PGN - DELITO DE CONCUSION Conductas rectoras del tipo

Bogotá, D.C., 3 de septiembre de 2001. Concepto No. 0 18 -1ª IJP

Señor Doctor Don :

LUIS CAMILO OSORIO ISAZA

Fiscal General de la Nación

E. S. D.

REF: Única Instancia No. 5212.

Contra: ARNALDO JOSE ROJAS TOMEDES

Gobernador del Departamento de Guainía.

Delitos: Concusión y Cohecho propio..- ROBERTO C. ELJACH GUERRA, en mi condición de Procurador Primero Delegado para la Investigación y el Juzgamiento Penal, obrando como Ministerio Público en el expediente de la referencia, adelantado contra el doctor ARNALDO JOSE ROJAS TOMEDES, Gobernador del Departamento de Guainía, con el respeto acostumbrado, procedo a emitir concepto precalificatorio dentro del expediente de la referencia, descorriendo el traslado que para alegar de conclusión señala el artículo 393 del C. de P. P.

No se observa causal de nulidad alguna que invalide lo actuado.

I.- ANTECEDENTES: El expediente No. 5212, que nos ocupa, surgió del proceso No. 4052, que adelanta la Fiscalía General de la Nación por presuntas irregularidades en el proceso de elección de JAIRO HERNAN BENJUMEA como Gerente de la Lotería “La Nueve Millonaria de la Nueva Colombia Ltda.”, en cuanto se sostiene que recibieron beneficios los Gobernadores de Casanare, Arauca,

Putumayo, Vaupés, Vichada, Guaviare, Amazonas y Guainía, quienes

conformaban la junta de socios de la mencionada lotería. En ese asunto fueron vinculados mediante indagatoria BERNABE SILVA MECHE, GILBERTO PULIDO PERDOMO, HERNANDO GONZALEZ VILLAMIZAR, JOSE ARCESIO MURILLO RUIZ y ARNALDO JOSE ROJAS TOMEDES, este último en su condición de Gobernador del Departamento de Guainia. La Fiscalía les resolvió la situación jurídica absteniéndose de imponer medida de aseguramiento en su contra. En el desarrollo de la investigación No. 4052, se allegó como prueba trasladada el Acta de Entrevista de colaboración eficaz, sostenida el 10 de mayo de 2000, por el señor ELKIN ANTONIO CONTENTO SANZ, exgerente de la Lotería “La 9 Millonaria”, con la Fiscal Segunda de la Unidad Anticorrupción de Bogotá, dentro del proceso que se le adelantaba por defraudaciones a esa entidad, en donde sostuvo que por haber declarado la caducidad de un contrato de publicidad que había celebrado la administración anterior con la empresa “Todo producciones Ltda.” , fue objeto de presiones y amenazas de parte del doctor ARNALDO JOSE ROJAS TOMEDES, de su hermano ARIEL ROJAS TOMEDES y del Congresista ALFREDO COLMENARES CHIA, quienes le manifestaron que tenían interés en dicho contrato y perderían mucho dinero con la declaratoria de caducidad. Refiriéndose aquí al Contrato de prestación de servicios publicitarios No. 039 del 4 de noviembre de 1998, suscrito entre

el Sr. GERMAN GARCIA GARCIA, Gerente General de la “Lotería Nueve Millonaria de la Nueva Colombia Ltda.” y el señor LODWING OTERO MUÑOZ, Representante Legal de la Sociedad Todo Producciones Ltda. En virtud de lo anterior, el Gobernador ARNALDO JOSE ROJAS TOMEDES fue escuchado en ampliación de indagatoria, y el 28 de septiembre de 2000, la Fiscalía decidió romper la unidad procesal, para que se investigara por separado este último hecho, por no tener relación con la conducta punible conocida, ni un propósito final que las unificara y por tal motivo compulsó las copias respectivas que dieron lugar al proceso No.

5212. En este nuevo expediente se continuó la instrucción contra el Gobernador ARNALDO JOSE ROJAS TOMEDES por los hechos relacionados con el mencionado contrato de prestación de servicios 2 publicitarios No. 039 del 4 de noviembre de 1998; la situación jurídica le fue resuelta el 18 de mayo de 2001, absteniéndose de proferir en contra suya medida de aseguramiento.

El 6 de agosto de 2.001, fue cerrada la fase instructiva y se corre el correspondiente traslado para alegar.

II.- ACERVO PROBATORIO: Del material probatorio recaudado durante la etapa procesal que avanza, se

destaca lo siguiente: 1.- Prueba documental: a) En noviembre 7 de 2000, se acreditó la calidad de Gobernador del Departamento de Guainía del doctor ARNALDO JOSE ROJAS TOMEDES, desde el 2 de enero de 1998, por elección popular (fls. 71,

a 73 cuad. Copias 1). b) El cuaderno anexo No. 2 contiene copia del Contrato de prestación de servicios publicitarios No. 039 del 4 de noviembre de 1998, suscrito entre el Gerente General de la “Lotería Nueve Millonaria de la Nueva Colombia Ltda.”, y el Representante Legal de la Sociedad Todo Producciones Ltda. con sus antecedentes y soportes, documentación que también se encuentra en el cuaderno anexo No. 1 por haber sido enviada por el Gerente de la Lotería La Nueve Millonaria. Se advierte que el referido contrato No. 039 de 1998, dio lugar a una demanda ejecutiva que aquella firma promovió contra la lotería en referencia, ante el Tribunal Administrativo de Cundinamarca, Sección Tercera Sub. Sección B, teniendo como título ejecutivo no solo este contrato sino también su acta de liquidación, realizada por mutuo acuerdo entre las 3 partes, en donde consta que la Lotería La Nueve Millonaria, sociedad contratante, adeuda a la firma contratista “Todo Producciones Ltda.”, la suma de $933.862,68. 2) Prueba Pericial: Obra el dictamen rendido por el funcionario comisionado del Cuerpo Técnico de Investigaciones LUIS ERNESTO RICO PARRA, quien aportó los siguientes documentos que conforman los cuadernos anexos 3 y 4: Las Inspecciones Judiciales que practicó en las firmas “Kawa Inversiones S.A” y “D2 Publicidad”, empresas que manejaron la pauta publicitaria de los sorteos de la Lotería “La Nueve Millonaria” en la prensa y la televisión,

atendiendo contrato suscrito con la firma “Todo Producciones Ltda”; Inspección Judicial en la Administración Hotelera Dann Limitada (Hotel Dann Carlton) de Bogotá, con el fin de establecer en diciembre de 1999 o enero de 2000, quienes participaron en la reunión o desayuno que se dice se realizó en ese Hotel, en donde estuvieron ELKIN CONTENTO y JULIO CESAR DIAZ, diligencia que arrojo resultados negativos pues no existe ningún registro con esos nombres; Consultó y obtuvo copia de los archivos pertinentes en la Cámara de Comercio de Bogotá, la Lotería la Nueve Millonaria, los Bancos Colpatria y Ganadero. Señala en su informe las siguientes conclusiones (fls. 248 a 255 cuad. copias 1): a.- No existe evidencia que se haya realizado un desayuno o reunión de trabajo en el Hotel Dann de la Calle 104 con carrera 15 de Bogotá, en donde hubieran estado ELKIN CONTENTO y JULIO CESAR DIAZ. b.- La firma TODO PRODUCCIONES LTDA. no funciona desde hace mas de dos años en la dirección que figura en los documentos relacionados con 4 el contrato No. 039 de 1998, con la Lotería La Nueve Millonaria, ni se tuvo noticia del paradero de sus socios, de su sede actual y de su representante

legal LUDWIN OTERO MUÑOZ.

Atendiendo la información obtenida en la Cámara de Comercio, señala lo siguiente: Desde 1998 la empresa TODO PRODUCCIONES LTDA no ha renovado su matrícula mercantil; se constituyó mediante Escritura Pública No. 05689 del

10 de noviembre de 1992, con un capital social de $1.000.000; el objeto son las asesorías en comercialización y producción y realización de comerciales para radio, cine, televisión, avisos publicitarios en prensa, revistas periódicos y afines; Su objeto social se amplió en la Escritura No. 1521 del 25 de marzo de 1994, a producción de programas para radio, televisión y cine, comercialización y distribución de productos para publicidad, comercialización de viajes y excursiones, arrendamientos y pueden formar parte de otras sociedades; su capital social se aumentó de $1.000.000 a $12.000.000; Con Escritura No. 1521 del 25 de marzo de 1994, se volvió a ampliar su objeto social a la importación de aeronaves e implementos y repuestos para éstas y se mantuvo su capital social en $12.000.000; y En la Escritura 1380 del 4 de agosto de 1998, los socios existentes cedieron la totalidad de las cuotas a LUDWIN OTERO MUÑOZ y JORGE MARTINEZ SUAREZ; cada uno queda con un 50%; se mantiene el objeto social y se aumenta el capital de $12.000.000 a $50.000.000. c.- Las empresas denominadas “D2 Publicidad” y “Kawa Inversiones S.A.”, tuvieron participación en el desarrollo del contrato de publicidad suscrito por la “Lotería La Nueve Millonaria” con la empresa “Todo Producciones”, consistente en pautar publicidad en radio, prensa, revistas y televisión, conforme al pago de las facturas que estas empresas les 5 expidieran; no existe evidencia de que hubiera girado dinero alguno por

cualquier concepto a favor de los señores ARNALDO JOSE ROJAS TOMEDES, ARIEL ROJAS TOMEDES o ALFREDO COLMENARES CHIA. d.- Con la revisión de los documentos y las respuestas que le dieron los señores CESAR EMILIO CAGUA FORERO, Representante legal para la época del contrato de publicidad de KAWA INVERSIONES S.A. y MARTHA CECILIA DIAZ MANRIQUE, representante legal de D2 Publicidad, pudo establecer que el señor ARIEL ROJAS TOMEDES sí tenía injerencia en la empresa denominada Todo Producciones Ltda. Dice sobre el particular lo siguiente: “Ambos representantes legales coinciden en afirmar que el señor ARIEL ROJAS era consultado por el Representante legal de TODO PRODUCCIONES, señor Ludwin Otero, en lo referente a los pagos que esta debía hacer.” Agrega: “Dentro de la Inspección en KAWA INVERSIONES S..A. se encontraron tres cartas en las que KAWA INVERSIONES S..A. cobra a TODOPRODUCCIONES los dineros adeudados y en el destinatario están registrados los nombres de ARIEL ROJAS con copia a ARNALDO ROJAS TOMEDES, Gobernador del Departamento de Guainía. (Véase folios 3, 4, 5 y 6 del Cuaderno de Anexos No. 1)”. e.- Las firmas KAWA INVERSIONES S.A. y D2 Publicidad, firmaron una “CARTA DE COMPROMISO” con la empresa “Todo Producciones Ltda.”, los días 22 y 23 de octubre de 1998, respectivamente, donde se

comprometen a manejar la pauta publicitaria de TODO PRODUCCIONES LTDA. a cambio del pago anticipado de esta. f.- La Lotería “La Nueve Millonaria” realizó pagos a otras empresas por cuenta de los embargos realizados a la cuenta de Todo Producciones, así:

FERNANDO CALDERON ESPAÑA $187.125.000

JULIO CESAR DIAZ $390.000.000

LUIS ERNESTO GARCIA BARON $15.135.000.

6 3.- Prueba Testimonial: A.- ELKIN CONTENTO SANZ (fls. 66 y ss. cuad. Copias 1) fue Gerente General de la Lotería “La Nueve Millonaria” de diciembre de 1998 a junio de 1999; conoció al señor ARNALDO ROJAS TOMEDES en los últimos años, dada su condición de Gobernador de Guainía y Presidente de la Junta de socios de esa Lotería. Se ratifica en los cargos que ante la Fiscal Segunda Anticorrupción le hizo a este funcionario, a su hermano ARIEL ROJAS TOMEDES, al Representante a la Cámara por el Departamento de Arauca ALFREDO COLMENARES CHIA y al abogado JULIO CESAR DIAZ. El contrato de publicidad con la empresa “Todo Producciones” había sido celebrado por el anterior Gerente de la Lotería en referencia. Declaró su caducidad al observar que fueron llamadas a concursar mediante invitación pública 3 empresas a saber: KAWA INVERSIONES S.A., D2 Publicidad y “Todo Producciones Ltda.”; le fue adjudicado a este último, pero descubrió que el contrato era atendido por las dos primeras.

En los días siguientes a haber declarado la caducidad del contrato de publicidad celebrado por esa Lotería con la empresa “Todo Producciones” por un valor cercano a los tres mil millones de pesos, se acercó a su oficina el representante legal de esta empresa en compañía del señor ARIEL ROJAS TOMEDES y este último le reclamó que no podía declarar la caducidad de dicho contrato porque en él tenían intereses “las personas a las que he sindicado en esta declaración, y que no me convenía declararme enemigo de su hermano el Gobernador…” Días después de haber declarado ante la Fiscal 2ª, sostuvo varias reuniones personales con el señor ARNALDO ROJAS TOMEDES, “en las cuales me manifestó que el contrato que yo había declarado caducidad era de su propiedad y del doctor ALFREDO COLMENARES CHIA, que yo sabía que él como Representante a la Cámara de la región poseía mucha influencia y me podía tratar de sacar de la Nueve Millonaria, también fui citado por el señor Alfredo Colmenares en la oficina de la Casa Fiscal 7 de Arauca en donde me manifestó que había invertido mucho dinero consiguiendo ese contrato y que yo debía retractarme en la declaración de caducidad del mismo, porque él no estaba dispuesto a perder todo el dinero que había invertido”. Igualmente fue invitado por el señor ARNALDO ROJAS TOMEDES a su apartamento en el norte de la ciudad de Bogotá, a desayunar, “con el objetivo en dicha reunión de persuadirme para que no declarara la caducidad de dicho contrato y me manifestó que si no desistía de esto, él iba a hacer hasta lo imposible por sacarme de la lotería…”

También fue citado a Unicentro a la cafetería que queda al frente del Superley, por los señores ARNALDO y ARIEL ROJAS TOMEDES, ALFREDO COLMENARES y el abogado JULIO CESAR DIAZ, “en dicha reunión los cuatro me manifestaron que este contrato era de ellos, que las utilidades se las tenían que repartir entre los cuatro y me ofrecieron algún dinero para que yo retirara la caducidad del contrato…” Precisa que el señor ARNALDO JOSE ROJAS TOMEDES “Si me ofreció dinero, primero me ofreció 100 millones de pesos en el apartamento de él aquí en Bogotá, en el Norte de la ciudad, cuando fui a desayunar… posteriormente me ofreció 200 millones de pesos en compañía de su hermano Ariel Rojas Tomedes y el Abogado Julio Cesar Díaz y el doctor Alfredo Colmenares, en el centro comercial Unicentro, en la cafetería que queda al frente del Superley.” B) LODWING OTERO MUÑOZ (fls. 105 y ss. cuad. Copias 1), socio y Representante Legal de la firma Todo Producciones Ltda., hace un relato de cómo adquirió esta empresa dedicada a la publicidad, que había sido adquirida desde 1993 por el señor BERNARDO ORTIZ, amigo de la familia; admite que acudió a las firmas “Kawa Publicidad” y “D2 Producciones” para contratar servicios necesarios para la creación de los comerciales; el doctor JULIO CESAR DIAZ ha sido su abogado ante la declaratoria de caducidad del contrato de publicidad 039; no conocía personalmente a

8 ARNALDO ni a ARIEL ROJAS TOMEDES, ni éste estuvo presente en las reuniones que se hicieron en la sede de la Lotería la 9 Millonaria. C) JULIO CESAR DIAZ PERDOMO (fls. 117 y ss. cuad. Copias 1), abogado litigante, intervino como apoderado del señor OTERO MUÑOZ en el trámite de la vía gubernativa ante la declaratoria de caducidad del contrato de publicidad que tenía suscrito con la “Lotería La 9 Millonaria”; también instauró la acción contencioso administrativa previa la utilización del mecanismo de tutela y formuló denuncia penal y queja disciplinaria. Conoce de tiempo atrás a ELKIN CONTENTO, como Gerente de la Lotería “La 9 Millonaria”; también a ARNALDO ROJAS TOMEDES, a su hermano ARIEL ROJAS TOMEDES y a ALFREDO COLMENARES CHIA, pero no es cierto que se hubiera reunido con ellos en donde también hubiera estado presente el señor ELKIN CONTENTO, como este último lo afirma. Esta manifestación la atribuye a un ánimo vengativo del señor CONTENTO. Admite que estuvo reunido en dos o tres ocasiones con el señor CONTENTO en su oficina y en otra oportunidad estuvieron desayunando en el Hotel Dann de Bogotá de la Calle 104 con carrera 15, tratando de llegar a un arreglo “La pretensión de ELKIN era que no no peliara con él, que no le fregara la vida, que aceptara un pago parcial de deudas que yo reclamaba, en ese entonces por $1.200.000, aproximadamente de

Todoproducciones, que él después me ayudaba”. Esta oferta no la aceptó porque implicaba el pago de la deuda debida sin los intereses, con un 10 % de retención, que eran aproximadamente 120 millones por cláusula penal pecuniaria y sin honorarios o costas procesales; después el señor CONTENTO forzó a OTERO MUÑOZ para que le revocara el poder, aprovechando que estaba agobiado por las deudas económicas porque lo tenían demandado los otros operadores de publicidad. Recuerda que ELKIN CONTENTO sostenía que LODWING OTERO MUÑOZ era un testaferro de ARNALDO ROJAS TOMEDES en el contrato de publicidad, lo que no cree porque conoce desde años atrás al señor 9 OTERO como avezado comerciante que hace importaciones desde Alemania. D) RICARDO SILVA BURGOS (fls. 171 Y SS. cuad. Copias1) se desempeñó como Jefe de Recursos Administrativos de la Lotería La 9 Millonaria; explica que se declaró la caducidad del contrato de publicidad con la firma “Todo Producciones Ltda. “, porque se estaba ejecutando irregularmente. Esa decisión fue recurrida en reposición por el apoderado de la firma Dr. JULIO CESAR DIAZ PERDOMO quien ejerció presión para que se revocara. Conoce al ex Gobernador ARNALDO ROJAS TOMEDES, aunque no tenía ninguna relación con él y solo se saludaban en los pasillos; también conoce a su hermano ARIEL ROJAS pero ignora si éste visitaba o no las oficinas de la Lotería y si tuvo o no algún vinculo con la firma Todo Producciones

Ltda. Jamás se reunió con ARNALDO ROJAS y ALFREDO COLMENARES; ignora si los hermanos ROJAS TOMEDES tuvieron alguna relación con LODWING OTERO MUÑOZ, como también si estos o el abogado DIAZ PERDOMO le hicieron o no algún ofrecimiento a ELKIN CONTENTO para que no declarara la caducidad del contrato; desconoce si ARIEL ROJAS TOMEDES u otra persona tenían intereses en el contrato de publicidad No. 039. E) CESAR EMILIO CAGUA FORERO (fls. 264 s.s.Cuad. de copias 13), Gerente de la empresa de publicidad Kawa, sostiene que la firma Todo Producciones Ltda., o más exactamente el señor BERNARDO ORTIZ, los contrató para el manejo de una publicidad que tenía con la Lotería La 9 Millonaria; lo único que el declarante le exigió fue la cancelación anticipada, una vez se iniciara la pauta. Inicialmente fueron muy cumplidos en el pago pero después se atrasaron con el argumento que tenían problemas jurídicos 10 con la Lotería la 9 Millonaria, lo que los motivó a iniciar los cobros jurídicos por la vía civil. Ante la insistencia para el cobro requirieron a LODWING y a BERNARDO para que les abonaran o les cancelaran y “LODWING OTERO nos decía que tenía que hablar con ARIEL ROJAS para que le prestara o le ayudara con plata para abonar la deuda, por esta razón y en vista que en varias o en dos ocasiones nos decía lo mismo, le mandamos comunicaciones a él y a ARIEL para que nos ayudaran en el pago.” Que

esa es la referencia que tiene del señor ARIEL ROJAS. F) GERMAN GARCIA GARCIA (fls. 268 Y SS. Cuad. de copias 1), se desempeñó como Gerente de la Lotería la 9 Millonaria; fue nombrado el 5 de junio de 1998 y destituido el 16 de diciembre del mismo año; se limitó a firmar el contrato de publicidad con Todo Producciones, previa delegación que hizo en el Subgerente Jurídico JOSE POLICARPO REUTO MANOSALVA para que se encargara de la convocatoria respectiva, de estudiar las propuestas y en si para que realizara el procedimiento que finalizó con la celebración de ese contrato; al asumir como Gerente advirtió situaciones anómalas como la existencia de una nómina paralela con supuestos asesores que ni siquiera él como Gerente conocía y se dedicó a hacer su desmonte inmediato. El señor ARIEL ROJAS TOMEDES en varias oportunidades estuvo visitándolo en su oficina en La Lotería la Nueve Millonaria por ser su amigo de la infancia; además el declarante fue su abogado y ARIEL era hermano del Gobernador que lo había propuesto en el cargo de Gerente de esa Lotería, pero no le consta que éste o el doctor ARNALDO tuvieran algún interés en el contrato de Todoproducciones y aparentemente nada tenían que ver con dicha contratación. Le consta que el Subgerente Jurídico JOSE POLICARPO REUTO MANOSALVA y los hermanos ROJAS TOMEDES tuvieron trato de amistad

e incluso el señor REUTO MANOSALVA y ARIEL ROJAS trabajaron juntos en la Cooperativa interregional “Conico” (sic). 11 G) ANA VICTORIA ARIAS DE FARFAN (fls. 273 y ss. Cuad. de copias 1), se desempeñó como Secretaria de la Lotería La Nueve Millonaria por un período de 7 años y medio, habiendo firmado contrato el 4 o 5 de mayo de

1992. No se dio cuenta que el señor ARIEL ROJAS TOMEDES o su hermano ARNALDO hubieran estado interesados en el contrato de publicidad que La Lotería donde laboraba suscribió con Todo Producciones Ltda.; conoció al señor LODWIN OTERO porque iba a hablar con el Gerente, pero jamás vio a éste último reunido con los hermanos ARIEL y

ARNALDO ROJAS TOMEDES.

H) MARTHA CECILIA DIAZ MANRIQUE (fls. 278 a 279 Cuad. de copias 1), trabaja en Caracol radio y es la representante Legal de la empresa D2 Publicidad; su vínculo con la Lotería La Nueve Millonaria fue al parecer a finales de 1998, a través de Todo Producciones Ltda., donde BERNARDO ORTIZ los contactó para que por su empresa manejaran la parte de publicidad con Caracol, RCN. Olímpica, Súper, Todelar, La Z, VW, Radionet y Radio Santa Fe. Los pagos en el mes de diciembre de 1998, fueron muy demorados y por esto les manifestó que no iba a continuar con la responsabilidad de ordenar

a esos medios, que si querían solo le siguieran comprando la publicidad con Caracol y Radionet. No conoce al señor ARNALDO ROJAS TOMEDES, ni le consta que tuviera alguna injerencia en este contrato en cambio a ARIEL ROJAS TOMEDES siempre lo mencionaba BERNARDO ORTIZ cuando le hacían los cobros, diciendo que no había hablado aún con el señor ARIEL “ que él nos va a ayudar, que no se que.”.

4.- INDAGATORIA:

12 El doctor ARNALDO ROJAS TOMEDES en diligencia de ampliación (fls. 14 y ss. Cuad original 1) al ser interrogado por las imputaciones que le hizo el señor ELKIN CONTENTO, aclara que en alguna ocasión y con antelación a ser Gobernador del Departamento de Guainía, fue Jefe de Recursos Humanos de la Lotería La 9 Millonaria. Después, como miembro de la Junta directiva de esa Lotería, dada su condición de Gobernador, no influyó en los contratos que allí se celebraron e Ignora en esa época con quien contrataba la publicidad la Lotería La Nueve Millonaria y tampoco conocía nada de la empresa Todo Producciones Ltda. Distingue a ELKIN CONTENTO con quien no mantuvo buenas relaciones porque el indagado fue el único que no votó por él para el cargo de Gerente de esa Lotería y porque también el doctor ARNALDO ROJAS fue la persona que lo denunció a la opinión pública y ante la Procuraduría por el fraude que cometió el señor CONTENTO con un billete de la lotería. Acepta que en su apartamento se reunió en algunas ocasiones con el señor

CONTENTO, porque éste le pidió su respaldo en la Gerencia de la lotería. Desconoce que su hermano hubiera tenido algún contrato con la Lotería en mención. III.- CONSIDERACIONES DE LA PROCURADURIA DELEGADA: De conformidad con lo planteado en precedencia, este Ministerio Público enfoca su análisis de la siguiente forma: 1.- De la Tipicidad del comportamiento investigado: Como lo señaló el señor Fiscal General de la Nación en la resolución del 18 de mayo de 2001, que se abstuvo de imponer medida de aseguramiento en contra del doctor ARNALDO JOSE ROJAS TOMEDES, como Gobernador del Departamento de Guainía, el objeto de esta investigación se concreta a 13 establecer si este funcionario incurrió en posible conducta delictual contra la administración pública por los hechos que denuncia el señor ELKIN ANTONIO CONTENTO SANZ, ex Gerente de la Lotería “Lotería Nueve Millonaria de la Nueva Colombia Ltda.” En este caso, el comportamiento denunciado se adecúa a los tipos penales de CONCUSION y COHECHO PROPIO descritos en los siguientes términos por el Código Penal de 1980, que era el estatuto vigente para la época de los hechos: ART. 140. Modificado por la Ley 190/95, arts. 18 y 21: “CONCUSION. El servidor público que abusando de su cargo o de sus funciones constriña o induzca a alguien a dar o prometer al mismo servidor o a un tercero, dinero o cualquier otra utilidad indebidos, o los solicite, incurrirá en prisión de cuatro (4) a ocho (8) años, multa de

cincuenta (50) a cien (100) salarios mínimos legales mensuales vigentes, e interdicción de derechos y funciones públicas por el mismo término de la pena principal.” ART. 141. Modificado por la Ley 190/95, arts. 18 y 22: “COHECHO PROPIO. El servidor público que reciba para sí o para otro dinero u otra utilidad, o acepte promesa remuneratoria, directa o indirectamente, para retardar u omitir un acto propio de su cargo, o para ejecutar uno contrario a sus deberes oficiales, incurrirá en prisión de cuatro (4) a ocho (8) años, multa de cincuenta (50) a cien (100) salarios mínimos legales mensuales vigentes, e interdicción de derechos y funciones públicas por el mismo término de la pena principal.” 14 Al entrar en vigencia el nuevo Código Penal (Decreto 599 de 2000), sigue considerando punible esta clase de conductas en los artículos 404 y 405. No sería aplicable al procesado la nueva normatividad sustantiva, atendiendo el principio rector de legalidad que contempla el artículo 6 del nuevo estatuto penal, en la medida en que los nuevos cánones contienen sanción más gravosa a sus infractores. La concusión está constituida por un grave atentado contra la Administración Pública, en la medida en que el agente que realiza el comportamiento abusa del cargo o de la función que el Estado le ha confiado para obtener un provecho indebido. En el cohecho propio los verbos rectores son recibir y aceptar. La recepción de la dádiva o la aceptación de la promesa están encaminadas a

la ejecución de una acción ilegal que puede ser el no cumplimiento del deber o la ejecución de un acto contrario a las normas legales. 2De la Responsabilidad del funcionario investigado: Determinada en las anteriores condiciones la Tipicidad de los hechos materia de esta investigación, corresponde a esta Procuraduría Delegada conceptuar sobre la responsabilidad que en los mismos pueda atribuirse al doctor ARNALDO JOSE ROJAS TOMEDES, en su calidad de Gobernador del Departamento de Guainía, por elección popular, para la época de los hechos, teniendo en cuenta que el artículo 395 del Código de Procedimiento Penal señala dos formas de calificación: resolución de acusación o preclusión de la instrucción. Con fundamento en el artículo 397 ibídem, es requisito sustancial para dictar resolución de acusación que “esté demostrada la ocurrencia del hecho y exista confesión, testimonio que ofrezca serios motivos de 15 credibilidad, indicios graves, documento, peritación o cualquier otro medio probatorio que señale la responsabilidad del sindicado”. En el caso sub-exámine considera esta Procuraduría Delegada que se debe precluir la instrucción en favor del doctor ARNALDO ROJAS TOMEDES al advertir que no se reúnen los requisitos para proferir en su contra resolución de acusación, porque no está probada la ocurrencia del hecho de los presuntos delitos de CONCUSION y COHECHO PROPIO denunciados por el señor ELKIN ANTONIO CONTENTO SANZ, ex Gerente de la Lotería “La 9 Millonaria”, y no existe confesión, testimonio que ofrezca serios motivos de credibilidad, indicios graves, documento, peritación o

cualquier otro medio probatorio que señale la responsabilidad del sindicado, como autor o partícipe de tales conductas punibles. Según el acervo probatorio recaudado, el señor CONTENTO SANZ es el único testigo directo de esos presuntos hechos, pero como lo señaló el señor Fiscal General de la Nación en su providencia del 18 de mayo de 2001, al resolver la situación jurídica del sindicado doctor ARNALDO ROJAS TOMEDES, este testimonio “se insinúa sospechoso por aparecer como una retaliación ante el episodio delictuoso en que se vio envuelto en la Lotería la 9 Millonaria, que motivó su detención” y resulta llamativo que solo haga las imputaciones delictivas el 10 de mayo de 2000, cuando su desfavorable situación jurídica podía mejorarse obteniendo beneficios por colaboración, y no en la época en que se declaró la caducidad del contrato (enero 12 de 1999) y se produjeron los supuestos delitos de concusión y cohecho propio. No es entonces un testimonio que sea de fiar y que se tenga como suficiente para tomar una decisión tan severa y seria como lo es una resolución de acusación, pues tal declaración por lo menos admite dudas para su credibilidad. En cuanto al doctor RICARDO SILVA BURGOS, declaró no tener conocimiento de algún ofrecimiento hecho al señor ELKIN ANTONIO CONTENTO SANZ, por parte de ARNALDO JOSE ROJAS TOMEDES, de su hermano ARIEL ROJAS TOMEDES ni del Congresista ALFREDO COLMENARES CHIA, e ignora también si los hermanos ROJAS TOMEDES

16 tuvieron algún tipo de amistad o mantuvieron alguna relación con el señor LODWING OTERO MUÑOZ, Representante Legal de la Sociedad Todo Producciones Ltda., con quien el señor GERMAN GARCIA GARCIA, en su calidad de Gerente General de la “Lotería Nueve Millonaria de la Nueva Colombia Ltda.”, suscribió el Contrato de prestación de servicios publicitarios No. 039 del 4 de noviembre de 1998. También ignora si los hermanos ROJAS TOMEDES le hicieron o no algún ofrecimiento al señor CONTENTO SANZ, frente a la caducidad de ese contrato que había decretado. Como Jefe de Recursos Administrativos de la Lotería “La 9 Millonaria”, solo le consta que se declaró la caducidad del contrato de publicidad con la firma “Todo Producciones Ltda.”, porque se estaba ejecutando de manera irregular y que esta decisión fue recurrida en reposición por el apoderado de la firma Dr. JULIO CESAR DIAZ PERDOMO quien ejerció presión para que se revocara. ESTA DECLARACIÓN NO APORTA NADA A LA INVESTIGACIÓN Y SIN EMBARGO ES CITADA POR EL SEÑOR

ELKIN ANTONIO CONTENTO SANZ COMO UN TESTIGO QUE

CORROBORARÍA SUS AFIRMACIONES.

Luego de la definición de la situación jurídica del doctor ARNALDO JOSE ROJAS TOMEDES, fueron recepcionados los testimonios de CESAR EMILIO CAGUA FORERO y MARTHA CECILIA DIAZ MANRIQUE, en su orden, Representantes Legales de las firmas “Kawa Inversiones S.A” y “D2 Publicidad”, empresas que manejaron la pauta publicitaria de los

sorteos de la Lotería “La Nueve Millonaria de la Nueva Colombia Ltda.”, en la prensa y la televisión, atendiendo el contrato suscrito con la firma “Todo Pro