PGN - Documento 201603101154571

PROCURADURÍA DELEGADA PARA LA MORALIDAD PÚBLICA Radicación # 162-139059-2006

Implicado Hernando Posso Parales Cargo y entidad Alcalde Municipal de Arauca Informe De oficio Fecha hechos 23 de noviembre del 2004 Asunto Fallo de primera instancia Bogotá, D.C. 18 de septiembre de 2008

I. ASUNTO Procede la Delegada de conformidad con el artículo 170 de la Ley 734 del 2002, a proferir fallo de primera instancia en la investigación disciplinaria que se adelanta en contra del señor HERNANDO POSSO PARALES, en su condición de Alcalde Municipal de Arauca, por posibles irregularidades en el ejercicio de sus funciones.

II. ANTECEDENTES El 29 de junio del 2006, esta Delegada ordenó la apertura de investigación disciplinaria en contra del señor HERNANDO POSSO PARALES, en su condición de Alcalde Municipal de Arauca, por posible omisión de la licencia y permisos ambientales en la licitación pública GL-003 del 2004 y la celebración del contrato de obra No. 205 del 23 de noviembre del 2004. (Fls. 215-218, cuaderno 1) El 22 de noviembre del 2007, se le formularon cargos al disciplinado, los cuales le fueron notificados personalmente el 18 de diciembre del 2007, en diligencia que se surtió en la Procuraduría Regional de Arauca. Decisión contra la cual no presentó descargos, según constancias del 1° de febrero y 12 de marzo del 2008, de la Procuraduría Regional de Arauca y la Coordinadora del Grupo de Correspondencia

de esta entidad, respectivamente. (fls. 142-146, 157, 163-166, cuaderno 2) El 16 de mayo del 2008, se corrió traslado para alegatos de conclusión; los cuales fueron presentados por el disciplinado el 29 de mayo del 2008, a través de apoderado a quien le otorgó poder el 23 de mayo del 2008, en el Juzgado Laboral de Arauca. (fls. 167, 174-178 y 186, cuaderno 2)

III. IDENTIDAD DEL INVESTIGADO HERNANDO POSSO PARALES, identificado con la cédula 17.584.601, elegido popularmente Alcalde Municipal de Arauca, para el período constitucional 2004 – 2007; del cual tomó posesión el 19 de diciembre del 2003, ante el Juzgado Primero Promiscuo Municipal de Arauca. (Fls. 241-245, cuaderno 1)

IV. SINOPSIS DEL CARGO IMPUTADO Al disciplinado HERNANDO POSSO PARALES, se le formuló el siguiente cargo

único: PD Moralidad Pública 1 Exp. 162139059-06 FARC/revisaCPTF/proyectaMGL Haber presuntamente adelantado la licitación pública GL-003 del 2004 y celebrado el contrato de obra No. 205, el 23 de noviembre del 2004, para la construcción, dotación y establecimiento de un centro de conservación de especies nativas de flora y fauna en el municipio de Arauca, sin obtener previamente la licencia y permisos ambientales, es decir, la debida planeación y con posible violación de los principios de economía y responsabilidad previstos en la Ley 80 de 1993; así como el artículo

3° del decreto No. 1180 del 2003. La falta se calificó provisionalmente como gravísima de conformidad con lo dispuesto en el numeral 30 del art. 48 de la Ley 734 del 2002, cometida a título de dolo. Como normas posiblemente infringidas se le citaron los artículos 6°, 123 y 209 de la Constitución Política; los numerales 3 y 7 del artículo 25 y numeral 5 del artículo 26 de la Ley 80 de 1993, y el artículo 3° del decreto 1180 del 2003.

IV. ALEGATOS DE CONCLUSIÓN El 29 de mayo del 2008, el disciplinado, a través de apoderado, alegó lo siguiente:

1. Las licencias ambientales se solicitan cuando se efectúan proyectos, obras y/o actividades que afecten los recursos naturales renovables y del medio ambiente en la explotación de hidrocarburos, explotación minera, construcción de carreteras, puertos marítimos, vías férreas, aeropuertos internacionales, generación de energía nuclear u otros, cosa diferente a un centro de conservación el cual busca conservar las especies nativas de flora y fauna del municipio a la luz del decreto 1220 del 2005, que en sus artículos 8° y 9° señala cuáles son las obras para las cuales es exigible la licencia ambiental.

2. Aporta el auto No. 120.05-05-2002 de la Corporación Autónoma de la Orinoquía, por medio del cual se archiva un expediente seguido en contra de la administración municipal, respecto a un caso de omisión de permisos ambientales.

V. FUNDAMENTOS DE LA DECISIÓN Precisión metodológica.

La Delegada procede al análisis de las pruebas allegadas al proceso y proferir fallo de primera instancia. Para tal fin, en primer término se ocupará de i) la competencia para conocer del presente asunto; en seguida, se analizarán ii) los fundamentos jurídico y fáctico y la conducta del disciplinado con el fin de establecer su responsabilidad disciplinaria. i) Competencia. La Delegada es competente para proferir fallo de primera instancia en el proceso que se adelanta en contra del señor HERNANDO POSSO PARALES, en su condición de Alcalde Municipal de Arauca, por posibles irregularidades en ejercicio de sus funciones, en virtud del artículo 25 del decreto 262 del 2000. ii) Fundamentos jurídicos y fácticos. PD Moralidad Pública 2 Exp. 162139059-06 FARC/revisaCPTF/proyectaMGL En materia disciplinaria la falta se estructura a partir de la infracción del deber funcional, pues quienes ejercen la función pública, deberán desempeñar su empleo, cargo o función consultando permanentemente los intereses del bien común, teniendo siempre presente que los servicios que prestan constituyen el reconocimiento y efectividad de un derecho y no liberalidad del Estado, conforme lo prevén los numerales 8 y 15 del artículo 34 de la Ley 734 del 2002, Código Disciplinario vigente para la época de los hechos. Conforme con lo anterior, sea lo primero advertir que no le asiste razón al apoderado del disciplinado en sus alegatos de conclusión, en el sentido que la norma aplicable al caso concreto es el decreto 1220 del 21 de abril del 20051, que dispone en el

artículo 7º que estarán sujetos a licencia ambiental únicamente los proyectos, obras y actividades que se enumeran en los artículos 8º y 9º del mismo decreto, pues si bien es cierto que dicha norma derogó el decreto 1180 del 10 de mayo de 2003 , este último es el aplicable en el caso concreto, teniendo en cuenta que los hechos que se le reprocharon al disciplinado POSSO PARALES en el pliego de cargos, son del año 2004, esto es, haber presuntamente adelantado el proceso de licitación pública GL003 del 2004 y celebrado el contrato de obra pública No. 205 del 23 de noviembre del 2004, para la construcción, dotación y establecimiento de un centro de conservación de especies nativas de flora y fauna en el municipio de Arauca, sin obtener previamente la licencia y permisos ambientales”,en vigencia del decreto 1180 del 10 de mayo de 2003 Igual consideración surge del auto No. 120.05-05-2002 de la Corporación Autónoma de la Orinoquía, el cual además de haber sido expedido el 29 de julio del 2005 en vigencia del decreto 1220 del 21 de abril del 2005, no corresponde al sujeto ni los hechos investigados, y aún siendo así, se refiere a una medida administrativa cuya finalidad difiere de las adoptadas en el proceso disciplinario. Visto lo anterior, de acuerdo con el material probatorio recaudado, esta Delegada procederá al análisis de las pruebas allegadas al proceso, para determinar la responsabilidad del disciplinado.

1. Está probado que el 23 de noviembre del 2004, HERNANDO POSSO PARALES,

en su calidad de Alcalde Municipal de Arauca, previa licitación pública GL-003-2004, celebró el contrato de obra pública No. 205, que le fue adjudicado mediante resolución No. 826 del 5 de noviembre del 2004, a la Unión Temporal U.T. Reforestamos, para la construcción, dotación y establecimiento de un centro de conservación de especies nativas de flora y fauna en el municipio de Arauca. (Fls. 29-37 y 65-66, cuaderno 1) El valor del contrato se pactó en la suma de mil noventa y siete millones cuatrocientos dieciocho pesos ($1.097.000.418.oo); y plazo de ejecución de la totalidad de la obra en tres (3) meses, contados a partir de la fecha de la firma del acta de iniciación por parte del interventor de la obra.

2. Así mismo, se ha demostrado que tanto para el proceso de licitación pública como para la celebración del contrato, la administración previamente no contó con la 1 Por medio del cual se reglamenta el Título VIII de la Ley 99 de 1993, sobre licencias ambientales. Publicado en el Diario Oficial 45890 de abril 25 de 2005.

PD Moralidad Pública 3 Exp. 162139059-06 FARC/revisaCPTF/proyectaMGL licencia y permisos ambientales, de conformidad con el artículo 3° del decreto No. 1180 del 20032, que dispone: “Artículo 3°. Concepto y alcance de la licencia ambiental. La licencia ambiental es la autorización que otorga la autoridad ambiental competente para la ejecución de un proyecto, obra o actividad, la cual sujeta al beneficiario

de ésta, al cumplimiento de los requisitos, términos, condiciones y obligaciones que la misma establezca en relación con la prevención, mitigación, corrección, compensación y manejo de los efectos ambientales del proyecto, obra o actividad autorizada. La licencia ambiental llevará implícitos todos los permisos, autorizaciones y/o concesiones para el uso, aprovechamiento y/o afectación de los recursos naturales renovables, que sean necesarios para el desarrollo y operación del proyecto, obra o actividad. La licencia ambiental deberá obtenerse previamente a la iniciación del proyecto, obra o actividad.”

3. Obran además en el proceso las siguientes pruebas que permiten concluir, sin lugar a dudas, que el disciplinado HERNANDO POSSO PARALES, omitió la licencia y permisos ambientales previstos en el artículo 3° del decreto No. 1180 del 2003: El 1° de junio del 2005, la Corporación Autónoma Regional de la Orinoquía – CORPORINOQUIA, mediante auto No. 120.05-05-163, dispuso iniciar los trámites correspondientes a la solicitud presentada por la secretaría de obras públicas municipal de Arauca, para obtener la autorización de aprovechamiento forestal único, en terrenos de dominio público y propiedad privada por obras de utilidad pública e interés social, del Centro de Conservación de Especies Nativas – Contrato No. 205 del 2004, de la Alcaldía Municipal de Arauca. (fls. 114-116, cuaderno 2) Lo anterior, con fundamento en el decreto 1220 del 2005, que no era la norma vigente para la época de los hechos, justamente por ser la petición posterior a la

celebración del contrato, y teniendo en cuenta que el peticionario, Secretaría de Obras Públicas de la Alcaldía Municipal de Arauca, adjuntó el formato AF-UP, radicado No. 0726 del 27 de mayo del 2005, para el “Aprovechamiento Forestal Único en terrenos de dominio público y propiedad privada por obras de utilidad e interés social.” El 7 de julio del 2005, los Procuradores Regional y Judicial Agrario y Ambiental de Arauca, practicaron visita de campo al lugar donde se pretendía construir por parte de la administración municipal de Arauca, un parque para la conservación de especies nativas de flora y fauna, a la que también asistieron el Contralor Municipal, el Coordinador del Cuerpo Técnico de Investigaciones de Arauca y el Director Regional de CORPORINOQUIA Arauca. (Fls. 16-18, cuaderno original 1) En el lugar se observó lo siguiente: 2 Vigente para la época de los hechos, “Por el cual se reglamenta el Título VIII de la Ley 99 de 1993 sobre Licencias Ambientales. PD Moralidad Pública 4 Exp. 162139059-06 FARC/revisaCPTF/proyectaMGL i) una excavación de una profundidad aproximada de tres metros en un área de una hectárea aproximadamente, es decir existía un movimiento de tierra de importante consideración; ii) el señor director de Corporinoquia Arauca, informó que en este sitio se proyecta por parte de la administración del municipal, construir el parque para la conservación de especies nativas de flora y fauna, para lo cual había solicitado a Corporinoquia la licencia ambiental o los permisos que se

requieren para esta clase de proyectos; iii) a la fecha la Corporación aún no había otorgado ningún permiso ambiental, dado que la documentación se envió de Corporinoquia Arauca a Corporinoquia Yopal, con el fin de que la dirección general de la entidad se pronunciara al respecto. El 18 de julio del 2005, mediante auto No. 200-05-05-0527, el Director General de la Corporación Autónoma Regional de la Orinoquía – CORPORINOQUIA, dispuso iniciar el trámite de solicitud presentada por la Alcaldía de Arauca, para la obtención de los permisos ambientales a que haya lugar, para la puesta en marcha del Centro de Conservación de Especies Nativas de Flora y Fauna, en el municipio de Arauca, Departamento de Arauca; así como efectuar la visita de inspección ocular al lugar donde se desarrollará el proyecto y emitir el concepto técnico correspondiente. (Fls. 23-24, cuaderno 1) Es decir, que las obras se contrataron e iniciaron sin que previamente se hubieren obtenido los permisos y licencias ambientales, teniendo en cuenta que según acta firmada por la Secretaria de Obras Públicas municipal, el contratista y el interventor de las obras, estas se iniciaron el 19 de enero del 2005. (FL. 56, cuaderno 1) Respecto de los hechos materia de investigación, en versión libre del 22 de agosto del 2006, el señor HERNANDO POSSO PARALES, manifestó: (fls. 4-8, anexo 5) “Es evidente que mucho antes de suscribirse el Contrato 205 del 2004, la administración municipal a mi cargo solicitó ante la entidad competente

Corporinoquia Dirección General, con sede en Yopal – Casanare y Corporinoquia regional con sede en el Municipio de Arauca – Capital, todo lo atinente, lo atinente (sic), lo relacionado con el inicio de los trámites de legalización del centro de conservación de especies nativas, de flora y fauna (…) es evidente que el Municipio presentó oportunamente la solicitud correspondiente a la obtención de las Licencias Ambientales requeridas por la ley. (…). Por último destacar que pese a que mi administración presentó en tiempo las solicitudes de rigor hasta el día de hoy 22 de agosto de 2.006, Corporinoquia aún no se ha pronunciado del único permiso requerido el del Aprovechamiento Forestal (…) en relación con la segunda fase, se prevé la tala, reubicación y sustitución de algunos árboles, según los estudios y plan de manejo ambiental existente y que obran en Corporinoquia, así las cosas, mi administración se ha visto avocada a retrazar la construcción de la segunda fase en evidente perjuicio generado por la no expedición oportuna dentro de los términos de ley por parte de la citada autoridad ambiental (…).” Como se observa, tales afirmaciones están lejos de contribuir a desvirtuar los hechos, contrario sensu, confirman lo establecido por este Despacho, en el sentido PD Moralidad Pública 5 Exp. 162139059-06 FARC/revisaCPTF/proyectaMGL de que la administración celebró el contrato de obra pública No. 205 del 23 de noviembre del 2004, sin obtener previamente la licencia y permisos ambientales, previstos en el artículo 3° del decreto 1180 del 2003, según el cual la licencia

ambiental deberá obtenerse previamente a la iniciación del proyecto, obra o actividad. Así las cosas, y no habiendo presentado el disciplinado descargos ni aportado o solicitado la práctica de las pruebas para desvirtuar las conductas se le imputan, no cabe duda que el señor HERNANDO POSSO PARALES, en calidad de Alcalde Municipal de Arauca, adelantó el proceso de licitación pública GL-003 del 2004 y celebró el contrato de obra pública No. 205 del 23 de noviembre del 2004, para la construcción, dotación y establecimiento de un centro de conservación de especies nativas de flora y fauna en el municipio de Arauca, sin obtener previamente la licencia y permisos ambientales, es decir, la debida planeación y con posible violación de los principios de economía y responsabilidad previstos en la Ley 80 de 1993; así como el artículo 3° del decreto No. 1180 del 2003. En consecuencia, dado que el señor HERNANDO POSSO PARALES, desconoció sus deberes funcionales, deberá responder por sus actuaciones, en consideración a que en derecho disciplinario el bien jurídico tutelado es el correcto ejercicio de la función pública, el cual se quebranta con la infracción sustancial de los deberes que le corresponde observar a quien ejerce funciones públicas; es decir, que la configuración de la falta disciplinaria se origina en la infracción de los deberes de que era titular el disciplinado, en su condición de Alcalde Municipal de Arauca.

5. Hechas las anteriores precisiones no cabe la menor duda que el disciplinado

HERNANDO POSSO PARALES incurrió en la falta disciplinaria descrita en el numeral 30 del artículo 48 de la Ley 734 del 2002, que tipifica como falta gravísima: “Intervenir en la tramitación, aprobación, celebración o ejecución de contrato estatal (…) sin la previa obtención de la correspondiente licencia ambiental.” Por lo tanto, el comportamiento funcional del señor HERNANDO POSSO PARALES, es sustancialmente ilícito y doloso, dado que en materia disciplinaria la falta se estructura a partir de la violación del deber funcional y teniendo en cuenta que era plenamente capaz de comprender la ilicitud de sus comportamientos y conocía las implicaciones legales de su actuar contrario a derecho, conducta voluntaria que merece un reproche jurídico. Así las cosas, encuentra este Despacho la violación por parte del disciplinado de los artículos 6°, 123 y 209 de la Constitución Política; los numerales 3 y 7 del artículo 25 y numeral 5 del artículo 26 de la Ley 80 de 1993 y el artículo 3° del decreto 1180 del 2003. Sanción a imponer Por encontrarse probada la responsabilidad y con fundamento en las pruebas allegadas a la investigación, el Despacho considera que se dan los presupuestos para emitir fallo sancionatorio en contra del señor HERNANDO POSSO PARALES, en su condición de Alcalde Municipal de Arauca. En consecuencia, tratándose de una falta objetivamente gravísima cometida a título de dolo, se le sancionará con destitución del cargo e inhabilidad general para PD Moralidad Pública 6 Exp. 162139059-06 FARC/revisaCPTF/proyectaMGL

ejercer funciones públicas por el término de cinco (10) años, de conformidad con el numeral 2° del artículo 44 de la ley 734 del 2002. En mérito de lo expuesto, el Procurador Delegado para la Moralidad Pública, RESUELVE PRIMERO: DECLARAR DISCIPLINARIAMENTE RESPONSABLE al señor HERNANDO POSSO PARALES, identificado con cédula 17.584.601, en su condición de Alcalde Municipal de Arauca; y en consecuencia, sancionarlo con destitución del cargo e inhabilidad general para ejercer funciones públicas por el término de diez (10) años, de conformidad con los hechos y lo expuesto en la parte motiva de la presente providencia.

SEGUNDO: NOTIFICAR PERSONALMENTE la presente decisión al señor HERNANDO POSSO PARALES o su apoderado, haciéndoles saber que contra la misma procede el recurso de apelación, el cual podrán interponer ante la Sala Disciplinaria de la Procuraduría General de la Nación, de conformidad con lo dispuesto por el decreto 262 del 2000 y la Ley 734 del 2002; actuación que adelantará el Centro de Notificaciones de esta entidad , para lo cual la Unidad Coordinadora para la Contratación Estatal le dará prioridad a los trámites pertinentes.

TERCERO: RECONOCERLE PERSONERÍA al doctor Roberto Carlos Blanco Ariza, identificado con cédula 77.188.217 y T.P. No. 109.697 del C. S. de la J., para actuar como apoderado del señor HERNANDO POSSO PARALES, conforme al poder otorgado.

CUARTO: La Unidad Coordinadora para la Contratación Estatal de esta entidad,

adelantará las gestiones administrativas de rigor.

QUINTO: En firme esta decisión líbrense las comunicaciones respectivas para su ejecución, así como a la Oficina de Registro y Control de esta Entidad, para lo de su competencia.

NOTIFÍQUESE, COMUNÍQUESE Y CÚMPLASE

FERNANDO ALBERTO RODRÍGUEZ CASTRO

Procurador Delegado para la Moralidad Pública PD Moralidad Pública 7 Exp. 162139059-06 FARC/revisaCPTF/proyectaMGL