PGN - Documento 201603102320093

DEPENDENCIA: Procuraduría Delegada para la Economía y la

Hacienda Pública RADICACIÓN: 085-11.035/02

DISCIPLINADO: Fernando Carvajal Niño

CARGO y ENTIDAD: Secretario de Hacienda del Departamento de Nariño

QUEJOSO De oficio

FECHA DE LA QUEJA: Mayo 28 de 2002

FECHA DE LOS HECHOS: Vigencia 1998 - 31 de diciembre del 2000

ASUNTO: Fallo Segunda Instancia

Bogotá D.C. 7 junio de 2004

1. ANTECEDENTES La Procuraduría Regional de Nariño, mediante oficio No 319 de febrero 4 del 2004, remitió las presentes diligencias para que por competencia se resuelva, el Recurso de Apelación interpuesto contra el fallo de Primera Instancia No 051 de diciembre 12 de 2003, dictada por esta Procuraduría Regional, por medio de la cual, sancionó al doctor FERNANDO CARVAJAL NINO, en su calidad de Secretario de Hacienda Departamental, con multa de treinta (30) días del salario mensual devengado para la época de los hechos, equivalentes a la suma $ 2.678.984. ( folios 89 al 96)

2. CARGOS Mediante auto del 5 de noviembre del 2002, la Procuraduría Regional de Nariño, formuló cargos al doctor FERNANDO CARVAJAL NIÑO, en su condición de Secretario de Hacienda Departamental, respectiva así: ( folios 36 al 39).

Por cuanto no habría dirigido y controlado la aplicación de las normas y la evaluación

de los procedimientos de orden contable, presupuestal, de tesorería y en general del sistema financiero del Departamento de Nariño, ni ejerció el debido control financiero y económico del mismo presupuesto para las vigencias fiscales 1998 y 1999. La anterior imputación se revela de las circunstancias conforme a las cuales la ejecución presupuestal de la Gobernación del Departamento de Nariño, a 31 de diciembre de 1998, en el rubro B deuda pública tenía una apropiación asignada de $ 1 6.584.725.298, sin embargo a 31 de diciembre de esa anualidad, sin que mediara adición o acrecimiento alguno del rubro, la ejecución fuera la suma de 8.091.801.250, por manera que se advierte un saldo negativo de $ 1.507.075.952,oo. Igual sucedió en la Ejecución Presupuestal vigencia 1999, DEUDA PUBLICA rubro B, tenía una asignación de $ 1.973.355.950, sin embargo a 31 de diciembre de esa anualidad, aparece ejecutada la suma de $ 1.982.047.491, por manera que se advierte un saldo negativo de $ 8.691.541.00. En la anterior comprensión se ejecutaron recursos superiores a los presupuestados, lo que implicaría falta de presupuesto y desde luego de disponibilidad presupuestal, así como de un efectivo control financiero y económico. NORMAS QUEBRANTADAS CONSTITUCIÓN POLÍTICA.- Artículo 6.- Los particulares solo son responsables ante las autoridades por infringir la Constitución y las Leyes. Los servidores públicos lo son por la misma causa y por omisión o extralimitación en el ejercicio de sus funciones.

Artículo 123.- inciso segundo. Los servidores públicos están al servicio del Estado y la comunidad, ejercerán sus funciones en la forma prevista en la Constitución, la ley y el reglamento.

DECRETO 111 DE 1996

Artículo 71 " Todos los actos administrativos que afectan las apropiaciones presupuestales deberán contar con certificado de disponibilidad previos que garanticen la existencia de apropiación suficiente para atender esos gastos. En consecuencia ninguna autoridad podrá contraer obligaciones sobre apropiaciones inexistentes, o en exceso del saldo disponible ..."

DECRETO 1029 DE 1995.- FUNCIONES DEL SECRETARIO DE HACIENDA

2 Numeral 11.- "Dirigir y controlar la aplicación de normas y evaluar los procedimientos de orden contable, presupuestal y de tesorería y en general del sistema financiero adoptado por el Departamento." LEY 200 DE 1995 Articulo 40. LOS DEBERES. Son deberes de los servidores públicos los siguientes. Numeral 2°. Cumplir con diligencia, eficiencia e imparcialidad el servicio que le sea encomendado y abstenerse de cualquier acto que implique omisión o ejercicio indebido del cargo o función. Numeral 3° Ejecutar los presupuestos correspondiente y cumplir las leyes y normas que regulen el manejo de los recursos económicos públicos o afectos al servicio público.

3. DESCARGOS Notificada personalmente a la doctora T ANIA JANETH CHA VES CAICEDO, designada defensora de oficio del implicado FERNANDO CARVAJAL NIÑO, solicitó se absuelva a su defendido por ausencia de responsabilidad, argumentando que el Departamento del Nariño le toco pagar gran cantidad de demandas de tutelas

falladas por diferentes juzgados del Departamento de Nariño que no estaban presupuestadas, que a la Secretaría de Hacienda le correspondió pagar intereses Bancarios muy elevados por la deuda que el Departamento tenía en varios Bancos de la Ciudad de Pasto. Que con la aplicación de la ley 550 reestructuración de pasivos en 2001, fue cuando el Departamento pudo contar con capacidad de pago y de esa manera pudo salir del desajuste financiero que estaba pasando el Departamento de Nariño. Sostiene la defensora de oficio, que su defendido en ningún momento ha infringido las normas sustantivas relacionadas en el Código Disciplinario Único y que nunca obró en forma dolosa, que se atendió la situación administrativa de acuerdo a las dificultades económicas que el departamento estaba pasaba. 3 En la etapa de descargos se practicaron pruebas solicitadas por la defensa y decretadas oficiosamente por la Procuraduría.

4.- ALEGATOS DE CONCLUSIÓN.

Después de permanecer el expediente por 5 días en la Secretaria, la señora Defensora de oficio presentó sus alegatos de conclusión. Se refiere la defensora de oficio en su escrito a la visita realizada por la Procuraduría a la Secretaría de Hacienda de la Gobernación de Nariño, en donde sostiene que la Subsecretaria de Presupuesto manifiesta que “los únicos documentos que se pudieron encontrar hasta la fecha, fueron los libros de ejecución presupuestal de los años 1998 -1999". Sostiene la defensora de oficio, que debe tenerse en cuenta que para esa fecha el Departamento atravesaba por una crisis económica y se tenia que dar prioridad al

pago de salarios mediante la interposición de tutelas de los jubilados del Departamento, y al pago de créditos que existían en los diferentes Bancos de la ciudad, lo cual también consta en los documentos que están extraviados y lo mismo que son pruebas fehacientes para este asunto. Termina la defensora de oficio recurriendo a una causal de exclusión de responsabilidad a favor de su defendido, solicitando precluir la investigación.

5. CONSIDERACIONES DE LA PROCURADORA REGIONAL La Procuradora Regional de Nariño, no acepta las explicaciones presentadas por la apoderada de oficio del doctor FERNANDO CARVAJAL NIÑO, por cuanto no habría dirigido y controlado la aplicación de las normas y la evaluación de los procedimientos de orden contable, presupuestal, de tesorería y en general del sistema financiero del Departamento de Nariño, ni ejerció el debido control financiero y económico del mismo presupuesto para las vigencias fiscales 1998 y

1999. 4 La anterior imputación se revela de las circunstancias conforme a las cuales la ejecución presupuestal de la Gobernación del Departamento de Nariño, a 31 de diciembre de 1998, en el rubro B deuda pública tenía una apropiación asignada de $ 6.584.725.298, sin embargo a 31 de diciembre de esa anualidad, sin que mediara adición o acrecimiento alguno del rubro, la ejecución fuera la suma ,de 8.091.801.250, por manera que se advierte un saldo negativo de $ 1.507.075.952,oo. Igual sucedió en la Ejecución Presupuestal vigencia 1999, DEUDA PUBLICA rubro B, tenía una asignación de $ 1.973.355.950, sin embargo a 31 de diciembre de esa

anualidad, aparece ejecutada la suma de $ 1.982.047.491, por manera que se advierte un saldo negativo de $ 8.691.541.00. En la anterior comprensión se ejecutaron recursos superiores a los presupuestados, lo que implicaría falta de presupuesto y desde luego de disponibilidad presupuestal, así como de un efectivo control financiero y económico. Manifiesta el aquo que de acuerdo con las pruebas aportadas al proceso, puede fácilmente constatarse que en la Ejecución Presupuestal de Gasto, comprendida entre enero a diciembre de 1998 y enero a diciembre de 1999, el saldo ejecutado fue superior a la apropiación inicial, sin encontrar adición presupuestal o un crédito que justificara el saldo negativo en el presupuesto. No acepta tampoco el argumento de la defensora del implicado FERNANDO CARVAJAL NIÑO, que para la época de los hechos, el Departamento de Nariño, atravesaba una de sus peores crisis económicas, lo que se vino a reflejar en las acciones de tutela interpuestas por los jubilados para efecto de que se paguen las mesadas atrasadas, sin embargo ello no obsta, para que el jefe de la Secretaría de Hacienda del Departamento dispusiera la ejecución de un valor totalmente superior a lo presupuestado, tanto en las vigencias 1998 y 1999. Si bien es cierto fueron varias las acciones de tutela, presentadas la verdad es que las mismas ordenan pagar lo adeudado, pero en la medida que se logre recursos previa la gestión presupuestal por parte del ordenador del gasto y de quienes están comprometidos en la actividad fiscal del Departamento, de ninguna manera puede

rebasarse los limites propios de las disposiciones presupuestales para 5 pagar obligaciones contraídas en su momento, ni tampoco el Juez de Tutela lo ordena. Tampoco se puede admitir las causales de exclusión de responsabilidad en el sentido que el implicado actuó con la convicción errada e invencible de que su conducta no constituye falta disciplinaría y que se hizo en cumplimiento de una orden legitima de autoridad y con las formalidades legales. Sostiene el Aquo que si se tiene en cuenta las funciones atribuidas al titular de la Secretaría de hacienda del Departamento, previstas en el Decreto 1029 de 1995, se llega fácilmente a la conclusión que la dirección y el control necesarios en lo que hace a la aplicación de las normas y procedimientos contables, presupuéstales y de tesorería estuvieron ausentes como se refleja en la ejecución presupuestal de las vigencia 1998 y 1999. La falladora de instancia impuso sanción al doctor FERNANDO CARVAJAL NIÑO, consistente a treinta (30) días de salario mensual devengado. En la providencia de turno se indicó que la conducta del servidor público fue contraria en derecho y lesiva para el Departamento, debido al cargo directivo que ocupó y el impacto social que causa el manejo irregular del presupuesto, de una entidad pública tan importante como lo es el Departamento del Nariño.

6. APELACIÓN Mediante escrito del tres (3) de febrero de 2004, la apoderada de oficio del implicado FERNANDO CARVAJAL NIÑO, interpuso recurso de apelación contra la providencia del 12 de diciembre de 2003, en el que solicita se proceda a revocarla por las

siguientes razones: 1.- EI señor Fernando Carvajal Niño tenía un grupo de colaboradores los cuales tenían funciones contables, el jefe de presupuesto era el encargado de autorizar las disponibilidades presupuestales. 2.- Que su defendido actuó en cumplimiento de una orden legitima. 3.- Que en los medios probatorios no solo la responsabilidad es del señor Fernando Carvajal sino de otros funcionarios que trabajan con el Secretario de Hacienda. 6

7. CONSIDERACIONES DEL PROCURADOR DELEGADO.

Al no observarse la concurrencia de las causales de nulidad de las contempladas en el artículo 131 de la ley 200 de 1995 y que no ha prescrito la acción disciplinaria, esta instancia procederá al estudio pertinente. Análisis de esta Instancia. Al disciplinado FERNANDO CARVAJAL NIÑO, se le citaron como normas sustantivas infringidas, entre otras, el artículo 71 del Decreto 111 de 1996, en cuanto a que todos los actos administrativos que afectan las apropiaciones presupuestales deberán contar con el certificado de disponibilidad presupuestal que garantice la existencia de apropiación suficiente para atender estos gastos. Disposición que hace posible el juicio de tipicidad respectivo. Ahora bien, las glosas las dirige el a quo al hecho de que el doctor FERNANDO CARVAJAL NINO, en su condición de Secretario de Hacienda Departamental de Nariño, no habría dirigido y controlado la aplicación de las normas y la evaluación de los procedimientos de orden contable, presupuestal, de tesorería y en general del sistema financiero del Departamento de Nariño, ni ejerció el debido control financiero y económico del mismo presupuesto para las vigencias fiscales 1998 y 1999.

Observa el Despacho que para corroborar los hechos se allegaron al expediente, entre otros, los siguientes documentos: -Informe del hallazgo encontrado por la Contraloría General de la República en la ejecución presupuestal de la Gobernación de Nariño para la vigencia fiscal 1999, (folios 1 al 4). -.Copia de la ejecución de gastos de enero a diciembre de 1999, ( folio 5) -.Informe del hallazgo encontrado por la Contraloría General de la República en la ejecución presupuestal de la Gobernación de Nariño para la vigencia fiscal 1998, (folios 12 al 15). 7 -.Copia de la ejecución de gastos de enero a diciembre de 1998, ( folio 16) -.Decreto 1029 de octubre 25 de 1995, por la cual es establecen las funciones generales de la Secretaría de Hacienda del Departamento ( folio 17). -.Declaración rendida por el señor Julio Ignacio Achicanoy Achicanoy, funcionario de la Contraloría quien se ratifica respecto al contenido de los informes presentados ( folio 26). -Acta de visita especial practicada el 8 de septiembre del 2003 en la Secretaría de Hacienda del Departamento -oficina de Presupuesto (folio 76). -.Oficio de fecha 15 de octubre de 2003, suscrito por la Subsecretaria de Presupuesto, Clara Eugenia Pase Martínez ( folios 77 al 81) Es evidente para el Despacho, que se ejecutaron recursos superiores a los presupuestados lo que implicaría falta de presupuesto y desde luego de disponibilidad presupuestal, teniendo en cuenta que el Certificado de Disponibilidad

Presupuestal es un documento mediante el cual se garantiza la existencia de apropiación disponible y libre de afectación para la asunción de un gasto y con el se puede evitar exceder el monto respecto de las apropiaciones presupuestales, Al igual que la falta de un efectivo control financiero y económico de los recursos del Departamento, por parte del titular de la Secretaría de Hacienda Pública Departamental, como una de sus funciones establecidas en el Decreto 1029 del 25 de octubre de 1995. Ahora bien el manejo de los recursos públicos es formal, exigente y legal y no se les puede dar el tratamiento de patrimonio privado ( informal, irreglado, inconsulto etc) pues precisamente se trata de bienes comunes, de ahí la denominación" Hacienda Pública" y es por dicha actitud displicente y omisiva en virtud de sus atribuciones, que se le glosa y se le deduce responsabilidad disciplinaria. En cuanto al argumento de la defensora de oficio que fueron varias las tutelas presentadas en contra del Departamento, y que debía darse el pago de salarios 8 ordenadas en dichas acciones, no quiere decir que debían rebasarse los limites propios de las disposiciones presupuestales, si bien es cierto la acción de tutela ordena pagar lo adeudado, pero en la medida en que se logre obtener recursos, debido a la gestión realizada por el ordenador del gasto y sus colaboradores, en ningún momento el Juez de Tutela ordena que se pague por encima de las apropiaciones presupuestales, por lo tanto no se puede admitir la causal de exclusión de responsabilidad que alega la defensora de oficio en el sentido que su defendido actuó con la convicción errada e invencible de que su conducta no constituye falta

disciplinaria y que se hizo en cumplimiento de una orden legitima de autoridad y con las formalidades legales. Es inadmisible que el comportamiento del implicado Fernando Carvajal Niño, se halla configurado por error de derecho, como lo sostiene el fallador de primera instancia, pues para desempeñar un cargo como lo es el de Secretario de Hacienda Departamental de tanta importancia, y que se requiere de calidades y requisitos, que quien lo ostenta debe conocerlos, al igual que las funciones establecidas en el Decreto 1029 de 1995, requisitos y calidades que el implicado poseía, al punto que permaneció en el cargo desde el 21 de marzo de 1997 al 31 de diciembre del 2000, periodo importante, como para desconocer dichas funciones, en consecuencia hay lugar a deducir responsabilidad disciplinaria. Por lo tanto este Despacho comparte en su integridad lo decidido por la Procuradora Regional de Nariño en el fallo de primera instancia, razón por la cual se procede a confirmarlo. Por lo anteriormente expuesto, EL PROCURADOR DELEGADO PARA LA ECONOMIA y LA HACIENDA PUBLICA, RESUELVE: PRIMERO: CONFIRMAR B Fallo de Primera Instancia No 051, proferido el día 12 de diciembre de 2003, mediante el cual la Procuraduría Regional de Nariño sancionó con multa de $ 2.678.984.00 equivalente treinta (30) días de salario devengado por el implicado FERNANDO CARVAJAL NIÑO, identificado con cedula de ciudadanía número 12.962.529, en su condición de Secretario de Hacienda Departamental de Nariño para la época de los hechos, suma que deberá consignar en la Tesorería del

lugar, de conformidad con lo establecido en el artículo 70 del Decreto 2170 de 1992. 9

SEGUNDO: Por la Unidad Coordinadora Administrativa "UCA" comuníquese esta decisión a la División de Registro y Control de la Procuraduría General de la Nación y dense los avisos legales pertinentes. Cumplido lo anterior, en la Oficina de origen se archivará el expediente.

TERCERO: Comisionar a la señora Procuradora Regional de Nariño, con amplias facultades incluida la de subcomisionar, para que notifique en legal forma, esta providencia, y tome las medidas necesarias para su ejecutoriedad.

CUARTO: Contra la presente decisión no procede recurso alguno por la vía gubernativa.

NOTIFIQUESE Y CÚMPLASE

ANDRÉS VARELA ALGARRA

Procurador Delegado Exp. 085 -11.035/02 AA-65 10