PGN - ACCION DE REPARACION DIRECTA - Falla en servicio inadecuada prestación médico

PROCURADURIA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO ACCION DE REPARACION DIRECTA-Falla en servicio inadecuada prestación médica RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL DEL ESTADO-Fundamento constitucional Encuentra su sustento en el artículo 90 de la Constitución Política, cláusula general de la responsabilidad extracontractual del Estado, determinando que el Estado será responsable por los daños antijurídicos que le sean imputables, los cuales deben ser causados por la acción o la omisión de las autoridades públicas. Así mismo el Consejo de Estado, en pronunciamientos recientes ha explicado que “los elementos que sirven de fundamento a la responsabilidad son esencialmente el daño antijurídico y su imputación a la administración entendiendo por tal, el componente que permite atribuir jurídicamente un daño a un sujeto determinado”. RESPONSABILIDAD ESTATAL-El Consejo de Estado, ha señalado la necesidad de la existencia de los siguientes presupuestos a) Una falta o falla del servicio o de la administración, por omisión, retardo, irregularidad, ineficiencia o ausencia del servicio. La falta de que se trata no es la del agente administrativo, sino la del servicio o anónima de la administración. b) Lo anterior implica que la administración ha actuado o dejado de actuar, por lo que se excluyen los actos del agente, ajenos al servicio, ejecutados como simple ciudadano c) Un daño que implica la lesión o perturbación de un bien protegido por el derecho bien sea civil, administrativo, etc. con características generales predicadas en el derecho privado para el daño indemnizable, como de que sea cierto, determinado o

determinable, etc. d) Una relación de causalidad entre la falta o falla de la administración y el daño, sin la cual, aún demostradas la falta o falla del servicio, no habrá lugar a la indemnización (...)” FALLA DEL SERVICIO-Como título de imputación responsabilidad al Estado Cuando se invoca la figura de la falla del servicio como título de imputación responsabilidad al Estado, tal y como ocurre en la presente demanda, para que surja el deber de resarcimiento patrimonial a cargo del primero, se deben dar los siguientes elementos: a) Una actuación irregular del Estado b) El daño antijurídico c) El nexo de causalidad entre el daño y el actuar activo u omisivo de la Administración. RESPONSABILIDAD MEDICA-Criterio de las cargas probatorias dinámicas Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. Proc.4a.Del.Consejo de Estado@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 12 PBX. 5878750 Ext. 12761 www.procuraduria.gov.co

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Expediente No. (62228) 27001233100020110005601 En materia de responsabilidad estatal por fallas en la prestación del servicio médico la jurisprudencia ha presentado grandes cambios; en un primer momento el criterio utilizado fue el de la falla probada del servicio donde revistió gran importancia la concepción de las obligaciones de medio; posteriormente, la línea jurisprudencial cambió para adoptar regímenes como el de la falla del servicio presunta, donde se adoptó el criterio de las cargas

probatorias dinámicas, en la que el juzgador debe establecer cuál de las partes se encuentra en condiciones más favorables para demostrar cada uno de los hechos relevantes. Al respecto el Consejo de Estado en providencia del 22 de mayo de 2008 señaló: "(...)” FALLA DEL SERVICIO MEDICO ASISTENCIAL-Responsabilidad médica en los casos de obstetricia/ FALLA DEL SERVICIO MEDICO ASISTENCIAL-La falla puede sustentarse en un indicio/FALLA DEL SERVICIO MEDICO ASISTENCIALJurisprudencia del consejo de estado Al respecto el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección Tercera, Subsección C, Consejero Ponente: Jaime Orlando Santofimio Gamboa en sentencia del 18 de mayo de 2017, ha manifestado: “En cuanto a la prueba de la falla médica en el servicio de obstetricia, cuando el demandante demuestra que el embarazo se desarrolló en condiciones de total normalidad, sin posibilidades evidentes de complicaciones y sobrevino un daño a raíz del parto, la jurisprudencia ha reiterado que esa circunstancia viene a ser, per se, un indicio suficiente para declarar la responsabilidad. Lo anterior, sin perjuicio de que dicha prueba indiciaria resulte refutada por la entidad demandada a lo largo del proceso. (…) En asuntos médicos de esta naturaleza -y eventualmente en otros- , la falla del servicio podrá sustentarse en un indicio, es decir, en el sólo hecho de que la evolución y proceso de embarazo se hubiera desarrollado en términos normales hasta el momento del parto. Lo anterior, comoquiera que

el indicio de falla del servicio, aunado a la prueba de la imputación fáctica que vincula la conducta con el daño, daría lugar a encontrar acreditada la responsabilidad.” En estos asuntos de falla médica también se ha venido aplicando la presunción de la falla en el servicio, a través del empleo de la teoría de la carga dinámica de las pruebas, según la cual el juez debe establecer en cada caso concreto cuál de las partes está en mejores condiciones de probar la falla o su ausencia, para lo cual cobra relevancia la prueba indiciaria. PRUEBAS OBRANTES-Jurisprudencia del consejo de estado FALLA MEDICA-Jurisprudencia del Consejo de Estado/FALLA MEDICAEfectivamente existió Por último, este Despacho destaca el hecho que claramente en el examen de hematología realizado a la señora Martinez Ruiz, el 10 de septiembre de 2008 se señala que tiene una 2 Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. Proc.4a.Del.Consejo de Estado@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 12 PBX. 5878750 Ext. 12761 www.procuraduria.gov.co PGP

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Expediente No. (62228) 27001233100020110005601 hemoglobina de 3.0 y un hematocrito de 8,5. Cuando si se mira en internet se encuentra que los valores normales son: Hemoglobina como el principal valor de referencia para diagnosticar una anemia. Los valores normales van entre 13,3 y 18 g/dl en hombres; 11,7 a

15,7 g/dl en mujeres.Respecto a los niveles normales de hematocrito, estos tienden a variar según la edad, el sexo del paciente, aunque por lo general deben corresponder a lo siguiente: En mujeres: entre 36.1% y 44.3%.Con lo cual se puede concluir con un alto grado de certeza que la causa de la muerte fue un sangrado agudo, el cual se ocasionó por el trabajo de parto prolongado al que se vio enfrentada la señora Carmenza Martinez Ruiz y por lo tanto su hija, todo lo anterior como consecuencia de una falla médica en la atención prestada. CARGA DINAMICA DE LA PRUEBA-Que el hospital demostrara que su actuar, estuvo ajustado a los protocolos médicos. REPARACION INTEGRAL DE PERJUICIOS-Justicia restaurativa a violaciones de derechos humanos, y a transgresiones de derechos constitucionales fundamentales FALLA MEDICA-Acto público de reconocimiento 3 Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. Proc.4a.Del.Consejo de Estado@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 12 PBX. 5878750 Ext. 12761 www.procuraduria.gov.co PGP

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Expediente No. (62228) 27001233100020110005601

CONCEPTO No. 008

Bogotá, D.C. 23 de enero de 2019

SEÑORES

CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCIÓN TERCERA SUBSECCIÓN A

Consejera Ponente Doctora Maria Adriana Marín.

E. S. D.

EXPEDIENTE: 27001233100020110005601 (62228)

ACCIÓN: Reparación Directa

ACTOR: Yesica Martínez Ruiz y Otros

DEMANDADO: Nación - E.S.E. Hospital Eduardo Santos de Itsmina y Otros Sentido del concepto: Solicitud de REVOCAR la sentencia apelada/ /Responsabilidad médica// Falla del servicio médico de obstetricia // La falla puede sustentarse en un indicio/ Inadecuada prestación del servicio médico// Deber de incoar acción de repetición / El Ministerio Público presenta a consideración de la Sala concepto en el proceso de la referencia, teniendo en cuenta que la función de la Procuraduría General de la Nación se centra en la vigilancia del cumplimiento del ordenamiento jurídico, la protección del patrimonio público y de los derechos y las garantías fundamentales.

1. ANTECEDENTES

1.1. La Demanda. 4 Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. Proc.4a.Del.Consejo de Estado@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 12 PBX. 5878750 Ext. 12761 www.procuraduria.gov.co PGP

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Expediente No. (62228) 27001233100020110005601 Los señores Yesica Martinez Ruiz, William Martinez Mosquera, Aida Ruiz, Luisa Fernanda Martinez Ruiz, William Martinez Ruiz y Camilo Valencia Córdoba por intermedio de apoderado judicial legalmente constituido, en ejercicio de la acción de reparación directa demandaron a la Nación – E.S.E. Hospital Eduardo Santos de Itsmina y contra el municipio de Itsmina con ocasión de la muerte de la señora Carmenza

Martinez Ruiz y de su bebé, ocurridas el 10 de septiembre de 2008, por deficiencias en la atención médica. Declaraciones y Condenas Que se declare administrativamente responsable a la ESE Hospital Eduardo Santos de Itsmina y al Municipio de Itsmina por los daños y perjuicios causados a los actores con la muerte de la señora Carmenza Martinez Ruiz y de su bebe quien alcanzó a nacer. Que se condene a las accionadas a pagar como indemnización, los siguientes perjuicios: Perjuicios materiales - Daño emergente la suma de $215.000.00 a los padres de la víctima. - Lucro cesante la suma de $100.000.000 al hijo de la víctima. Perjuicios Inmateriales - Perjuicio moral  La suma de 200 smlmv para cada uno de los padres de la víctima  El valor de 200 smlmv para el cónyuge y para el Hijo menor de la víctima  La suma de 100 smlmv para cada uno de los hermanos de la víctima. - La vida de relación el valor de 100 smlmv para el cónyuge y para el hijo. 5 Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. Proc.4a.Del.Consejo de Estado@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 12 PBX. 5878750 Ext. 12761 www.procuraduria.gov.co PGP

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Expediente No. (62228) 27001233100020110005601 1.2. Sentencia de primera instancia. El Tribunal Administrativo del Chocó, en sentencia del 19 de julio de 2018, negó las

pretensiones de la demanda, sin condena en costas, manifestando en síntesis lo siguiente: Que no existió razón para predicar responsabilidad de la demandada ESE Hospital Eduardo Santos de Itsmina, pues de la lectura de la historia Clínica no se evidencia que haya habido una mala prestación del servicio médico a la señora Carmenza Martínez y su nacisturus (el concebido y no nacido) pues no existe anotación en la historia clínica que impusiera una condición especial, por alguna contraindicación de la paciente en tal sentido. Por el contrario lo que se puede desprender es que el Hospital Eduardo Santos le brindó a la señora Carmenza Martínez, la atención médica esperada, si se considera que le dio ingreso al centro hospitalario, la sometió a valoración por parte de los galenos, le dispensó los medicamentos prescritos y la remitió a un hospital de segundo nivel, dada la complejidad de la situación presentada después del parto, de lo que se puede inferir que no hubo falla en el servicio o que los actores no lograron establecer la misma. Que respecto de la responsabilidad del municipio de Itsmina, a pesar de haberse dirigido la demanda contra dicho ente territorial, en los hechos no se señaló ningún reproche hacia ese ente en el desenlace fatal de la señora Martinez y su menor. Por lo que se concluye que existe una falencia probatoria a cargo de la parte actora, pues el único medio de prueba aportado es la historia clínica. Hechos probados 6 Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. Proc.4a.Del.Consejo de Estado@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 12 PBX. 5878750 Ext. 12761 www.procuraduria.gov.co

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Expediente No. (62228) 27001233100020110005601  El día 9 de septiembre de 2008 la señora Carmenza Martínez Ruiz, quien se encontraba en estado de gestación ingresó a la ESE Hospital Eduardo Santos de Itsmina, Chocó, con los dolores de parto. En la sala de ginecología, le manifestaron que aún no estaba en periodo de dilatación, por lo que podía esperar en su casa.  Que para el 10 de septiembre la señora Martinez Ruiz continúo con los dolores de trabajo de parto, dio a luz a una niña, quien luego falleció junto con la madre.  La señora Martinez Ruiz desarrolló su embarazo en estado de normalidad, tal y como lo señalan los controles médicos en el Hospital de Itsmina, sin presentar ninguna anomalía, así como su bebé. 1.3. Argumentos de la apelación de la parte actora El apelante pide que se revoque en su totalidad el fallo proferido por el Tribunal Contencioso Administrativo del Chocó y en su lugar se dicte sentencia en la que se declare judicialmente responsable a la ESE Hospital Eduardo Santos de Itsmina, por los daños y perjuicios causados a los actores con la muerte de la señora Carmenza Martínez Ruiz y su bebé. Para lo cual señala que el Tribunal se apartó de toda la jurisprudencia de Unificación del Consejo de Estado, pues hace referencia el despacho a la falla en el servicio médico sanitaria y se aparta de la jurisprudencia que desde el año 1998 hasta la fecha viene manejando el máximo órgano de lo contencioso administrativo, en lo que hace relación a

la Evolución Jurisprudencial sobre Responsabilidad Médica Administrativa Obstétrica: en torno a la carga de la prueba. 7 Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. Proc.4a.Del.Consejo de Estado@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 12 PBX. 5878750 Ext. 12761 www.procuraduria.gov.co PGP

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Expediente No. (62228) 27001233100020110005601 El fallo emitido por el Tribunal, en el caso no era el que debió aplicarse por cuanto este se hace referencia de manera general al tema de la falla en el servicio médico en salud más no específicamente a la responsabilidad médica obstétrica en donde los presupuestos exigidos en principio a la parte demandante, son los indicios. En Colombia la responsabilidad médica por regla general es subjetiva, es decir se debe probar la falla en el servicio médico y deben comparecer los tres elementos: el daño antijurídico, la omisión o el actuar doloso o culposo del actor y la relación de causalidad, sin embargo se ha clasificado dentro del régimen de responsabilidad objetiva, por considerarse de resultado y no de medio. En la especialidad de ginecobstetricia la responsabilidad médica tiende a ser objetiva. Seguidamente el apelante hace un recuento de la jurisprudencia del Consejo de Estado desde el año 1993 hasta el 2008, destacando la de marzo de 2008 en la que perdieron la vida la madre como la hija, se constató y declaró la falla en el servicio médico hospitalario, pues no se descartó oportunamente el diagnóstico de preeclampsia que

padecía la madre, por lo que se prolongó su proceso de parto natural en el tiempo. De este pronunciamiento vale la pena destacar algunos aspectos relacionados con la responsabilidad del Estado en materia obstétrica: Se reiteró la posición, relacionada con la existencia de un indicio de falla, por cuanto el embarazo se desarrolló en término de normalidad y el daño se produjo con ocasión del parto, en estos eventos se entenderá que existe un indicio de falla del servicio médico, y por tal motivo corresponderá a la entidad demandada acreditar que su comportamiento fue diligente y cuidadoso. Sobre el particular, puntualizó: (…) “Como se desprende de esta posición de la Sala, en asuntos médicos de esta naturalezay eventualmente en otros-, la falla podría sustentarse en indicios, es decir, en el solo hecho de que la evolución y proceso de embarazo se hubiera desarrollado en 8 Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. Proc.4a.Del.Consejo de Estado@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 12 PBX. 5878750 Ext. 12761 www.procuraduria.gov.co PGP

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Expediente No. (62228) 27001233100020110005601 términos normales hasta el momento del parto. Lo anterior, como quiera que el solo indicio de falla del servicio, aunado a la prueba de la imputación fáctica que vincula la conducta con el daño, daría lugar a encontrar acreditada la responsabilidad.” Por consiguiente a la parte actora en estos eventos le corresponde acreditar el daño

antijurídico, la imputación fáctica, que pude ser demostrada mediante indicios igualmenteasí como el indicio de falla, esto es que el embarazo se desarrolló en términos normales hasta el momento del parto. Para el año 2010 sobre este régimen de prueba indiciaria se pronunció la Sección Tercera del Consejo de Estado. El resultado fallido en un proceso de parto, luego de un embarazo normal es indicio de una falla del servicio, falla que en este caso estuvo, además acreditada por la omisión en la práctica de los exámenes diagnósticos ordenados por los mismos médicos de la institución, con el fin de establecer la necesidad de la práctica de la cesárea a la madre, quien presentaba tensión arterial alta y que había percibido desde hace 8 días una reducción de los movimientos fetales. En dicho fallo se mencionó las diferentes tesis abordadas por la Sección Tercera, señalando el decaimiento de la postura de régimen objetivo, que exoneraba a las partes de comprobar la falla del servicio, no obstante sobre el hecho de que el desarrollo del embarazo haya sido normal, constituye un indicio de dicha falla. Para el 2012 la Sección Tercera del Consejo de Estado, reafirma esta posición dentro de un régimen de responsabilidad de falla del servicio pero con manejo de prueba indiciaria” En casos como éstos parte de la doctrina se inclina por encontrar una obligación de resultado, puesto que lo que se espera de la actividad médica materno-infantil, es que se produzca un parto normal. 9 Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. Proc.4a.Del.Consejo de Estado@procuraduria.gov.co

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Expediente No. (62228) 27001233100020110005601 Señala el apelante que el Tribunal Contencioso Administrativo de Quibdó se aparta de la jurisprudencia actual del Consejo de Estado en lo relacionado con temas obstétricos cuando decide negar las pretensiones de la demanda colocando como argumento la falta de material probatorio y en especial la falta de una necropsia, cuando se encuentra ya decantado un régimen de responsabilidad de falla del servicio pero con manejo de prueba indiciaria. Además, se observa que el despacho de manera extraña, no tuvo en cuenta la prueba solicitada por la parte demandante, consistente en la inspección judicial en el departamento de ginecobstetricia del Hospital Eduardo Santos de Itsmina, con el fin de establecer con que infraestructura cuenta dicho servicio y en la minuta de registro de la atención que recibió la señora los días 9 y 10 de septiembre de 2008, se observa que el juzgador exige probar la falla en el servicio a la parte demandante pero olvida que se encuentra probado en el expediente que el Hospital, pese a haber sido requerido en 3 ocasiones para que presentase informe sobre si en dicho centro existía el departamento ginecobstetra y el monitor fetal, omitió dar cumplimiento a los requerimientos judiciales.

2. CONSIDERACIONES DEL MINISTERIO PÚBLICO 2.1. Problemas jurídicos. 2.1.1. Problemas jurídicos planteados por la parte demandante.

 ¿No es suficiente acreditar el desarrollo normal del embarazo de la señora Carmenza Martinez para señalar que con ocasión del trabajo de parto, fue que se presentó la falla en el servicio médico? 10 Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. Proc.4a.Del.Consejo de Estado@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 12 PBX. 5878750 Ext. 12761 www.procuraduria.gov.co PGP

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Expediente No. (62228) 27001233100020110005601 2.1.3. Problemas planteados por el Ministerio Público:  ¿En este tipo de procedimientos médicos es válido apoyarnos no solo en las pruebas documentales como la historia clínica, así también en los testimonios de las personas que acompañaron a la paciente al momento del parto?  ¿El hecho de que el apoderado de la parte accionada manifestara que el Hospital Eduardo Santos de Itsmina, no contara con monitor fetal, que el profesional que atendió a la señora Martinez Ruiz no era ginecólogo, sino médico general y que las cesáreas son procedimientos de hospitales de 2º. nivel no son situaciones que aunadas el hecho del desarrollo de un parto normal afectan la responsabilidad de dicha institución médica, en este caso? 2.2. Marco teórico 2.2.1. Responsabilidad extracontractual del Estado Encuentra su sustento en el artículo 90 de la Constitución Política, cláusula general de la responsabilidad extracontractual del Estado, determinando que el Estado será responsable por los daños antijurídicos que le sean imputables, los cuales deben ser

causados por la acción o la omisión de las autoridades públicas. Así mismo el Consejo de Estado, en pronunciamientos recientes ha explicado que “los elementos que sirven de fundamento a la responsabilidad son esencialmente el daño antijurídico y su imputación a la administración entendiendo por tal, el componente que permite atribuir jurídicamente un daño a un sujeto determinado”1. 1 Consejo de Estado. Sección Tercera. Sentencia del 10 de septiembre de 2014. Expediente: 29939. 11 Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. Proc.4a.Del.Consejo de Estado@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 12 PBX. 5878750 Ext. 12761 www.procuraduria.gov.co PGP

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Expediente No. (62228) 27001233100020110005601 Frente al tema, para que proceda la declaratoria de responsabilidad estatal, el Consejo de Estado, ha señalado la necesidad de la existencia de los siguientes presupuestos: “(…) a) Una falta o falla del servicio o de la administración, por omisión, retardo, irregularidad, ineficiencia o ausencia del servicio. La falta de que se trata no es la del agente administrativo, sino la del servicio o anónima de la administración. b) Lo anterior implica que la administración ha actuado o dejado de actuar, por lo que se excluyen los actos del agente, ajenos al servicio, ejecutados como simple ciudadano c) Un daño que implica la lesión o perturbación de un bien protegido por el

derecho bien sea civil, administrativo, etc. con características generales predicadas en el derecho privado para el daño indemnizable, como de que sea cierto, determinado o determinable, etc. d) Una relación de causalidad entre la falta o falla de la administración y el daño, sin la cual, aún demostradas la falta o falla del servicio, no habrá lugar a la indemnización (...)” Cuando se invoca la figura de la falla del servicio como título de imputación responsabilidad al Estado, tal y como ocurre en la presente demanda, para que surja el deber de resarcimiento patrimonial a cargo del primero, se deben dar los siguientes 12 Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. Proc.4a.Del.Consejo de Estado@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 12 PBX. 5878750 Ext. 12761 www.procuraduria.gov.co PGP

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Expediente No. (62228) 27001233100020110005601 elementos: a) Una actuación irregular del Estado b) El daño antijurídico c) El nexo de causalidad entre el daño y el actuar activo u omisivo de la Administración. 2.2.2. Responsabilidad médica. En materia de responsabilidad estatal por fallas en la prestación del servicio médico la jurisprudencia ha presentado grandes cambios; en un primer momento el criterio utilizado fue el de la falla probada del servicio donde revistió gran importancia la concepción de las obligaciones de medio; posteriormente, la línea jurisprudencial cambió para adoptar regímenes como el de la falla del servicio presunta,2 donde se adoptó el

criterio de las cargas probatorias dinámicas, en la que el juzgador debe establecer cuál de las partes se encuentra en condiciones más favorables para demostrar cada uno de los hechos relevantes. Al respecto el Consejo de Estado en providencia del 22 de mayo de 2008 señaló3: "(...) De manera reciente la Sala ha recogido las tesis de la presunción de falla médica, o de la distribución de las cargas probatorias de acuerdo con el juicio sobre la mejor posibilidad de su aporte, para acoger la regla general que señala que en materia de responsabilidad médica deben estar acreditados en el proceso todos los elementos que la configuran, para lo cual se puede echar mano de todos los medios probatorios legalmente aceptados, cobrando particular importancia la prueba indiciaria que pueda construirse con fundamento en las demás pruebas que obren en el proceso, 2 Consejo de Estado., sección Tercera. Sentencia del 30 de julio de 1992. Exp. 6897 C.P Daniel Suárez Hernández. 3 Consejo de estado, Sección Tercera. Providencia del 22 de mayo de 2008. C.P. Ruth Estela Palacio. Exp. 26247. Demandante. José Antonio Segura y otros. 13 Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. Proc.4a.Del.Consejo de Estado@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 12 PBX. 5878750 Ext. 12761 www.procuraduria.gov.co PGP

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en especial para la demostración del nexo causal entre la actividad médica y el daño. "En cuanto a la prueba del vínculo causal, de manera reciente se precisó la necesidad de demostrar el vínculo causal entre el daño y la actuación médica, que haga posible imputar a la entidad que prestó el servicio, el daño por el cual se demanda indemnización, el cual puede ser acreditado de manera indirecta, mediante indicios4 (...)” "Se requiere que dicho daño sea imputable a la administración, lo que sólo será cuando su intervención hubiera sido la causa eficiente del mismo…"5; para establecer ese nexo de causalidad debe observarse el caso concreto aplicando las reglas probatorias y de experiencia que han sido señaladas por el Consejo de Estado, así: "(…) De manera más reciente se precisó que la exigencia de "un grado suficiente de probabilidad", no implica la exoneración del deber de demostrar la existencia del vínculo causal entre el daño y la actuación médica, que haga posible imputar responsabilidad a la entidad que presta el servicio, sino que esta es una regla de prueba, con fundamento en la cual el vínculo causal puede ser acreditado de manera indirecta, mediante indicios.6 4 Ver, por ejemplo, sentencias de 14 de julio de 2005, exps: 15.276 y 15.332. 5 Consejo de estado, Sección Tercera. Providencia del 3 de febrero de 2010 C.P Ruth Stella Correa Palacio, Exp. 18100. Actor Blanca Alcira Robles de Ulloa y otros. 6 Ver por ejemplo, sentencias de 14 de julio de 2005, exps: 15.276 y 15.332

14 Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. Proc.4a.Del.Consejo de Estado@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 12 PBX. 5878750 Ext. 12761 www.procuraduria.gov.co PGP

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Expediente No. (62228) 27001233100020110005601 "Así la Sala ha acogido el criterio según el cual si bien para demostrar el nexo de causalidad entre el daño y la intervención médica, en la mayoría de los casos resulta idónea la prueba directa, esto es, el dictamen de expertos, también es posible llegar a la certeza sobre la existencia de dicha relación a través de indicios, para cuya construcción resulta de utilidad la aplicación de reglas de experiencia de carácter científico, objetivo o estadístico, debidamente documentadas y controvertidas dentro del proceso. (…)” 2.2.3. Falla del servicio Médico - responsabilidad médica en los casos de obstetricia / falla del servicio médico de obstetricia - La falla puede sustentarse en un indicio Al respecto el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección Tercera, Subsección C, Consejero Ponente: Jaime Orlando Santofimio Gamboa en sentencia del 18 de mayo de 20177, ha manifestado: “En cuanto a la prueba de la falla médica en el servicio de obstetricia, cuando el demandante demuestra que el embarazo se desarrolló en condiciones de total normalidad, sin posibilidades evidentes de complicaciones y sobrevino un daño a raíz del parto, la jurisprudencia ha reiterado que esa circunstancia viene a ser, per se, un

indicio suficiente para declarar la responsabilidad. Lo anterior, sin perjuicio de que dicha prueba indiciaria resulte refutada por la entidad demandada a lo largo del proceso. (…) En asuntos médicos de esta naturaleza -y eventualmente en otros- , la falla del servicio podrá sustentarse en un indicio, es decir, en el sólo hecho de que la evolución y proceso de embarazo se hubiera desarrollado en términos normales hasta el momento del parto. Lo anterior, comoquiera que el indicio de falla del servicio, aunado a la prueba de la imputación fáctica que vincula la conducta con el daño, daría lugar a encontrar acreditada la responsabilidad.” 7 Rad No. 73001-23-31-000-2006-01328-01(36565) Actor: Cirley Johana Ascencio Flórez Demandado: Hospital Federico Lleras Acosta - departamento del Tolima - Ministerio de la Protección Social 15 Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. Proc.4a.Del.Consejo de Estado@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 12 PBX. 5878750 Ext. 12761 www.procuraduria.gov.co PGP

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Expediente No. (62228) 27001233100020110005601 En estos asuntos de falla médica también se ha venido aplicando la presunción de la falla en el servicio, a través del empleo de la teoría de la carga dinámica de las pruebas, según la cual el juez debe establecer en cada caso concreto cuál de las partes e