PGN - ACCION DE REPARACION DIRECTA - Daños causados por la pérdida de un vehículo, con ocasión a la

ACCION DE REPARACION DIRECTA-Daños causados por la pérdida de un vehículo, con ocasión a la falla en el servicio de custodia RESPONSABILIDAD POR CAUSA DEL HECHO AJENO-Culpa in vigilando DIRECCION NACIONAL DE ESTUPEFACIENTES-Es patrimonialmente responsable por perjuicios al omitir las funciones de custodia de los inmuebles que le eran entregados para su guarda y custodia Conforme lo anterior, el Ministerio Público encuentra que los argumentos esgrimidos en el recurso de apelación sustentado por la apoderada judicial de la Dirección Nacional de Estupefacientes, no encuentran sustento legal ni probatorio, por el contrario, es de recordar la culpa in vigilando que le asistía a la entidad demandada, frente a la custodia de los inmuebles que le eran entregados para su guarda y custodia. Lo anterior, dado la ausencia de vigilancia y cuidado que le correspondía tener a la entonces Dirección Nacional de Estupefacientes, en el control de entrega de los vehículos, máxime cuando no ejerció los controles que merecía la adecuada guarda del bien, realizando frente al automotor WHH 950 una administración negligente permitiendo se consumara el daño alegado en el escrito de la demanda, y desconociendo las funciones legales que le asistía al respecto Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 19 PBX. 5878750 Ext. 11961 www.procuraduria.gov.co

PROCURADURÍA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO

Exp. No. (63130) 250002326000201201048 01

CONCEPTO No. 076 / 2019

Bogotá, D.C., 27 de mayo de 2019.

SEÑORES

CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCIÓN TERCERA SUBSECCIÓN A

Consejera Ponente Doctora Marta Nubia Velásquez Rico.

E. S. D.

EXPEDIENTE: 250002326000201201048 01 (63130)

ACCIÓN: Reparación Directa

ACTOR: Industrias JOMAR S.A.

DEMANDADO: Nación – Dirección Nacional de Estupefacientes y otro.

Sentido del concepto: Solicitud de CONFIRMAR la sentencia recurrida / Se encuentra debidamente demostrado el daño causado a la actora con ocasión a la falla en el servicio de custodia del vehículo de placas WHH950 / La empresa propietaria no está en la obligación de soportar la pérdida del automotor por haber sido despojado del bien por autoridad de la ley / Culpa in vigilando / Incumplimiento de los deberes legales de la DNE / Procedencia de condena en abstracto / Deber de responder de la Sociedad de Activos Especiales SAS sucesora procesal de la Dirección Nacional de Estupefacientes.

El Ministerio Público presenta a consideración de la Sala concepto en el proceso de la referencia, teniendo en cuenta que la función de la Procuraduría General de la Nación se centra en la vigilancia del cumplimiento del orden jurídico, además de la protección del patrimonio público, y de los derechos y las garantías fundamentales.

1. ANTECEDENTES

1.1.Demanda. 2 Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co

Carrera. 5 No. 15-80 Piso 19 PBX. 5878750 Ext. 11961 www.procuraduria.gov.co YPCF (rev.2)

PROCURADURÍA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO

Exp. No. (63130) 250002326000201201048 01 La empresa Industria JOMAS S.A., por intermedio de su representante legal, a través de apoderado judicial, presentaron demanda de reparación directa, consagrada en el artículo 86 del Código Contencioso Administrativo, en contra de la Nación – Ministerio de Justicia y del Derecho, y Dirección Nacional de Estupefacientes –hoy Sociedad de Activos Especiales S.A.S. S.A.E.-, con el fin de que se les declare administrativa y patrimonialmente responsables por los perjuicios materiales causados, con ocasión a la pérdida del derecho de dominio que la demandante ostentaba, sobre el vehículo de placas WHH 950, que se encontraba en el parqueadero Finca la Virginia, bajo administración y custodia de la entonces Dirección Nacional de Estupefacientes. Al respecto, precisa la parte actora que su inconformidad radica en la pérdida del derecho de dominio que poseía sobre el vehículo WHH 950, por el hurto del automotor cuando se encontraba bajo la custodia de la Dirección Nacional de Estupefacientes, desde el 13 de mayo de 2009, por disposición de la Fiscalía Novena de la Unidad Nacional de Fiscalía contra el Terrorismo de la Ciudad de Bogotá. Con fundamento en lo anterior, invocó que se le reconociera como perjuicios materiales:

1. Daño emergente: $150.000.000 por concepto del precio del vehículo WHH950, según avaluó comercial del mismo.

2. Lucro cesante consolidado: $209.578.468 que corresponde a los valores dejados de percibir desde la fecha en que se debió entregar el automotor hasta la fecha de presentación de la demanda, teniendo en cuenta la rentabilidad del mismo.

3. Lucro cesante futuro: $628.735.380 correspondiente a lo dejado de percibir por el resto de la vida útil del vehículo. 1.2. Sentencia de primera instancia.

El Tribunal Administrativo de Cundinamarca, mediante sentencia del 14 de marzo de 2018, accedió parcialmente a las pretensiones de la demanda, sin condena en costas, 3 Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 19 PBX. 5878750 Ext. 11961 www.procuraduria.gov.co YPCF (rev.2)

PROCURADURÍA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO

Exp. No. (63130) 250002326000201201048 01 argumentando, en síntesis:  Manifiesta la Sala, de acuerdo con el análisis efectuado a las pruebas, que el hurto del vehículo de placas WHH 950 de propiedad de Industrias JOMAR S.A., tuvo lugar mientras el rodante se encontraba en las instalaciones del Parqueadero Finca La Virginia de Facatativá, por disposición judicial de la Fiscalía Novena Nacional Especializada contra el terrorismo, entidad que puso a disposición de la Dirección Nacional de Estupefacientes el vehículo ya identificado, lo cual, estructura los elementos necesarios para generar imputación subjetiva por omisión a la demandada Dirección Nacional de Estupefacientes, dadas sus funciones,

especialmente la de administrar los bienes incautos y puestos a su disposición por autoridades judiciales. En consecuencia, encontró legitimada la causa por pasiva, por lo que negó la excepción presentada al respecto por el apoderado de la demandada DNE.  Por el contrario, declaró probada la falta de legitimación en la causa por pasiva alegada por la Nación – Ministerio de Justicia y el Derecho.  Encontró debidamente comprobado el Ad Quo, que efectivamente el 13 de mayo de 2009, siendo las 11:30, la Policía de Carreteras ingresó al puesto de control el vehículo de placas WHH 950, de propiedad de la empresa Industrias JOMAR, siendo trasladado el rodante a las instalaciones el parqueadero Finca La Virginia del Municipio Facatativá, donde quedó junto con la sustancia incautada, bajo cadena de custodia y a disposición de la Fiscalía. El 26 de agosto de 2009, la Fiscalía Novena de la Unidad Nacional de Fiscalías contra el terrorismo dejo el vehículo decomisado y/o incautado a disposiciones de la dirección Nacional de Estupefacientes mediante oficio No UNATD-9 02855 del 26 de agosto de 2009.  En este orden de ideas, el tribunal de primera instancia resaltó que era obligación de la Dirección Nacional de Estupefacientes hoy Sociedad de Activos Especiales SAS, la administración, conservación y protección del bien mueble puesto a su disposición, deberes que incumplió al permitir la entrega del automotor objeto de la 4 Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co

Carrera. 5 No. 15-80 Piso 19 PBX. 5878750 Ext. 11961 www.procuraduria.gov.co YPCF (rev.2)

PROCURADURÍA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO

Exp. No. (63130) 250002326000201201048 01 presente controversia a persona distinta a su dueño, circunstancia que denota falta de diligencia de dicha entidad en sus funciones, pues estaba llamada por disposición legal a desplegar todas las actividades administrativas idóneas y necesarias tendientes a garantizar la conservación de los bienes puestos bajo su custodia, por ello, el nexo causal entre el hecho generador del perjuicio y el daño, se encuentra acreditado con el incumplimiento de los deberes legales asignados a la demandada.  Conforme lo anterior, concluyó que en el sub lite no existe duda en cuanto al daño por el que se reclama la indemnización producto del hurto del vehículo automotor de placas WHH 950 del parqueadero Finca La Virginia, cuando se encontraba bajo la administración de la Dirección Nacional de Estupefacientes, desde el 26 de agosto de 2009 hasta el momento en que el demandante tuvo conocimiento de la pérdida de su automotor, ocurrida el 13 de abril de 2011, siendo procedente la indemnización de los perjuicios materiales alegados.  Así las cosas, aunque con la demanda se aportó un dictamen técnico del vehículo camión doble troque de placas WHH 950, mediante el cual se liquidó el perjuicio material, no reposa prueba alguna que dé cuenta real de donde se obtuvo la información, pues como mínimo debió aportarse copia del avalúo del rodante,

factura de compra, copia de los contratos que den cuenta del valor que ganaba la empresa industrias JOMAR S.A., con la explotación del camión de carga de fluidos, ni certificaciones sobre la vida útil del vehículo, ni se aportaron documentos que acrediten la idoneidad de quienes rindieron la experticia.  Por lo tanto, la Sala no tuvo como cierto los valores que conforma el informe pericial, no obstante, y atendiendo que se acreditó la existencia del daño, y el nexo causal de este con la omisión de la entidad demandada Dirección Nacional de Estupefacientes hoy Sociedad de Activos Especiales SAS, procediendo a efectuar condena en abstracto, conforme lo dispone el artículo 172 del Código Contencioso Administrativo. 1.3. Argumentos de la apelación. 5 Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 19 PBX. 5878750 Ext. 11961 www.procuraduria.gov.co YPCF (rev.2)

PROCURADURÍA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO

Exp. No. (63130) 250002326000201201048 01 La Dirección Nacional de Estupefacientes hoy Sociedad de Activos Especiales SAS, mediante su apoderada judicial, presentó recurso de apelación en contra de la sentencia que efectuó condena en su contra, proferida el 14 de marzo del 2018 por el Tribunal Administrativo de Cundinamarca, manifestando el inconformismo contra las consideraciones, indicando al respecto, lo siguiente:  Olvidó el Tribunal de instancia, que la naturaleza que tenía la extinta DNE, unidad

administrativa especial con personería jurídica, entidad pública del sector descentralizado a nivel nacional, adscrita al Ministerio del Interior y de Justicia, creada mediante Decreto 494 de 1990. No obstante, en el devenir procesal se demostró que la demandada no recibió ni física ni materialmente el automotor que sustenta la presente demanda, por ende, este nunca estuvo bajo su custodia, es decir, que si fue hurtado no fue bajo su administración.  Pasó por alto la Sala, la actuación desplegada por la Fiscalía, toda vez que, esta tan solo informó mediante oficio a la DNE en donde se encontraba el vehículo sin efectuar la entrega real y material del vehiculó como bien se pudo comprobar dentro del plenario, pues no existe acta de entrega a la Dirección Nacional de Estupefacientes del automotor de Industrias JOMAR S.A. Por lo tanto, el vehículo permaneció en todo momento bajo la custodia de la Fiscalía General de la NaciónUnidad de Terrorismo en el parqueadero de Patios Finca La Virginia, desde el 13 de mayo de 2009, época en que la Policía Nacional lo inmovilizó, dejándolo a órdenes de la fiscalía para que efectuara la actuación penal correspondiente.  Por otro lado, la incautación del automotor no depende de la Dirección Nacional de Estupefacientes, puesto que no corresponde a una función propia de esta entidad, como tampoco lo es de la hoy Sociedad de Activos Especiales, sino de la misma Fiscalía General de la Nación, además, que en el proceso no se generó extinción de dominio, por lo que la DNE no era llamada a ejercer actos propios de

administración del automotor incautado. 6 Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 19 PBX. 5878750 Ext. 11961 www.procuraduria.gov.co YPCF (rev.2)

PROCURADURÍA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO

Exp. No. (63130) 250002326000201201048 01  Respecto a los perjuicios del orden material solicitados en la demanda, manifestó el apelante que estos en ningún momento pueden ser atribuible a la entonces demandada Dirección Nacional de Estupefacientes hoy Sociedad de Activos Especiales, puesto que no está llamada a resarcirlos ni responder patrimonial, toda vez que, no se presenta nexo causal entre el daño alegado y demostrado y su actuación, máxime cuando no corresponde a la condenada adelantar los procesos judiciales, decretar medidas cautelares, ni mucho menos dejar el automotor en el parqueadero Finca La Virginia, funciones que únicamente le compete a la Fiscalía General de la Nación.  Asimismo, para la estimación de los perjuicios de cualquier orden, es importante que el petitum sea preciso, situación que no ocurre en el sub lite, pues no se pudo establecer en qué consisten los perjuicios que se alegan como ocasionados por la DNE, puesto que, como ya se precisó el vehículo no fue dejado bajo su custodia, además que este no fue entregado real ni materialmente por la autoridad competente.  Conforme lo anterior, solicitó se revoque el fallo proferido en primera instancia, y

en consecuencia se nieguen las pretensiones solicitadas en la demanda respecto a la condena impuesta a la Dirección Nacional de Estupefacientes hoy Sociedad de Activos Especiales.

2. CONSIDERACIONES DEL MINISTERIO PÚBLICO 2.1. Problemas jurídicos.  ¿De acuerdo a los hechos debidamente probados en la presente litis, es procedente la declaratoria de responsabilidad administrativa y patrimonial de la Dirección Nacional de Estupefacientes hoy Sociedad de Activos Especiales, por la pérdida del derecho de dominio del vehículo de placas WHH 950, que ostentaba la demandante Industrias

7 Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 19 PBX. 5878750 Ext. 11961 www.procuraduria.gov.co YPCF (rev.2)

PROCURADURÍA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO

Exp. No. (63130) 250002326000201201048 01 JOMAR S.A., cuando el rodante se encontraba en el parqueadero Finca La Virginia del Municipio de Facatativá, mientras se adelantaba investigación penal a causa de una sustancia ilícita que era transportada en este? 2.2. Análisis Probatorio. Atendiendo el material probatorio obrante, el Ministerio Público se permite resaltar las siguientes piezas, las cuales resultan relevantes para poder resolver los problemas jurídicos planteados en el caso sub examine.  Reposa certificado de existencia y representación legal de la empresa demandante Industria Jomar S.A., visible del folio 1 al 5 del cuaderno No 2.

 Reposa los documentos de propiedad del vehículo de placas WHH 950, marca internacional, modelo 1995 clase camión azul, tipo carro tanque, con número de motor 469GM2U911355 chasis SH651147, en favor de la empresa Industrias JOMAR S.A. Asimismo, obra permiso de operación correspondiente al vehículo ya descrito (Folios 5 al 11 del cuaderno No 2).  Se aportó el certificado de libertad y tradición del vehículo de placas WHH950, en el que consta la propiedad del mismo en cabeza de la empresa Industrias Jomar S.A.  Visible se encuentra el informe de Policía de Vigilancia, por captura en flagrancia -FPJ-5, suscrito por la Policia Judicial, del día 13 de mayo de 2009. Documento que se acompaña del acta de incautación del vehículo de placas WHH 950 del mismo día, levantado por la Policia de Carreteras de Cundinamarca, documentos que se encuentran visibles a folios 12 a 16 del cuaderno No 2)  Obra copia auténtica del inventario de vehículos efectuado al Parqueadero de Patios Finca La Virginia del Municipio de Facatativá, el 13 de mayo de 2009, en el que consta que en el lugar se encuentra el vehículo de placas WHH 950 de 8 Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 19 PBX. 5878750 Ext. 11961 www.procuraduria.gov.co YPCF (rev.2)

PROCURADURÍA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO

Exp. No. (63130) 250002326000201201048 01 propiedad de la empresa actora, el cual se encuentra suscrito por el señor Héctor (sin apellido), quien recibió el vehículo y el propietario y/o conductor del mismo (Folios 17 el cuaderno No 2.  Se encuentra oficio No UNATD-9 06855 del 26 de agosto de 2009 (Folios 32 y 33 del cuaderno No 2), suscrito por la Fiscalía Novena mediante la cual dejó a disposición de la Dirección Nacional de Estupefacientes, el vehículo de placas WHH 950 decomisado por la Policía Nacional de Carreteras el 13 de mayo de 2009.  Reposa en copia auténtica sentencia de primera instancia del proceso penal, proferida por el Juzgado Primero Penal del Circuito Especializado Adjunto de Descongestión de Cundinamarca, el 11 de junio de 2010, en el que se ordenó la entrega inmediata del vehículo WHH 950, a su propietario Industrias Jomar S.A. (Folios del 22 al 37 del cuaderno No 2).  Dado que la anterior decisión fue objeto de recurso de apelación únicamente respecto de la condena impuesta a los sujetos procesales, el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Cundinamarca el 8 de septiembre de 2010, modificó la decisión, conservando la orden impartida frente a la entrega inmediata del rodante de propiedad de la hoy demandante, documento que reposa desde la página 38 al 40 del cuaderno No 2.  Atendiendo la decisión en firme proferida dentro del proceso penal, el 23 de

noviembre de 2010, la Fiscalía Novena Unidad Nacional contra el Terrorismo, suscribió acta de entrega del automotor de placas WHH 950 en favor de la empresa Industrias JOMAR (Folio del 41 al 44 del cuaderno No 2). Asimismo, suscribió el oficio No UNAT-D-9-012434 el mismo día, mediante el cual solicitó a la Dirección Nacional de Estupefacientes, realizar la entrega material del ya identificado inmueble a su propietario, resaltando en el documento la siguiente anotación “LA

ENTREGA MATERIAL SERÁ REALIZADO POR LA DIRECCIÓN NACIONAL DE

ESTUPEFACIENTES DE ESTA CIUDADDONDE FUE DEJADO A DISPOSICIÓN EL

9 Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 19 PBX. 5878750 Ext. 11961 www.procuraduria.gov.co YPCF (rev.2)

PROCURADURÍA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO

Exp. No. (63130) 250002326000201201048 01 RODANTE” (mayúscula sostenida propia del documento original), visible a folio 43 y 44 del cuaderno No 2 .  Obra copia auténtica de la Resolución 0299 del 15 de marzo de 2011, suscrita por la Subdirectora Jurídica de la Dirección Nacional de Estupefacientes, a través de la cual da cumplimiento a una orden judicial y ordena se efectúe la entrega material del vehículo de placas WHH 950 al representante legal de Industrias JOMAR S.A.

(folio 47 al 49 del cuaderno No 2)  Asimismo, reposa oficio de levantamiento de medida cautelar de embargo de vehículo suscrito por el Coordinador del Grupo de Reorganización Empresarial y Concordato de la Superintendencia de Sociedades del 29 de marzo de 2011,página 50 del cuaderno No 2.  Se observó oficio suscrito el 12 de abril de 2011, por el señor Darío Arango Valencia en calidad de Representante Legal de Industrias JOMAR S.A., mediante el cual efectuó autorización al señor Juan Carlos Gutierrez Arias para que este realice las diligencias de retiro del vehículo automotor de placas WHH 950, que se encuentra en el Parqueadero de Patios Finca La Virginia del Municipio de Facatativá, folio 51 del cuaderno N 2.  En documento manuscrito el señor Juan Carlos Gutierrez Arias, el 13 de abril de 2011, solicitó al encargado del Parqueadero Finca La Virginia, informará quien había retirado el vehículo de placas WHH 950, el cual, a la fecha ya no se encontraba en el lugar sin que este hubiese sido retirado por su propietario, visible en la foliatura 52 del cuaderno N 2.  Contiene el cuaderno No 5, las actuaciones procesales adelantadas en la etapa de instrucción y juzgamiento, contra el señor Rubén Darío Velázquez Piedrahita, por el delito de receptación de hidrocarburos en concurso con uso de documento público falso. 10 Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co

Carrera. 5 No. 15-80 Piso 19 PBX. 5878750 Ext. 11961 www.procuraduria.gov.co YPCF (rev.2)

PROCURADURÍA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO

Exp. No. (63130) 250002326000201201048 01  Mediante formato Único de Noticia Criminal de la Fiscalía General de la Nación del 14 de abril de 2011, consta la denuncia efectuada por hurto calificado de automotor de placas WHH 950.  Se aporto con la demanda dictamen técnico del vehículo tipo carro tanque, marca internacional, modelo 1995 clase camión azul, con número de motor 469GM2U911355 chasis SH651147, mediante el cual se procedió a efectuar liquidación de los perjuicios materiales que presuntamente se le generaron a la empresa industria Jomar S.A. con ocasión de la pérdida. 2.3. Análisis Jurídico. Visto el marco teórico y normativo que rige el análisis sobre el caso en cuestión, procede el Ministerio Público a emitir su concepto tendiente a CONFIRMAR la decisión adoptada en primera instancia por el Tribunal Administrativo de Cundinamarca el 14 de marzo del 2018, de acuerdo a las siguientes consideraciones: Analizado el material probatorio arrimado al expediente, el Ministerio Público encontró que el presente proceso fue iniciado por la empresa Industrias JOMAR S.A, alegando el daño que considera se le ocasionó debido al hurto del automotor de placas WHH 950 de propiedad de industrias JOMAR S.A., el cual, el 13 de mayo de 2009 fue ingresado a la zona de control de Policía de Carreteras de Cundinamarca, cuando era movilizado por la

vía que de Honda (Tolima) conduce a Bogotá D.C., a la altura de la vereda los Alpes del Municipio de Albán, y luego de efectuar los Agentes de Policía la correspondiente inspección encontraron un líquido desconocido, siendo necesario efectuar el análisis del mismo, por lo cual, la Policía solicitó la presencia de un laboratorio móvil de criminalística, que concluyó que la sustancia no se encontraba marcada por ECOPETROL, procediendo las autoridades con la captura y judicialización de los ocupantes del vehículo, ordenando se remitiera muestra de la sustancia a la DIJIN y el traslado del automotor a las instalaciones del Parqueadero “Finca la Virginia” ubicado en el Municipio de Facatativá. 11 Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 19 PBX. 5878750 Ext. 11961 www.procuraduria.gov.co YPCF (rev.2)

PROCURADURÍA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO

Exp. No. (63130) 250002326000201201048 01 Así las cosas, de las pruebas recaudadas se desprende que el 13 de mayo de 2009, siendo las 11:30 de la mañana, al ser interceptado el vehículo de placas WHH 950 en un puesto de control de la Polícia de Carreteras, se solicitó los documentos de la carga que se transportaba en el automotor, procediendo los ocupantes del mismo a presentar los documentos del rodante y el manifiesto de carga No 24713305257 TRAVALLER S.A. del 11 de mayo de 2009, guía derivada para transportar productos derivados del petróleo No

100-000356 PETROQUIMICOS y disolventes la Holandesa Nit 900.1006.721-7, documentos que mencionan que el producto transportado era disolvente Graso R21 REF 321, LOTE 45, procediendo a verificar el contenido del tanque por personal de hidrocarburos de la Policía Nacional de Facatativá, quienes sugirieron que lo mejor era trasladar el vehículo hasta Facatativá, donde se realizó la toma de muestras para el análisis de PIPH, por los técnico del CTI Seccional Facatativá, quienes concluyeron que la sustancia transportada correspondía a un hidrocarburo. Una vez los miembros de la Policia obtuvieron esta información, procedieron a confirmar los datos contenidos en los documentos de carga, encontrando al consultar la cita guía, no existía la referencia enunciada en los registros de ECOPETROL, procediendo a efectuar la captura de los señores Raúl Alberto Zapata Rojas y Rubén Darío Velásquez Piedrahita quienes se transportaban en el automotor, y ordenándose trasladar el inmueble a las instalaciones del Parqueadero Finca La Virginia del Municipio de Facatativá, en donde quedó junto con la sustancia que transportaba, lo anterior bajo la custodia y a disposición de la Fiscalía. La anterior información consta en el acta de incautación, en el informe de Policia de Vigilancia – Captura de Flagrancia FPJ 5 y en el inventario de vehículos del parqueadero de Patios Finca la Virginia realizado el 13 de mayo de 2009. De esta manera, desde el mismo 13 de mayo de 2009, el vehículo de propiedad de la parte actora quedó en cadena de custodia de la Fiscalía Novena de la Unidad Nacional

contra el Terrorismo de la ciudad de Bogotá, la cual trasladó a su vez la custodia del automotor a la Dirección Nacional de Estupefacientes, lo anterior, mediante oficio No 12 Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 19 PBX. 5878750 Ext. 11961 www.procuraduria.gov.co YPCF (rev.2)

PROCURADURÍA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO

Exp. No. (63130) 250002326000201201048 01 UNAT-D9 6855. Lo anterior, se corrobora en el documento denominado inventario de vehículos del Parqueadero de Patios Finca La Virginia del municipio de Facatativá1, realizado el 13 de mayo de 2009, por el señor Héctor persona encargada del parqueadero y quien plasmo su firma en el documento. Conforme lo anterior, queda debidamente demostrado que la Dirección Nacional de Estupefacientes, recibió la custodia y administración del rodante con pacas WHH 950, desde el 13 de mayo de 2009, conforme las pruebas anteriormente resaltadas, dejando sin fundamento probatorio lo mencionado al respecto en el recurso de apelación impetrado. Una vez surtido el tramite penal, en sentencia del 11 de junio de 2010, proferida por el Juzgado Primero Penal del Circuito Especializado Adjunto de Descongestión de Cundinamarca, condenó a Rubén Darío Velásquez Piedrahita por el delito de receptación de hidrocarburos y uso de documento público falso, y ordenó efectuar la entrega del

vehículo de placas WHH 950 a su propietario Industrias JOMAR S.A., decisión que fue modificada por el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Cundinamarca, únicamente respecto de la pena impuesta al sindicado, confirmando en todas sus partes las demás decisiones. Atendiendo la decisión adoptada en el proceso penal, la fiscalía de instrucción penal procedió mediante oficio UNATD-9.012434 del 23 de noviembre de 2010, a solicitar a la Subdirección de Bienes de la Dirección Nacional de Estupefacientes, hacer entrega material del vehículo de placas WHH 950 a la empresa Industria Jomar. 2.3.1. De esta manera, encuentra este despacho plenamente demostrado que la Empresa Industrias JOMASR S.A., fue despojada del automotor de placas WHH 950, marca internacional, modelo 1995 clase camión azul, tipo carro tanque, con número de motor 469GM2U911355 chasis SH651147, de su propiedad, conforme se demostró mediante lo documentos de propiedad del rodante visibles en el dossier2, vehículo que se 1 Obrante a folio 17 del cuaderno N 2. 2 folios 6 y 7 del cuaderno No 2 13 Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 19 PBX. 5878750 Ext. 11961 www.procuraduria.gov.co YPCF (rev.2)

PROCURADURÍA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO

Exp. No. (63130) 250002326000201201048 01

encontraba bajo la custodia del Estado – Dirección Nacional de Estupefacientes, mientras se adelantaba investigación penal. Luego de proferida la segunda instancia, en la que quedó en firme la orden de entrega del rodante a su propietario, la Dirección Nacional de Estupefacientes, ordenó la entrega del automotor referido a su propietario, mediante Resolución No 0299 del 15 de marzo de 2011, procediendo la empresa Industria Jomar a autorizar al señor Carlos Gutierrez Arias, para retirar el mismo de las instalaciones del parqueadero Finca la Virginia. No obstante, el parqueadero comunicó a la hoy demandante que el vehículo ya había sido entregado dos meses a tras a otra persona, y, por lo tanto, a la fecha no se encontraba bajo su custodia. Este acto administrativo por medio del cual la DNE ordena la devolución del automotor a su propietario en cumplimiento de la solicitud efectuada por la Fiscalía de Instrucción Penal, como consecuencia del fallo penal, es una demostración más de que el vehículo sí estuvo efectivamente en custodia de la DNE, pues no de otra manera se puede explicar que ordene la entrega de un bien que no está bajo su custodia, como ahora pretende el apelante argumentarlo. En atención a estos hechos, el señor Darío Valencia Representante Legal de Industria Jomar S.A., instauró denuncia penal ante la Fiscalía 60 por el delito de hurto calificado del automotor de placas WHH 950. 2.3.2. Ahora bien, es necesario efectuar un estudio de las funciones y deberes legales que le asisten a la Dirección Nacional de Estupefacientes, entidad que fue creada a través del artículo 2° del Decreto No 494 del 27 de febrero de 1990, el cual transcribe: “Para la

eficaz ejecución de las decisiones del Consejo Nacional de Estupefacientes, créase la Dirección Nacional de Estupefacientes, como Unidad Administrativa Especial adscrita al Ministerio de Justicia” Disposiciones que fueron desarrolladas mediante el Decreto 2272 de 1991, que estableció en su artículo 3°: “Adóptense como legislación permanente las siguiente