PGN-DE REPARACIÒN DIRECTA-Falla en el servicio y atención mèdico

PROCURADURIA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO ACCIÒN DE REPARACIÒN DIRECTA-Falla en el servicio y atención mèdico hospitalario que ocasionó la muerte de la paciente RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA Y PATRIMONIAL-A las instituciones prestadoras de servicios de salud accionadas, por los perjuicios materiales y morales y, el daño antijurídico alegados por la parte actora FALLA EN LA PRESTACIÓN DEL SERVICIO MÉDICO-En la clínica rey david del departamento del valle del cauca relacionada con la atenciòn indebida que conllevò al deceso de una ciudadana RESPONSABILIDAD DEL ESTADO-Por fallas en la prestación del servicio de salud/RESPONSABILIDAD DEL ESTADO-Jurisprudencia/FALLA PROBADAJurisprudencia RESPONSABILIDAD DEL ESTADO POR FALLA EN LA PRESTACIÒN DEL SERVICIO MÈDICO-Corresponde a un régimen de naturaleza subjetiva, por lo cual, para su configuración, se requiere de la comprobación de una falla probada del servicio FALLA DEL SERVICIO MEDICO ASISTENCIAL-En consecuencia, se ha determinado que quien la alegue alegue tiene el deber de acreditar dicha irregularidad, así como también el daño y el nexo causal entre aquélla y éste De igual forma, para que pueda predicarse la existencia de una falla en materia médica, la jurisprudencia del Consejo de Estado ha indicado que es necesario que se demuestre que la atención no cumplió con estándares de calidad fijados por el estado del arte de la

ciencia médica, vigente en el momento de la ocurrencia del hecho dañoso. Del mismo modo, en materia del servicio médico asistencial deberá probarse que éste no ha sido cubierto en forma diligente, esto es, que no se prestó el servicio con el empleo de todos y cada uno de los medios humanos, científicos, farmacéuticos y técnicos que se tengan al alcance. Sobre el particular, en sentencia de 5 de marzo de 2015, el Alto Tribunal señaló: RESPONSABILIDAD MÉDICA-La carga existente en cabeza de la parte demandante, de probar el nexo causal/RESPONSABILIDAD MÉDICAJurisprudencia Igualmente, en el ámbito de la responsabilidad médica de las entidades públicas, se ha establecido que la carga existente en cabeza de la parte demandante, de probar el nexo causal, se modera mediante la aceptación de la prueba indirecta de este elemento de la Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 19 PBX. 5878750 Ext. 11961 www.procuraduria.gov.co PROCURADURIA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO Expediente No. (66921) 760012331000201100032-01 responsabilidad, a través de indicios, al tiempo que no se requiere certeza en la determinación de la causa, sino que se admite la acreditación de una causa probable. Finalmente, el H. Consejo de Estado ha establecido que actualmente los casos de falla médica, se analizan conforme la falla probada del servicio, en consecuencia, se debe demostrar: (i) la existencia de un daño y (ii) la imputabilidad a la entidad demandada. Lo

anterior con fundamento en el artículo 177 del CPC que establece: “incumbe a las partes probar el supuesto de hecho de las normas que consagran el efecto jurídico que ellas persiguen (...)”. Así las cosas, se reitera que, para que pueda predicarse una falla en lo que atañe a la prestación del servicio médico, se requiere demostrar que la atención médica no cumplió con estándares de calidad fijados por el estado del arte de la ciencia médica, vigente en el momento de la ocurrencia del hecho dañoso y, por otra parte, deberá probarse que el servicio médico no ha sido cubierto en forma diligente, esto es, que no se prestó el servicio con el empleo de todos y cada uno de los medios humanos, científicos, farmacéuticos y técnicos que se tengan al alcance. DAÑO-Evento que genera una afectación o detrimento a los intereses de una persona, y de forma directa ocasiona una lesión o perjuicio/DAÑO-Este concepto ha sido ampliado por la doctrina en el sentido de incluir la función preventiva respecto a las amenazas a las cuales se puedan ver enfrentados los bienes jurídicos/DAÑO-Es de anotar, que el hecho de encontrar probado un daño no implica de forma inmediata una indemnización; es decir, a efectos de que este sea resarcible, en tal sentido, de conformidad al artículo 90 de la Constitución Política es necesario acreditar los siguientes aspectos relacionados con la lesión o detrimento cuya reparación se reclama, los cuales han sido reconocidos por la jurisprudencia del H. Consejo de Estado i) que sea cierto, es decir, que se pueda apreciar material y

jurídicamente -que no se limite a una mera conjetura o eventualidad-, y que suponga una lesión o un derecho, bien o interés legítimo que se encuentre protegido el ordenamiento jurídico, y ii) que sea personal, es decir, que sea padecido por quien lo solicita, en tanto se cuente con la legitimación en la causa para reclamar el interés que se debate en el proceso, bien a través de un derecho que le es propio o uno que le deviene por la vía hereditaria. DAÑO ANTIJURIDICO-Es así como, sólo habrá daño antijurídico al verificarse una alteración negativa fáctica o material frente a un derecho, bien o interés legítimo que se encuentra catalogado como personal y cierto respecto a quien lo reclama/DAÑO ANTIJURIDICO-Que desde la perspectiva formal se considera antijurídico; es decir, que no exista la obligación de soportarlo toda vez que la norma no impone esa carga. De esta forma el daño constituye no sólo el primer elemento en la responsabilidad patrimonial del Estado, sino que indica su carácter imprescindible, pues su inexistencia o falta de prueba torna inoficiosa cualquier labor posterior encaminada a verificar si se encuentra demostrada o no la imputación del daño a las entidades accionadas. Dicho 2 J.C.R. Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 19 PBX. 5878750 Ext. 12761 www.procuraduria.gov.co PROCURADURIA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO Expediente No. (66921) 760012331000201100032-01

criterio ha sido contemplado tanto en doctrina como en la jurisprudencia del H. Consejo de Estado tal y como se expone a continuación:

CONCEPTO No. 079/2021

Bogotá, D.C 13 de septiembre del 2021 3 J.C.R. Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 19 PBX. 5878750 Ext. 12761 www.procuraduria.gov.co PROCURADURIA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO Expediente No. (66921) 760012331000201100032-01

SEÑORES

CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCIÓN TERCERA SUBSECCIÓN A Consejera Ponente: Doctora María Adriana Marín EXPEDIENTE: 760012331000201100032-01 (66921) ACCIÓN: REPARACIÓN DIRECTA –LEY 1437 – (Falla médica)

ACTOR: VICTOR EDUARDO ALVARADO CASTILLO Y

OTROS DEMANDADO: CLÍNICA REY DAVID Sentido del concepto: Solicitud de CONFIRMAR la sentencia recurrida. / Régimen de naturaleza subjetiva / Análisis del caso en el marco de la falla del servicio médico en la modalidad de probada / No se probó la falla en la prestación del servicio médico hospitalario / La actuación de la institución y médicos tratantes se ajustó a los protocolos de la lex artis / No se encontraron probados los elementos que atribuyan responsabilidad administrativa y patrimonial a la institución demandada / El daño irrogado devino de las complicaciones propias de la

patología de base de la paciente afectada / No se encontraron probados los elementos que atribuyan responsabilidad civil a las instituciones y médicos tratantes. El Ministerio Público presenta a consideración de la Sala concepto en el proceso de la referencia, teniendo en cuenta que la función de la Procuraduría General de la Nación se centra en la vigilancia del cumplimiento del orden jurídico, además de la protección del patrimonio público, y de los derechos y las garantías fundamentales.

1. ANTECEDENTES 1.1. Síntesis del caso El 21 de febrero de 2011, los señores Jorge Andrés Gómez Peñaranda, Valentina Gómez Alvarado y Juan Manuel Gómez Alvarado y Víctor Eduardo Alvarado Castillo y Blanca Nubia Muñoz del Alvarado, por intermedio de apoderado judicial, instauraron demanda de Reparación Directa en contra de la Nación - Ministerio de Educación - FiduprevisoraCosmitét Ltda -Clínica Rey David, con el objeto de que se acceda a las siguientes

declaraciones y condenas: 4 J.C.R. Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 19 PBX. 5878750 Ext. 12761 www.procuraduria.gov.co PROCURADURIA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO Expediente No. (66921) 760012331000201100032-01 “PRIMERA: Que se declare que LA NACIÓN -MINISTERIO DE EDUCACIÓN NACIONALFONDO NACIONAL DE PRESTACIONES SOCIALES DEL MAGISTERIO, representada legalmente por Cecilia María Vélez White o por quien haga sus veces, FIDUCIARIA LA PREVISORA S.A.,

representada legalmente por Juan José Lalinde Suárez o por quien haga sus veces, y solidariamente por fuero de atracción a la CORPORACIÓN DE SERVICIOS MÉDICOS INTERNACIONALES THEM Y CIA LTDA (COSMITET LTDA) - CLÍNICA REY DAVID representada legalmente por Miguel Ángel Duarte Quintero o por quien haga sus veces, son responsables administrativa y civilmente de todos los daños y perjuicios ocasionados a los señores Jorge Andrés Gómez Peñaranda, quien actúa en nombre y representación de sus hijos Valentina Gómez Alvarado y Juan Manuel Gómez Alvarado y Víctor Eduardo Alvarado Castillo y Blanca Nubia Muñoz de Alvarado respectivamente por la falla en el servicio médico, consistente en un mal diagnóstico, un mal tratamiento y una mala atención médica.

SEGUNDA: Que se condene a la NACIÓN - MINISTERIO DE EDUCACIÓN NACIONAL - FONDO NACIONAL DE PRESTACIONES DEL MAGISTERIO, representada legalmente por Cecilia María Vélez White o por quien haga sus veces, Fiduciaria la Previsora S.A., representada legalmente por Juan José Lalinde Suárez o por quien haga sus veces, y solidariamente por fuero de atracción a la CORPORACIÓN DE SERVICIOS MÉDICOS INTERNACIONALES THEM Y CIA LTDA (COSMITET LTDA) -CLÍNICA REY DAVID representada legalmente por Miguel Ángel Duarte Quintero o por quien haga sus veces, a pagar a los señores Jorge Andrés Gómez Peñaranda, quien actúa en nombre y representación de sus hijos Valentina Gómez Alvarado y Juan Manuel Gómez Alvarado y Víctor Eduardo Alvarado Castillo y Blanca Nubia Muñoz del Alvarado, por la falla médica, todos los daños y

perjuicios, conforme a la siguiente Liquidación o a la que se demostrase dentro del proceso, así: a) Perjuicios morales: El equivalente a cien (100) salarios mínimos mensuales legales vigentes a la fecha de ejecutoria de la sentencia para cada uno de los demandantes, por concepto de perjuicios morales o “pretium doloris”, consistentes en el profundo dolor que produce el hecho de saberse víctima de un acto injusto nacido en la falla de responsabilidad en la administración, máxime cuando el Estado Colombiano a través de sus entidades que prestan servicios de salud o a la que este les de participación, al desconocer la previsión en la debida prestación del servicio médico que se debe brindar. b) Por el daño a la vida de relación: El cual constituye una afectación a la esfera exterior de la persona, que puede verse alterada, en mayor o menor grado, a causa de una lesión infligida a los bienes de la personalidad o a otro tipo de interés jurídico, so pague el equivalente a cien (100) salarios mínimos mensuales legales vigentes a la focha de la ejecutoria de la sentencia, para cada uno de los demandantes. c) Perjuicios materiales, discriminados así: - Daño emergente. Consistente en los guarismos asumidos para cubrir gastos de transporte, cirugía, drogas y copagos, ténganse el equivalente a DIEZ MILLONES NOVECIENTOS SESENTA Y CUATRO MIL VEINTIDOS PESOS $10.964.022. - Por lucro cesante. Teniendo en cuenta los salarios que perciba la fallecida y los dejados de percibir, teniendo en cuenta el promedio de vida para un colombiano el cual se estima en cuantía

de CUATROCIENTO SESENTA Y CUATRO MILLONES CIEN MIL PESOS ($464.100.000) d) Por intereses: Páguese los intereses sobre el valor de las condenas anteriores aumentadas con la variación promedio mensual del índice Nacional de Precios al Consumidor, desde la fecha de la 5 J.C.R. Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 19 PBX. 5878750 Ext. 12761 www.procuraduria.gov.co PROCURADURIA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO Expediente No. (66921) 760012331000201100032-01 sentencia hasta su efectivo cumplimento. De conformidad con el artículo 1653 del Código Civil, todo pago se imputará primero a los intereses.

TERCERA: Que se ordene dar cumplimento conforme los artículos 176,177 y 178 deI C.C.A., hasta el momento en que se verifique efectivamente su pago.

CUARTA: Condénese a la demandada al pago de las costas.” 1.2.Como fundamento fáctico de la demanda, en síntesis, se indicó: Señala la parte actora, que el día 09 de febrero de 2009, la señora Nubia Elvira Alvarado solicitó a COSMITET LTDA., una autorización de servicios médicos, y posteriormente el día 16 de febrero de la misma anualidad, acude a atención médica a la Clínica Rey David de Cali, cuyo diagnóstico arrojó una “cefalea debida a tención”, siendo tratada por el Dr.

Gustavo Eduardo Ramos Burbano, quien recomienda a la paciente amitriptilina por 25

mg, metocarbamol 750 mg, acetaminofén 500 mg, diclofenac ampolleta por 75 mg, dexametasona por 8 mg, y 10 sesiones de fisioterapia a nivel cervicoescapular y pericraneal bilateral. Por su parte, la EPS concede una incapacidad de 10 días y se evidencia que no hay un diagnóstico preciso sobre la enfermedad de la señora Nubia Elvira Alvarado. Afirma, que para el día 19 de febrero de 2009, la señora Nubia Elvira Alvarado ingresó nuevamente por un intenso dolor al Hospital San Roque de Pradera, siendo remitida a la Clínica Rey David, quien previa valoración por el Dr. lván Osorio se da la orden de remisión para la Clínica San José de Dapa, centro Hospitalario psiquiátrico; se evidencia que la paciente es remitida sedada con midazolam, sin efectuarse un examen riguroso (LCR), para descartar otro tipo de enfermedad, es decir, el diagnóstico de cefalea tensional es el que se tiene hasta el momento para ser remitida al centro psiquiátrico. De igual forma, para esa fecha es remitida al centro psiquiátrico tal y como obra en la Historia Clínica de la Clínica Rey David de fecha 19 de febrero de 2009 e Historia Clínica de San José de Dapa del mismo día. Advierte, que posterior a esto, el día 20 de febrero del año 2009, nuevamente la señora Nubia Elvira Alvarado es remitida de la Clínica San José de Dapa a la Clínica Rey David, en donde se evidencia que las notas de ingreso no refieren ningún diagnóstico de

6 J.C.R. Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 19 PBX. 5878750 Ext. 12761 www.procuraduria.gov.co PROCURADURIA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO Expediente No. (66921) 760012331000201100032-01 meningitis y tampoco se le practica un examen de LCR (Líquido céfalo raquídeo) para un diagnóstico preciso, la nota de plan hace referencia a los exámenes a realizar, pero el de LCR en especial no se realizó. Lo que deja entrever que no se presentó un buen procedimiento desde el inicio de la atención médica que condujo a un tratamiento farmacológico y hospitalario errado. Resalta de igual manera, que es el deber del médico asegurar la verdad del diagnóstico, sea especialista o no, y dicho deber obliga al médico a practicar pruebas, situándose a la altura de las exigencias del caso; Por lo que, se deben extremar los medios para llegar a formular un diagnóstico cierto, se deben agotar los estudios complementarios y demás recursos de la medicina actual y si esto no se hace se incurre en responsabilidad médica. Aclara, que para el 20 de febrero de 2009, en el reporte consignado en la historia clínica se evidencia que se presentó una intoxicación en la paciente por el medicamento midazolan, el cual causa encefalopatía hipóxica en determinados pacientes, y que en el caso de una paciente que sufrió meningitis no debió ser tratada con un sedante en

combinación con el haloperidol; por lo que éste no era el procedimiento que se debió seguir, ya que una meningitis requiere tratamiento con antibiótico intravenoso. Manifiesta que la Meningitis, la Encefalopatía Hipoxica, no recibieron el tratamiento médico adecuado, por lo cual, estos hechos llevaron a la muerte de la señora Nubia Elvira Alvarado, ya que una persona con un antecedente de meningitis como es el caso, debió ser hospitalizada bajo cuidado intensivo, con un tratamiento hospitalario diferente al que se le dio inicialmente, es decir, con Midazolan en combinación con el haloperidol, vigilando muy cerca su estado de salud. 1.3. Contestación de la demanda 1.3.1. Nación Ministerio de Educación Nacional Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio La Nación - Ministerio de Educación Nacional - Fondo Nacional de Prestaciones Sociales descorrió el traslado de la demanda, de manera extemporánea, oponiéndose a todas las declaraciones y condenas consecuenciales que se solicitan dentro de la demanda 7 J.C.R. Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 19 PBX. 5878750 Ext. 12761 www.procuraduria.gov.co PROCURADURIA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO Expediente No. (66921) 760012331000201100032-01 incoada, manifestando que a quien representa no tiene relación directa en los hechos presentados y que dieron inicio al proceso.

Señala, que la acción incoada se dio por el acaecimiento de un hecho lamentable de tipo médico en donde se vieron involucrados entes que tienen a su cargo y funciones que de por si no cumple el Ministerio y quien de igual forma no estuvo involucrado directa o indirectamente ya que fue ajeno a los procedimientos que se realizaron a la paciente, tampoco se vio implicado en las decisiones que se tomaron desde el principio de la intervención. Indica, que debe ser llamada en garantía cualquier póliza de responsabilidad civil médica para que sea esta quien asuma la prestación a pagar, ya que en el presente caso se observa la condena a un ente privado, la Clínica Rey David, quien posee o debe poseer una póliza para esta clase de eventos. Concluye, que el hecho de la responsabilidad médica y la falla del servicio de algún ente médico no fue realizado por la entidad demandada, puesto que tanto la intervención quirúrgica, como las intervenciones post operatorias se realizaron por parte de otros entes que no contienen la manifestación de voluntad de la entidad demandada NaciónMinisterio de Educación - Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio. Finalmente, propone como excepciones, la falta de legitimación en la causa por pasiva. 1.3.2. Fiduciaria La Previsora S.A. La Fiduciaria La Previsora S.A., guardó silencio dentro del término legal para ello, según constancia secretarial. 1.3.3. Corporación de Servicios Médicos internacionales Them y CIA Ltda. - Cosmitet Ltda. 8 J.C.R. Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co

Carrera. 5 No. 15-80 Piso 19 PBX. 5878750 Ext. 12761 www.procuraduria.gov.co PROCURADURIA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO Expediente No. (66921) 760012331000201100032-01 La Corporación de Servicios Médicos Internacionales Them y CIA Ltda. -Cosmitet Ltda., guardó silencio dentro del término legal para ello, según constancia secretarial.1 1.3.4. Clínica Rey David La Clínica Rey David, guardó silencio dentro del término legal para ello, según constancia secretarial.2 1.4. La sentencia apelada. El Tribunal Contencioso Administrativo del Departamento Archipiélago de San Andrés, Providencia y Santa Catalina, en sentencia del veintiséis (26) de mayo de 2020, falló negando a las pretensiones de la demanda. En el fallo del Tribunal se decidió: “PRIMERO: DENIÉGUENSE todas las pretensiones de la demanda.

SEGUNDO: Sin condena en costas.

TERCERO: Por Secretaría devuélvase el expediente al Tribunal Administrativo de del Valle del Cauca. Desanótese en los libros correspondientes y archívese una copia de esta providencia en los copiadores de este Tribunal.” El Tribunal de instancia sostuvo que, en el presente caso no hay lugar a imputar falla alguna a las entidades demandadas.

Expuso que, por las características propias del asunto debatido, se requería de especiales conocimientos científicos, por lo cual, resultó evidente que la prueba idónea para esclarecer el asunto reclamado, sin duda fue el dictamen pericial rendido por el Doctor

Hermes Pinzón Ríos, especialista del Grupo Regional de Patologías, Antropología e identificación Forense de la Dirección Regional Suroccidente de Medicina Legal. (fl. 90 Cdno.Ppal.) 1 Visible a folios 205 del expediente 2 Visible a folios 205 del expediente 9 J.C.R. Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 19 PBX. 5878750 Ext. 12761 www.procuraduria.gov.co PROCURADURIA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO Expediente No. (66921) 760012331000201100032-01 Indicó que el dictamen pericial conllevó a concluir que NO se trató de una falla en el servicio por negligencia médica, pues fue evidente, que la muerte de la señora Nubia Elvira Alvarado obedeció a circunstancias que desbordaron la órbita de lo previsible, pues, según se señaló en el dictamen pericial la occisa presentó una “sepsis” definida por la Organización Mundial de la Salud como “una complicación que tiene lugar cuando el organismo produce una respuesta inmunitaria desbalanceada, anómala, frente a una infección” Precisó el Tribunal que, las evidencias demuestran que la persona fallecida tuvo una atención integral en salud en la lPS Clínica Rey David, y se le brindó una atención especializada para atender la patología que presentaba. Concluyó señalando, que a los actores les incumbía la carga del onus probandi sin que la asumieran para acreditar la relación de causalidad entre el daño padecido y la presunta

negligencia del personal médico y el servicio de salud prestado. 1.5. El recurso de apelación 1.5.1. La parte demandante Mediante apoderado, la parte actora recurrió la sentencia del El Tribunal Contencioso Administrativo del Departamento Archipiélago de San Andrés, Providencia y Santa Catalina que resulto adversa a sus pretensiones, señalando que disiente de los argumentos y análisis a los que se arriban en la sentencia de instancia Aduce la parte actora que, en el fallo recurrido, se incurre en la no valoración integral del caudal probatorio, que si bien, incumbe a la parte accionante probar esa relación de causalidad entre el daño y el actuar del personal médico y de las instituciones demandadas, considera que estos presupuestos quedaron demostrados tanto con las pruebas documentales, historia clínica, testimonios y la prueba pericial aportada. Advierte que, si bien el dictamen pericial es prueba idónea, este no puede tomarse como determinante para establecer si existe o no responsabilidad. Que es a partir de este 10 J.C.R. Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 19 PBX. 5878750 Ext. 12761 www.procuraduria.gov.co PROCURADURIA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO Expediente No. (66921) 760012331000201100032-01 elemento que debe hacerse un análisis, junto con los demás elementos de prueba allegados, toda vez que, la negligencia médica se configura cuando se omita un análisis exigido por la lex artis para casos determinados. Particularmente, en el presente caso una

omisión en la realización de un examen de “LCR”. Reitera que, la prestación del servicio médico - asistencial suministrado por la entidad demandada Clínica Rey David a la paciente, fue indebido y en cierta forma de denegación, dado que se dispuso su salida del centro clínico, no obstante que no había recuperado su salud y, lo que es peor, con desconocimiento de cuál era la patología que presentaba, todo lo cual comporta como una evidente falla en el servicio, por lo cual si hay lugar a responder patrimonialmente. Expone que, las entidades hospitalarias accionadas dejaron de utilizar todos los recursos a su alcance para hacer un diagnóstico oportuno y adecuado de la patología padecida por Nubia Elvira Alvarado, lo cual, a su vez, impidió iniciar prontamente el tratamiento indicado y que adicionalmente podría predicarse la pérdida de oportunidad de la víctima en recuperar su salud, ello ante la conducta irregular de la entidad, Agrega, que pese a que la paciente fue atendida en el servicio de urgencias tanto en la clínica de Dapa, como en la Clínica Rey David, y que fue sometida a un conjunto de exámenes orientados hacia tal propósito, hubo un retardo excesivo e injustificado en el diagnóstico porque se dejaron de practicar oportunamente los procedimientos indicados por la ciencia médica para confirmar el cuadro clínico especifico. Reitera que, la conducta omisiva de la entidad demandada disminuyó las oportunidades para que la señora Nubia Elvira sobreviviera, toda vez que, si bien no puede considerarse probada la relación de causalidad entre la actitud omisiva de la entidad demandada y la muerte de la paciente, considera la parte accionante que sí está claramente acreditada

aquélla que existe entre dicha actitud (conducta omisiva) y la frustración de su chance de vida. Reitera que, no fue el tratamiento con midazolam y haloperoidol las causas de la muerte de Nubia Elvira, sino la falta del oportuno tratamiento con las medicinas correctas, debido al mal diagnostico en ausencia de un examen y el tiempo en que transcurre recluida en 11 J.C.R. Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 19 PBX. 5878750 Ext. 12761 www.procuraduria.gov.co PROCURADURIA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO Expediente No. (66921) 760012331000201100032-01 una Clínica con un objeto social diferente al de la atención en salud para las personas con diagnósticos de meningitis.

2. CONSIDERACIONES DEL MINISTERIO PÚBLICO 2.1. Problema jurídico.

Puede ser expresado en los siguientes términos:  Está circunscrito, a establecer si le asiste responsabilidad administrativa y patrimonial a las instituciones prestadoras de servicios de salud accionadas, por los perjuicios materiales y morales y, el daño antijurídico alegados por la parte actora, como consecuencia da la presunta falla en la prestación del servicio médico que ocasionó la muerte de la señora Nubia Elvira Alvarado Muñoz, ocurrida el 21 de febrero del 2009 en la Clínica Rey David del Departamento del Valle del Cauca.  Si el diagnóstico realizado por el personal médico en la Clínica Rey David fue acertado

y el tratamiento fue oportuno y adecuado conforme a la patología padecida por la señora Nubia Elvira Alvarado (q.e.p.d.).  Si la conducta del personal médico y de las instituciones demandas fue omisiva en la utilización de los recursos médicos y científicos, con los cual se le privó a la paciente fallecida la oportunidad de recuperar su salud .  Establecer si la parte demandante atendió en debida forma la carga de probar la existencia del daño padecido y el nexo de causalidad con el fin de atribuir responsabilidad a las entidades demandadas. 2.2. Material probatorio Para efectos de este concepto, el Ministerio Público considera pertinentes tener como respaldo, el siguiente material probatorio arrimado al proceso. 12 J.C.R. Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 19 PBX. 5878750 Ext. 12761 www.procuraduria.gov.co PROCURADURIA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO Expediente No. (66921) 760012331000201100032-01 -Documentales  Copia informal de historia clínica No. 6692443, emitida por la Clínica Rey DavidCosmitet Ltda. (fls.13-24, 37 y 89 Cdno ppal.) (fl.149 Cdno No. 2).  Copia informal de historia Clínica No. 66929443. emitida por la E.S.E Hospital 3 San Roque -Pradera. (fl. 25-26 Cdno. Ppal.) (fl. 55-57 Cdno No. 2)

 Copia informal de historia Clínica No.66929443, emitida por la Clínica San José de Cali. (fls. 27-35 Cdno. Ppal.) (fl. 76-82 Cdno No. 2)  Informe de patología remitido por el Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses, con fecha de 14 de mayo de 2009. (fl. 90 Cdno Ppal.)  Informe Pericial de Necropsia No. 2009010176001000437, suscrito por la U. Básica de Cali. (fl. 91-94i y 125 Cdno Ppal.) (fl. 50-54 Cdno de pruebas).  - Testimoniales Durante el trámite procesal se recepcionaron las siguientes declaraciones: Declaración de la señora Gloria Fanny Rengifo Urrego, (fl. 65-68 cuaderno de pruebas). Declaración de la señora Mónica Tafur Rengifo (fls. 67-68 del cuaderno de pruebas). Declaración de la señora María Lucero Quintero Benítez (fls. 69-71 del cuaderno de pruebas). 2.3. Caso concreto De inicio, es menester advertir que los demandantes acudieron a la jurisdicción Contencioso Administrativa a través de la acción de reparación directa, con el fin de que se declare administrativa y extracontractualmente responsable a las demandas por los perjuicios causados con motivo del fallecimiento de la señora Nubia Elvira Alvarado Muñoz, ocasionado por la presunta falla en la prestación del servicio médico hospitalario en hechos ocurridos el 21 de febrero del 2009 en los centros hospitalarios anteriormente referenciados y ubicados en la ciudad de Cali (Valle).

13 J.C.R. Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 19 PBX. 5878750 Ext. 12761 www.procuraduria.gov.co PROCURADURIA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO Expediente No. (66921) 760012331000201100032-01 2.3.1. Pues bien, al respecto, sobre la responsabilida