PGN - FALLA EN LA PRESTACION DEL SERVICIO MEDICO - Según la jurisprudencia del consejo de estad

ACCION DE REPARACION DIRECTA-Contra el hospital universitario Erasmo Meoz por falla en el servicio médico y mala práctica médica que causaron graves lesiones permanentes a un menor de edad REGIMEN DE RESPONSABILIDAD SUBJETIVA-Falla en la prestación del servicio médico FALLA EN LA PRESTACION DEL SERVICIO MEDICO-Según la jurisprudencia del consejo de estado requiere la comprobación de una falla probada del servicio En este escenario, se advierte que la jurisprudencia consolidada por el Consejo de Estado en relación con la responsabilidad del Estado por la prestación del servicio de salud corresponde a un régimen de naturaleza subjetiva, por lo cual, para su configuración, se requiere de la comprobación de una falla probada del servicio. En consecuencia, se ha determinado que quien alegue que existió un defecto en la prestación del servicio médico asistencial, tiene el deber de acreditar dicha irregularidad, así como también el daño y el nexo causal entre aquélla y éste. RESPONSABILIDAD MEDICA-La carga de la prueba recae en cabeza del demandante de probar el nexo causal según la jurisprudencia del consejo de estado Igualmente, en el ámbito de la responsabilidad médica de las entidades públicas, se ha establecido que la carga existente en cabeza de la parte demandante, de probar el nexo causal, se modera mediante la aceptación de la prueba indirecta de este elemento de la responsabilidad, a través de indicios, al tiempo que no se requiere certeza en la determinación de la causa, sino que se admite la acreditación de una causa probable. RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL DEL ESTADO-Elementos estructurales Ahora bien, para que se declare la responsabilidad del Estado es necesario que se

verifique la estructuración de los elementos o presupuestos de todo juicio de esta naturaleza, es decir, debe demostrarse el daño como primer elemento de responsabilidad, así como la imputación fáctica y jurídica del mismo a la administración pública demandada, donde se determina la causa eficiente del daño, el fundamento o régimen de responsabilidad aplicable. DAÑO-Definición El daño se encuentra definido como un evento que genera una afectación o detrimento a los intereses de una persona, y de forma directa ocasiona una lesión o perjuicio; no obstante, este concepto ha sido ampliado por la doctrina en el sentido de incluir la función preventiva respecto a las amenazas a las cuales se puedan ver enfrentados los bienes jurídicos.

DAÑO ANTIJURIDICO-Noción PROCURADURIA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO Expediente No. (65641) 540012333000201300272-02

CONCEPTO No. 119 /2020

Bogotá, D.C 4 de diciembre de 2020

SEÑORES

CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCIÓN TERCERA SUBSECCIÓN A Consejera Ponente: Doctora María Adriana Marín EXPEDIENTE: 540012333000201300272-02 (65641)

ACCIÓN: REPARACIÓN DIRECTA – FALLA MÉDICA

ACTOR: ÁLVARO JOSÉ NAVARRO Y OTROS

DEMANDADO: DEPARTAMENTO DE SANTANDER - ESE

HOSPITAL UNIVERSITARIO ERASMO MEOZ SAN JOSE DE CUCUTA Sentido del concepto: Solicitud de CONFIRMAR la sentencia recurrida. / Régimen

de naturaleza subjetiva / Análisis del caso en el marco de la falla del servicio médico en la modalidad de probada / No se probó la falla en la prestación del servicio médico hospitalario / La actuación de las instituciones y médicos tratantes se ajustó a los protocolos de la lex artis / El daño irrogado devino de las complicaciones propias de la patología de base de la paciente afectada/ No se encontraron probados los elementos que atribuyan responsabilidad civil a las instituciones y médico demandados / El daño padecido por la menor no tuvo su origen en la conducta y actuar de los galenos. El Ministerio Público presenta a consideración de la Sala concepto en el proceso de la referencia, teniendo en cuenta que la función de la Procuraduría General de la Nación se centra en la vigilancia del cumplimiento del orden jurídico, además de la protección del patrimonio público, y de los derechos y las garantías fundamentales.

1. ANTECEDENTES 1.1. Síntesis del caso Mediante apoderado el señor ALVARO JOSÉ NAVARRO Y OTROS, en ejercicio de la acción de reparación directa contenida en el Artículo 140 C.P.A.C.A., contra el Departamento de Santander, Hospital Universitario Erasmo Meoz San José de Cúcuta, con el fin de que se declare administrativa y patrimonialmente responsable a las entidades demandadas, por los daños materiales, morales -objetivos y subjetivados2 J.C.R. (rev.2) Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co

Carrera. 5 No. 15-80 Piso 19 PBX. 5878750 Ext. 12761 www.procuraduria.gov.co

PROCURADURIA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO Expediente No. (65641) 540012333000201300272-02 fisiológicos y daño a la vida de relación actuales y futuros y demás perjuicios causados a los demandantes, con ocasión de la falla o falta de servicio y mala práctica médica por parte de los galenos de la “ESE Hospital Universitario Erasmo Meoz de la Ciudad de Cúcuta”; derivados todos ellos como consecuencia de las graves lesiones de carácter permanente (PARÁLISIS CEREBRAL) que se le ocasionaron a la menor I.S.N.V.. En la demanda se plantearon las siguientes pretensiones: PRIMERO: Que se declare a la NACIÓN - DEPARTAMENTO DE NORTE DE SANTANDERESE HOSPITAL UNIVERSITARIO ERASMO MEOZ DE LA CIUDAD DE Cúcuta, administrativamente responsables de los perjuicios materiales, morales y fisiológicos (vida en relación) causados a ÁLVARO JOSÉ NAVARRO QUIROZ, LUCY VÁSQUEZ FERNÁNDEZ (padres de la víctima) I.S.N.V. (Víctima) JUAN SEBASTIAN NAVARRO VÁSQUEZ (hermano de la víctima), EDIS MARLENE QUIROZ CORTINA y PABLO ANTONIO NAVARRO RODRÍGUEZ (abuelos paternos de la víctima) MIRIAM SOCORRO FENÁNDEZ JIMÉNEZ (abuela materna de la víctima) y en general toda la familia de la víctima, Por la falla o falta de servicio y mala práctica médica por parte de los

galenos de la “ESE Hospital Universitario Erasmo Meoz de la Ciudad de Cúcuta; derivados todos ellos como consecuencia de las graves lesiones de carácter permanente (PARÁLISIS CEREBRAL) que padece la menor I.S.N.V. a quien habiendo ingresado a las instalaciones de la precitada IPS en condiciones normales (caminando, para que se adelantara un tratamiento por una patología (neumonía) que padecía, siendo entregada a sus familiares en estado vegetal (Muerte CerebraI) con las consecuencias por todos ahora lamentadas.

SEGUNDO: Condenar, en consecuencia a LA NACIÓN - DEPARTAMENTO DE NORTE DE SANTANDERESE HOSPITAL UNIVERSITARIO ERASMO MEOZ DE CÚCUTA a pagar a los actores, o a quien represente legalmente sus derechos y a título de reparación, los perjuicios a ellos ocasionados de carácter material, moralobjetivos y subjetivadosfisiológicos y daño vida en relación actuales y futuros; los cuales se estiman como mínimo en una suma liquida de dinero de DOS MIL DOSCIENTOS SIETE MILLONES QUINIENTOS OCHENTA MIL PESOS CON CERO CENTAVOS MIL ( $2.201.580.000 oo ) de conformidad con lo que resulte probado en el curso del presente proceso.

TERCERO: La condena respectiva será actualizada de conformidad para con lo señalado

(sic) en los artículos 192 y 195 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo (C.P.A. y de lo C.A.) y se reconocerán los intereses legales desde la fecha de ejecutoria del fallo e indexación desde la fecha de ocurrencia de los hechos

hasta cuando se le dé cabal cumplimiento a la sentencia que le ponga fin al proceso o hasta cuando quede ejecutoriado el fallo que le dé fin al proceso.

CUARTO: Que la parte demandada, la NACIÓN - DEPARTAMENTO DE NORTE DE SANTANDERESE HOSPITAL UNIVERSITARIO ERASMO MEOZ DE CÚCUTA, darán cumplimiento a la sentencia en los términos de los Artículos 192,193 y 195 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo (C.P.A. y de lo C.A.), para 3 J.C.R. (rev.2) Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co

Carrera. 5 No. 15-80 Piso 19 PBX. 5878750 Ext. 12761 www.procuraduria.gov.co PROCURADURIA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO Expediente No. (65641) 540012333000201300272-02 lo cual se tendrá en cuenta lo dispuesto por la Honorable Corte Constitucional en Sentencia C-188, de fecha 29 de marzo de 1999, con ponencia del Magistrado Doctor José Gregorio Hernández Galindo. El valor del Salario Mínimo mensual aplicable en este asunto será el que estuviere vigente para el momento de proferida la sentencia con la correspondiente actualización al momento de hacerse efectiva la indemnización” Como sustento de las pretensiones de la demanda, la parte demandante manifestó en síntesis los siguientes hechos: Que la menor l.S.N.V. quien para el día 17 de junio de 2011, tenía 1 año y 8

meses y 26 días, fue llevada a las instalaciones del centro médico La Samaritana de la Ciudad de Cúcuta por presentar un cuadro febril (40 Grados Celsius), acompañada de escalofríos y tos seca. En el mencionado Centro Médicoasistencial le suministraron acetaminofén y dipirona y le dieron la salida. Que el día 18 de junio la menor fue llevada al Hospital Erasmo Meoz de la ciudad de Cúcuta a las 22:00 horas, siendo atendida por el Dr. Gonzáles quien propuso DNC con antibióticos de 1ra elección teniendo como sospecha que la paciente padecía de neumonía por neumococo por consiguiente inició el tratamiento con el suministro de penicilina cristalina, ordenando además CH (cuadro hemático), PCR (Prueba Determinante de infección Proteína C. Reactiva) y ecografía torácica. Que el día 19 de junio le realzaron unos exámenes consistentes -coproscópico, ecografía de pericardio pleura y tóraxdando como diagnóstico: “consolidación neumónica total del lóbulo superior derecho, no hay derrame pleural ni colecciones ni masas”. Posteriormente, le realizaron cuadro hemático y PCR (Prueba Determinante de infección Proteína C. Reactiva), por lo que le ordenaron terapias respiratorias con micronebulizaciones con berodual. Que el día 23 de junio de 2011 siendo las 08:15 a.m. ordenan traslado a cirugía. Menciona el demandante que para ese momento la condición motora, de

4 J.C.R. (rev.2) Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 19 PBX. 5878750 Ext. 12761 www.procuraduria.gov.co PROCURADURIA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO Expediente No. (65641) 540012333000201300272-02 conciencia y orientación de la menor eran normales, no presentada dificultad para respirar ni síntomas de fiebre. Señala que a las 9:20 a.m., de la citada fecha ingresa a cirugía sin valoración preanestésica y en el trascurso de la cirugía a las 11.30 a.m. sale un auxiliar de enfermería quien, comenta que la niña sufrió un Paro Cardiorespiratorio y que es necesario pasarla UCIP (Unidad de Cuidado Intensivos Pediátricos) pero como no había cama disponible deciden ingresar nuevamente a la menor al quirófano. Que siendo ya la 1:00 p.m. la menor es trasladada a la UCIP presentando falla respiratoria, habida cuenta que había sido desentubada, siendo recibida por la Dra. Martha Yazmin Matamoros Rodríguez quien decide entubarla nuevamente ya que la menor se encontraba en malas condiciones, con riesgo de muerte y quedando en estado vegetal. Señala el accionante que debido a su estado vegetal, se viene sometiendo a unas terapias integrales de Neurodesarrollo en la entidad avanzada lPS Limitada, desde el mes de octubre de 2011, las cuales tienen un costo de ($3.500.000,oo) y el cual

es asumido por COOMEVA EPS. Sostiene que en el sub examine, se omitió hacer un estudio pre anestésico a la menor l.S.N.V.. 1.2. Contestación de la demanda 1.2.1 E.S.E. Hospital Universitario Erasmo Meoz Manifiesta que los actos médicos practicados por el personal que atención a la menor l.S.N.V.., se ciñeron a lo estipulado en el artículo 5 de la Ley 23 de 1981, brindándole la mejor atención posible y colocando todos los medios que estaban a su alcance como son las mejores prácticas médicas, la mejor asistencia, diagnóstico acertado y exámenes especializados requeridos. 5 J.C.R. (rev.2) Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 19 PBX. 5878750 Ext. 12761 www.procuraduria.gov.co PROCURADURIA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO Expediente No. (65641) 540012333000201300272-02 Considera que el daño alegado por la parte actora no es responsabilidad de la E.S.E. Hospital Universitario Erasmo Meoz, toda vez que el actuar médico y los actos médicos practicados al paciente siguieron con el rito protocolario para esta clase de actuaciones, no existiendo un nexo causal. Solicita que sea aplicado como título jurídico de imputación el régimen en la falla en la prestación del servicio probada, por lo que el demandante debe demostrar el daño y el nexo de causalidad de acuerdo con las pruebas allegadas al proceso,

las que se practiquen de oficio y las que se llegaren a demostrar. Indica que no existe relación entre el daño y la E.S.E. demandada, pues la causa no fue por negligencia, impericia, imprudencia o falla en el servicio de la institución y por el contrario, los galenos actuaron con prudencia y pleno conocimiento científico en cada una de las prácticas médicas efectuadas a la paciente en el tiempo que demandó el servicio. 1.2.2 Departamento Norte de Santander Indica que, en acatamiento a lo dispuesto en la Ley 100 de 1993 se procedió a la transformación de este establecimiento hospitalario en Empresa Social del Estado mediante Ordenanza No. 060 del 29 de diciembre de 1995, siendo una entidad pública descentralizada del nivel departamental, dotada de personería jurídica, patrimonio propio y autonomía administrativa, con capacidad jurídica para adquirir obligaciones y por ende, ser capaz de comparecer a juicio. En cuanto al reconocimiento de los perjuicios solicitados, reitera que el Departamento Norte de Santander, no tiene nada que ver pues no es la entidad nominadora de los galenos ni de cada uno de los funcionarios que intervinieron en el manejo médico que se le dio a la menor I.S.N.V.. 6 J.C.R. (rev.2) Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 19 PBX. 5878750 Ext. 12761 www.procuraduria.gov.co PROCURADURIA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO Expediente No. (65641) 540012333000201300272-02

Presentó como medio de defensa la falta de legitimación en la causa por pasiva. 1.2.3 DUMIAN MEDICAL S.A.S. Considera que las pretensiones presentadas en la demanda son infundadas, por no existir causa, nexo causal, ni culpa ni falla presunta o daño antijurídico, por tanto no hay obligación pendiente por parte de Dumian Medical S.A.S., y que las condiciones de salud de la paciente, no tuvieron origen en esa lnstitución, ni mucho menos en la conducta profesional médica de personal de Dumian Medical S.A.S., pues le fueron prestados los servicios asistenciales de manera adecuada, oportuna, eficiente, correcta, acertada e idónea por la ciencia médica actual y se cumplieron todos los protocolos y/o procedimientos esperados, habiéndole realizado a la paciente la atención médica integral necesaria a través del servicio de salud que requería. Señaló que DUMIAN MEDICAL S.A.S., como ente encargado de la Unidad de Cuidados lntensivo e intermedio mediante un contrato de asociación suscrito con la E.S.E., le brindó a la paciente, los servicios de salud con racionalidad, oportunidad, efectividad, idoneidad y calidad en el momento en que requirió el servicio de acuerdo con sus capacidades técnico - científico permitidos, cumpliendo siempre con los procedimientos y/o protocolos médicos establecidos para el tipo de patología que presentaba la paciente al momento de su ingreso. Que la relación de causalidad entre la conducta médica y el resultado de la salud de la paciente se ve interrumpida por la configuración del caso fortuito; que la ciencia médica tiene sus limitaciones y que en el diagnóstico y tratamiento clínico o quirúrgico de las enfermedades existe siempre un área que escapa al cálculo

riguroso o a las previsiones más prudentes y por ende obliga a restringir al campo de la responsabilidad. Que no se configura la culpa en ninguna de sus formas, no hubo impericia, por parte del personal médico y asistencial, a quienes los respalda no solo una vasta 7 J.C.R. (rev.2) Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 19 PBX. 5878750 Ext. 12761 www.procuraduria.gov.co PROCURADURIA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO Expediente No. (65641) 540012333000201300272-02 experiencia en el área, sino que su idoneidad aparece comprobada por los diversos estudios de carácter médico científico realizados hasta la fecha y su entrenamiento para este tipo de procedimientos. Señala que el tratamiento o procedimiento médico puede comportar efectos adversos de carácter imprevisible y el médico no será responsable por riesgos, reacciones o resultados desfavorables inmediatos o tardíos de imposible o difícil previsión dentro del campo de la práctica médica al prescribir o efectuar un tratamiento o procedimiento médico. 1.2.4. Llamado en garantía – la Previsora S.A. Contestó el llamamiento de manera extemporánea. 1.2.La sentencia apelada. El Tribunal Contencioso Administrativo de Norte de Santander, en sentencia del veintiocho (28) de noviembre de 2019, falló negando las pretensiones de la demanda. El Tribunal respaldó su decisión fundamentalmente en lo siguiente:

“En este orden de ideas, Ia Sala observa que la atención brindada a la menor fue permanente, diligente y oportuna, pues se le prestó la atención general y específica para pacientes con patología de neumonía complicada y el derrame pleural, toda vez que le suministraron antibióticos, terapias respiratorias, oxígeno suplementario, monitoreo constante de los signos vitales, procedimiento quirúrgico acorde con el diagnóstico y si bien, el resultado final ocasionó un daño en la menor I.S.N.V. tal y como fue señalado por el doctor Molina Torres en un paciente disminuido en sus condiciones pulmonares, puede hacer depresión respiratoria y puede llegar a tener los efectos que tuvo, son eventos que se pueden esperar y que no se puede poner medicamentos graves de prevención, se debe esperar a que el evento ocurra porque aumentaría la frecuencia cardíaca del paciente. De otra parte, si bien la paciente no fue ingresada a la Unidad de Cuidados Intensivos, inmediatamente culminó el acto quirúrgico, no es menos cierto que no obra prueba en el plenario que indique que la demora de dos horas en que la menor I.S.N.V. duró en ingresar fue determinante en la producción de sus secuelas neurológicas. 8 J.C.R. (rev.2) Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 19 PBX. 5878750 Ext. 12761 www.procuraduria.gov.co

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Expediente No. (65641) 540012333000201300272-02 En consecuencia, debe recordarse que en torno a la responsabilidad de las entidades de salud la Sección Tercera deI Consejo de Estado, ha señalado que le corresponde a la parte actora acreditar la falla en la prestación del servicio médico, el daño y la relación de causalidad entre estos dos elementos, para lo cual podrá valerse de todos los medios probatorios legalmente aceptados, cobrando particular importancia la prueba indiciaria, que podrá construirse con fundamento en las demás pruebas que obren en el proceso.” 1.4. El recurso de apelación – parte accionante Afirma que según las pruebas que obran al expediente, la atribución del daño que sufrió la menor I.S.N.V. recae sobre la entidad demanda, en la medida en que el centro hospitalario desde el inicio de la atención hasta su posterior alta, incurrió en una serie de errores que terminaron generando los daños que se reclaman. Argumenta que es apenas lógico que todo acto médico sea o no invasivo trae sus propios riesgos, pero que a pesar de ser real la existencia de los riegos, estos no pueden ser incrementados por el actuar irresponsable de los facultativos quienes desde el momento en que deciden intervenir quirúrgicamente a la menor, asumen voluntariamente la posición de garante de la paciente; no cumpliendo con este deber, al punto que incrementaron su riesgo cuando debieron mantenerla ventilada después de la cirugía y no lo hicieron, por el contrario deciden extubarla o des-entubarla lo que generó un colapso respiratorio al punto que cuando fue admitida o encontraron cama de UCl pediátrica, la médico que la recibe la encontró “CIANÓTICA” y por tal situación ordeno que sea re

entubada inmediatamente. Así las cosas, las consecuencias generadas por no mantenerla entubada más la mora en obtener la cama en UCI pediátrica constituyen una falla que está probada, que no formaba parte del riesgo propio del acto quirúrgico al que se sometió a la menor I.S.N.V., por lo tanto genera responsabilidad frente a los actores. Expone que, “la jurisdicción contenciosa ha dado cabida a la adopción de diversos “títulos de imputación” como una manera práctica de justificar y encuadrar la solución de los casos puestos a su consideración, desde una perspectiva constitucional y legal, sin que ello signifique que pueda entenderse que exista un mandato constitucional que imponga obligaciones”. Agrega que, a los particulares dadas sus capacidades, no les corresponde 9 J.C.R. (rev.2) Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 19 PBX. 5878750 Ext. 12761 www.procuraduria.gov.co PROCURADURIA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO Expediente No. (65641) 540012333000201300272-02 sufrir las consecuencias del daño del que no fueron prevenidos, porque las autoridades aunque conocían del peligro no pudieron conjurar la amenaza. Al respecto, considera que las víctimas de las desatenciones en salud que generen consecuencias injustificadas, deben ser indemnizadas y amparadas por el Estado, pues no tienen el deber de soportar sus efectos.

Señala que, cuando nos encontramos frente a hechos en donde los daños son atribuibles a causas meramente naturales, no se constituye una falla en el servicio, pero única y exclusivamente cuando se han cumplido con todos los parámetros contenidos en los manuales de procesos y procedimientos, aspecto sobre el cual considera el apoderado de la parte demandante, no se cumplió en la atención de la menor I.S.N.V., brillando por su ausencia la observancia de tales parámetros, e indica que en el presente caso: “(i) Se Omitió Hacer El Estudio Pre Anestésico; (ii) Se Ex Tubo Antes De Tiempo, de manera no preventiva por decir Lo menos; (iii) No Se Hizo Un Antibiograma Para Determinar EI Manejo Terapéutico Adecuado A Seguir Con Relación A La infección; (iv) No Se Requirió La Disponibilidad De La UCIP; (v) No Alistaron EI Apoyo Tecnológico Que Requerían Para Adelantar La intervención Quirúrgica Pudiendo Sortear Cualquier Contratiempo y menos para la recuperación de la paciente”. Generando las consecuencias conocidas. Hechos que considera el apoderado se encuentran probados a cabalidad y que permiten afirmar que el padecimiento (Parálisis cerebral) de la menor I.S.N.V. no se debe a causas naturales, que por el contrario se deben al actuar poco previsivo del cuerpo médico. Indica que cuando no se tienen en cuenta las Leyes del arte (lex artis), por parte de los facultativos, quedamos expuestos a las consecuencias indeterminadas como en el presente caso y como resultado de esa inobservancia, el accionar inadecuado de un agente del estado, aspecto que nos sitúa en frente del contenido indemnizatorio del

precepto constitucional contenido en el artículo, 90 superior. Agrega que, en estos casos complejos, que dificultan la demostración certera de la existencia del nexo causal, el juez está llamado a la aplicación de la teoría de la probabilidad de su existencia, soportada en la construcción indiciaria. 10 J.C.R. (rev.2) Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 19 PBX. 5878750 Ext. 12761 www.procuraduria.gov.co PROCURADURIA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO Expediente No. (65641) 540012333000201300272-02 Manifiesta, que indistintamente que se llegare a interpretar los hechos que originan este proceso bien sea como falla probada o presunta, tenemos que sobre el daño no existe duda sobre su ocurrencia, y que respecto de la conducta dañosa está probado que: “en primer lugar la menor sufrió dos eventos de bradicardia que no alcanzo a darse un paro cardo respiratorio según lo explico el cirujano que dirigió la actuación médica de todas maneras salió rápidamente de esas condiciones de bradicardia y como quiera que durante la intervención quirúrgica permaneció asistida de oxigenación, así lo han explicado los facultativos intervinientes, se descarta de suyo que allí haya sufrido los daños neuronales; de otra parte tenemos que no fue asistida oportunamente a la salida del quirófano y que tardaron por lo menos dos horas y media para ser llevada a la UCI-P; y como si fuera poco antes de entrarla en UCI-P el anestesiólogo la ex tubo, dejándola sin

asistencia respiratoria al punto que cuando la ingresan a la UCI-p esta cianótica”.

2. CONSIDERACIONES DEL MINISTERIO PÚBLICO 2.1. Problema jurídico.

Puede ser expresado en los siguientes términos:  Determinar si o no, el Departamento Norte de Santander y/o la ESE Hospital Universitario Erasmo Meoz de San José de Cúcuta, son administrativa y patrimonialmente responsables del daño sufrido por los demandantes derivados de la actuación médica desarrollada a partir del día diecinueve (19) de junio de dos mil once (2011) durante la atención ofrecida a la menor I.S.N.V., y como consecuencia de lo anterior determinar si hay lugar a condenar al pago de perjuicios inmateriales y materiales que reclama la parte demandante?  Determinar si la parte demandante cumplió con la carga probatoria que le asistía para probar las pretensiones de la demanda. 2.2. Las pruebas obrantes Fueron aportados al proceso, entre otros, las siguientes pruebas: 11 J.C.R. (rev.2) Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 19 PBX. 5878750 Ext. 12761 www.procuraduria.gov.co PROCURADURIA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO Expediente No. (65641) 540012333000201300272-02 Copia del resultado de la tomografía de cráneo simple realizado por la E.S.E. demandada a la paciente I.S.N.V. el 26 de junio de 2011, en el cual se señala como opinión: “LEVE

EDEMA CEREBRAL DIFUSO, COMPATIBLE CON UNA ENCEFALOPATÍA HIPOXICOISQUEMICA”. (folio 166).

Certificado calificación pérdida de capacidad laboral, realizado por La EPS COOMEVA a la menor I.S.N.V., en el cual se dictamina una pérdida de capacidad laboral del 79,00% por el diagnóstico parálisis cerebral infantil (folio 953). Conforme a la Historia clínica aportada al proceso se pudo establecer cronológicamente los siguientes registros de la atención médica suministrada a la menor I.S.N.V. El día 19 de junio do 2011 a las 00:30 horas fue recibida la paciente acompañada de la madre (Lucy Vásquez) quien dice que el cuadro clínico se inició con tos seca y fiebre de 39ºC., ocasionando tos emética (vómito) y 4 deposiciones líquidas en el día. El día anterior, le inició cefalexina, le realizan Rayos x de tórax que reporta neumonía. CH: leucocitos: 16, neutrófilos: 76, Ia remiten. Al examen físico se encontró alerta, hidratada, FC: 105, FR: 26 T:37. Normocéfala, tórax simétrico, ruidos cardiacos rítmicos bien timbrados, pulmones: disminución murmullo vesicular, sibilancias, estertores izquierdos. Abdomen: No permite palpar por falta de colaboración. DX Neumonía apical derecha complicada. A las 5:30 fue diagnosticada con neumonía apical lóbulo derecha complicada. Se indicó que según la madre recibe alimentación normal, diuresis(+) hizo deposición fétida en la

madrugada. Al examen físico se encontró alerta, hidratada, Sato2: 95% temperatura 37ºC, FC:115. Frecuencia respiratoria:44. tirajes intercostales, a la auscultación hipoventilación derecha superior, estertores izquierdos y roncus bases derechas. Se deja penicilina cristalina 300000 u/k/día. Dr Esteban Hernández Oncólogo -Pediatra. A las 12:30 pm., del referido día ingresó a piso con diagnóstico Neumonía apicaI procedente de urgencias pediátrica, afebril con buen patrón respiratorio, hidratada, FC: 115. FR:28 T:37.c. CCC: Mucosa oral húmeda, tórax: RsCsRs pulmones con hipoventilación compromiso pulmonar derecho abdomen blando no doloroso, EXT eutróficas, no edema, SNC sin déficit. Plan: Se continúa igual manejo. Dr. Jorge Altamar. A las 14:15 horas, nota médico general se revisa reporte de Ecografía de tórax consolidación, neumonía total del lóbulo superior derecho, no hay derrame, ni colecciones ni masas. Dra. María Katherine Peña. Consta el resultado de la “ecografía pericardio, pleura o tórax” tomada el 19 de junio de 2011, por la ESE Hospital Universitario Erasmo Meoz – (folio 48 del expediente), en el cual se indicó como opinión: “CONSOLIDACIÓN NEUMÓNICA TOTAL DEL LÓBULO

SUPERIOR DERECHO. NO HAY DERRAME PLEURAL, NI COLECCIONES, NI MASAS”.

12 J.C.R. (rev.2) Procuraduría Cuarta Delegada ante el Consejo de Estado. consejodeestado4@procuraduria.gov.co Carrera. 5 No. 15-80 Piso 19 PBX. 5878750 Ext. 12761 www.procuraduria.gov.co PROCURADURIA CUARTA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO Expediente No. (65641) 540012333000201300272-02 A las 18:30 horas, nota médico general: Se atiende llamado de enfermería paciente presentó tres deposiciones líquidas con episodio de emesis (vómito) asociado a tos. En el momento recibiendo suero oral, a febril deshidratación grado uno. FC: 102/ min FR:26 min T:37.3.c. Se indica suero oral, terapia respiratoria, vigilancia médica y se le explica a la mamá. p/Coprocóp