realizar una vez más los cálculos actuariales respectivos (esto es aquellos con corte a diciembre 31 de 2000), utilizando la tasa de interés técnico establecida en la Circular Externa 088 de 1995, para así someterla nuevamente a la aprobación de la Superintendencia bancaria, toda vez que como bien lo refiere la entidad interviniente en el proceso de la referencia, se radicó en cabeza de HELICOL S.A., un derecho adquirido que tornaría inmodificable la situación jurídica consolidada con fundamento en tal derecho. Expediente 14483 14 Es oportuno precisar, que el oficio 2001023810-1 de 11 de septiembre de 2001, por medio de la Subdirección de Actuaría de la Superintendencia Bancaria aprobó el cálculo actuarial (competencia establecida en le literal e) del artículo 333 de

Estatuto Orgánico del Estatuto Financiero) con corte a 31 de diciembre de 2001, aun cuando fundamentado en el oficio 2001005987-5 de 6 de septiembre de 2001, cuya nulidad solicita este Despacho fue en su momento expedido con base en oficio vigente, cuyo contenido no había sido anulado ni suspendido por autoridad competente alguna y, por tanto, de obligatoria observancia por tal Subdirección, creando un derecho adquirido para la sociedad HELICOL S.A, por ser el acto un acto en interés particular. El derecho adquirido a que se hace referencia no es otro que el