PGN - INDEMNIZACION - Perjuicios morales

RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DEL ESTADO-Por muerte de infante de marina

RESPONSABILIDAD POR DAÑOS A SOLDADOS REGULARES-Jurisprudencia del

Consejo de Estado INDEMNIZACIÓN DE PERJUICIOS-Perjuicios morales Frente a la prueba de los perjuicios morales sufridos por los demandantes debe decirse que, según las reglas de la experiencia, acogidas por la jurisprudencia, pueden válidamente inferirse en la víctima directa. El perjuicio moral se presume sufrido también por los parientes cercanos

PROCURADURÍA PRIMERA DELEGADA

ANTE EL CONSEJO DE ESTADO

CONCEPTO No. 027/2012

Bogotá D. C., 14 de febrero de 2012 Señores

CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCION TERCERA SUBSECCIÓN C

Consejera Ponente Doctora OLGA MELIDA VALLE DE DE LA HOZ

E. S. D.

Ref: Proceso 42813 (13001233100020060054901)

Acción Reparación Directa

Actor: Lilia Pimienta Simpson y otros Demandado: La Nación – Ministerio de Defensa – Armada Nacional El Ministerio Publico presenta a consideración de la Sala su concepto en el proceso de la referencia.

1. ANTECEDENTES

PRIMERA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO Ext:12056

Carrera 5 No. 15-80 Piso 20 PBX: 5878750 FAX: 12094 Exp. 42813 1.1. PRETENSIONES Lilia Pimienta Simpson, Irina Cabarcas Pimienta obrando en representación de su

menor hija Daniela Carolina Villarraga Cabarcas, Otoniel Ricardo Cabarcas Avendaño obrando en representación de sus menores hijos José Luís Cabarcas Torres, Valentina Andrea y Juan David Cabarcas Pérez en ejercicio de la acción de reparación directa, demandaron a la Nación – Ministerio de Defensa – Armada Nacional para que se les declarara administrativamente responsables de la muerte del IMAR Eider Cabarcas Pimienta en hechos ocurridos el 27 de abril de 2004 (fls. 1 a 34

C. 1) 1.2. LA CONTESTACIÓN El Ministerio de Defensa – Armada Nacional (fls. 101 a 103 C. 1) contestó la demanda se opone a las pretensiones argumentando que no existió falla del servicio, porque el Infante de Marina Eider Cabarcas Pimienta recibió tratamiento médico psiquiátrico para superar sus estados depresivos y aún así tomó la decisión de autoeliminarse. 1.3. LA SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA El Tribunal Administrativo de Bolívar (fls. 198 a 219 C. Consejo de Estado) declaró responsable administrativamente a la Nación – Ministerio de Defensa – Armada Nacional por la muerte por la muerte del señor Eider Cabarcas Pimienta. En consecuencia, condenó a pagar por concepto de perjuicios morales, 100 SMLMV para cada uno a favor de Lilia Pimienta Simpson y Otoniel Ricardo Cabarcas Avendaño y 50 SMLMV para cada uno a Irina Cabarcas Pimienta, José Luís Cabarcas Torres,

Valentina Andrea y Juan David Cabarcas Pérez.

1.4. GRADO JURISDICCIONAL DE CONSULTA

Mediante proveído de 28 de noviembre de 2011 (fls. 241 a 243 C C de E) el Tribunal Administrativo de Bolívar dejó sin efectos la providencia de 29 de agosto de 2011, en la cual se señaló fecha para llevar a cabo la audiencia de conciliación y las actuaciones llevadas a cabo en dicha audiencia iniciada el 4 de octubre de 2011 y suspendida el 24 del mismo mes y año, entre ellas, la aceptación del desistimiento del recurso de apelación interpuesto por la parte demandada contra la sentencia de 22 de julio de

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Carrera 5 No. 15-80 Piso 20 PBX: 5878750 FAX: 12094 REOG Exp. 42813 2011 y ordenó el envío del expediente a la Sección Tercera del H. Consejo de Estado para que se surta el grado jurisdiccional de consulta.

2. CONSIDERACIONES DEL MINISTERIO PÚBLICO 2.1. PROBLEMA JURIDICO El problema jurídico consiste en determinar si la Armada Nacional tiene responsabilidad por la muerte del infante de marina Eider Cabarcas Pimienta ocurrida el 27 de abril de 2004 y si se encuentra obligada a indemnizar a los demandantes o si, por el contrario, opera causal que excluye la responsabilidad patrimonial de la Armada

Nacional. 2.2. PRECEDENTE Sobre el problema jurídico de cómo opera la responsabilidad del Estado en los casos de conscriptos ya nos hemos ocupado en anteriores oportunidades. En concepto No. 062 del 18 de marzo de 2010, se dijo:

2.2. RESPONSABILIDAD POR DAÑOS A SOLDADOS REGULARES El CONSEJO DE ESTADO SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO. SECCIÓN TERCERA, en sentencia de 24 de mayo de 2001. Radicación: 23001-23-31-000-1995-6884-01 Expediente 13389, sostuvo: “(…) Por eso se ha dicho que frente a quien se halla en una situación de especial sujeción como la de los conscriptos, el Estado tiene dos tipos de obligaciones: a) de hacer, esto es, de prever y controlar los peligros que pueda sufrir la persona desde el momento en que se recluta hasta el momento en que es devuelta a la sociedad y b) de no hacer, referida a la abstención de cualquier conducta que pueda vulnerar o poner en peligro los derechos que no estén limitados por su especial situación 1 . En otros términos, el reclutamiento como ejercicio legítimo del poder del Estado que afecta algunos derechos de las personas llamadas, en sí mismo no genera responsabilidad patrimonial derivada de los perjuicios consustanciales a esa actividad, dado que esta es una carga que los ciudadanos deben soportar. Pero así como el ciudadano debe asumir la carga derivada de la restricción de sus derechos, en la medida en que el reclutamiento es una actividad que redundan en beneficio de la comunidad, el Estado se obliga a garantizarle una eficaz protección y seguridad para lo cual éste goza de posibilidades reales, pues posee también el monopolio de la fuerza y los poderes de coerción que le permiten afrontar tales riesgos. 1 (Pie de página de la cita) Al respecto ver por ejemplo, sentencia del 30 de noviembre de 2000, exp: 13.329

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Carrera 5 No. 15-80 Piso 20 PBX: 5878750 FAX: 12094 REOG Exp. 42813 Sin embargo, no debe perderse de vista que para que surja el deber del Estado de reparar el daño sufrido por un conscripto es necesario acreditar que el mismo tuvo alguna vinculación con el servicio, porque se produjo por causa o con ocasión del mismo. (resalto y subrayo) La jurisprudencia del Consejo de Estado ha desarrollado un título de imputación especial para los conscriptos, de responsabilidad objetiva, y ha indicado que el demandado sólo se exonera demostrando concurrencia de causa extraña: hecho exclusivo del tercero, hecho exclusivo de la víctima y fuerza mayor. Para que opere la hipótesis de responsabilidad objetiva se requiere relación de causalidad entre el daño y la vinculación al servicio. 2.3. CASO CONCRETO 2.3.1. Dentro de la respectiva etapa procesal y con el lleno de los requisitos legales se recaudaron los siguientes elementos probatorios: (i) Certificado de defunción del Eider Cabarcas Pimienta, expedido por la Registraduría Nacional del Estado Civil, el cual indica que su muerte se produjo el 27 de abril de 2004 (fl. 40 C. 1). (ii) A folio 164 del cuaderno 1, el Director de Reclutamiento y Control Reserva Naval Capitán de Navío Jhon Jairo Ceballos Caballero certificó que el extinto Eider Cabarcas

Pimienta, prestaba su servicio militar en el Batallón de Fusileros de Infantería de Marina No. 3, cuando se suicidó el 27 de abril de 2004. (iii) Copia del Informe sobre los hechos acaecidos el 27 de abril de 2004 (fl. 193 C. 1) suscrito por el Segundo Comandante BAFIM-3 ( E ) CCEIM Samuel Criales Pérez, del Batallón de Infantería de Marina No 03, en el cual consignó las circunstancias en las cuales ocurrió la muerte del infante de marina Eider Cabarcas Pimienta, así: “En hechos ocurridos el día 27 de Abril del 2004 en el Puesto de Mando del Batallón BAFIM-3, siendo aproximadamente las 1645R el IMAR CABARCAS PIMIENTA EIDER (Q.E.P.D) orgánico de la compañía Charly se encontraba en el alojamiento de esta y de acuerdo a los informes de los IMAR MARTINEZ FANEITE SANTIAGO, IMAR APRESA GUTIERREZ OTARLING, IMAR BURANGO AVILA EDILBERTO, escucharon un disparo y encontraron al IMAR CABARCAS PIMIENTA EIDER tendido en el suelo con heridas graves en la cabeza así mismo al lado un fusil GALIL AR 56mm N. 00246726 asignado al IMAR LLACH RIOS JOAQUIN, de inmediato fue evacuado al Hospital Naval de Cartagena donde falleció el 272030R Abril/04. (iv) Copia del examen de sanidad (fls. 137 a 141 C. 1) practicado al joven Eider

Cabarcas Pimienta, donde consta que ingresó a prestar el servicio militar a la

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Carrera 5 No. 15-80 Piso 20 PBX: 5878750 FAX: 12094 REOG Exp. 42813 institución en optimas condiciones físicas y psicológicas, descartando cualquier tipo de preexistencias. (v) Copia de la historia clínica del IMAR Eider Cabarcas Pimienta (fls. 66 a 68 y 73 a 84

C. 1)

(vi) Declaración rendida en el proceso administrativo por Dr. Cristian Ayola, médico psiquiatra y director científico de la clínica CEMIC, quien superviso el tratamiento del IMAR Cabarcas Pimienta (fls. 127 a 130 C. 1), en la cual manifestó: “… el señor EIDER CABARCAS PIMIENTA, el finado, quien llegó por primera vez a la clínica el 7 de febrero del año 2004, (...) es ingresado el mismo día con la impresión diagnostica que padece una depresión psicótica, en primer lugar, y en segundo lugar consumo de sustancias psicoactivas, (…) Después de ese ingreso recibió tratamiento con medicamentos anti psicóticos, con antidepresivos y con antiolìticos, terapia ocupacional, apoyo por psicología, terapia psicológica y el día 26 de febrero de 2004, es dado de alta por mejoría, había evolucionado satisfactoriamente habían desaparecido los síntomas depresivos los trastornos de conducta y en especial las ideas de suicidio. (…) el 8 de marzo es remitido nuevamente a la clínica CEMIC por presentar ansiedad,

insomnio, tristeza, fugas disociativas, ideas de muerte y de suicidio y el psiquiatra que hace la remisión es el doctor Miguel Sabogal, relaciona este cuadro clínico con tres aspectos que son: el haber presenciado unos dos meses antes la muerte accidental de un compañero, la disfunción familiar y el consumo ocasional de cannabis, el ingreso a la clínica lo hace el suscrito. Y en la historia de ingreso señaló las siguientes situaciones: aparentemente hace unos meses presenció la muerte accidental de un compañero, desde entonces presenta bajo estado de ánimo, ansiedad, insomnio, tristeza, ideación suicida, fuga disociativa y un mes antes había intentado suicidarse cortándose las venas. En esta ocasión ingresa con la impresión diagnostica trastorno depresivo mayor con síntomas sicóticos, en segundo lugar un trastorno por estrés postraumático y en tercer lugar, trastorno por abuso de sustancias, de nuevo es tratado con anti sicóticos, y antidepresivos, con apoyo por psicología y apoyo ocupacional, evoluciona hacia la mejoría con remisión de los síntomas iniciales que determinaron su hospitalización. El día 25 de marzo del 2004 (…) se decide deshospitalizar de la clínica CEMIC, para continuar el manejo en el hospital naval de Cartagena, haciendo la salvedad que se trata de un paciente muy lábil propenso a presentar desajustes emocionales con cualquier situación que implique incremento en los niveles de estrés. (…) De hecho lo acontecido demuestra que al relacionarse nuevamente con las tensiones propias de la vida militar su vida concluyó con acto suicida, o sea por encima de

mi concepto están los hechos, una persona que sale con un desajuste emocional, depresiva, con un diagnostico asociado al estrés postraumático, con una gran labilidad emocional, con los antecedentes de haber cometido tentativa de suicidio, pareciera a todas luces irracional la decisión de incorporarlo nuevamente a filas. (…) (Resalto y subrayo) 2.3.2. De los parámetros para determinar cuando el Estado debe responder frente a casos como el presente, en el cual se le atribuye el daño causado por el suicidio de un conscripto, se ha ocupado el precedente de la Sala. La Sección Tercera del H. Consejo de Estado, en sentencia del 30 de septiembre del

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Carrera 5 No. 15-80 Piso 20 PBX: 5878750 FAX: 12094 REOG Exp. 42813 20002, precisó: “En este orden de ideas, para que surja el deber del Estado de reparar el daño causado por el suicidio de un recluso o un conscripto es necesario acreditar que por el trato que recibía en el establecimiento militar o carcelario fue inducido a tomar esa decisión, o bien que la persona sufría un trastorno psíquico o emocional que hacía previsible el hecho y que a pesar de ser conocida esa circunstancia por las autoridades encargadas de su seguridad, no se le prestó ninguna atención médica especializada, ni se tomó ninguna determinación tendiente a alejarlo de las situaciones que le generaran un estado de mayor tensión o peligro.

En caso contrario, esto es, en el evento de que la decisión del soldado o retenido sea libre porque obedezca al ejercicio de su plena autonomía, o en el evento de que su perturbación o la necesidad de ayuda sicológica, por las especiales circunstancias del caso, no hubiera sido conocida por las autoridades encargadas de su protección, el hecho sería sólo imputable a su autor por ser imprevisible e irresistible para la administración (resalto y subrayo) En relación con la identificación y la previsibilidad de ese suceso de una persona potencialmente suicida, el precedente señala3, “En segundo lugar, no se puede afirmar que la enfermedad que padecía la paciente no implicaba un riesgo de suicidio, como tampoco se puede afirmar que este se encuentra asociado únicamente a un tipo de enfermedad específica, como la depresión. Lo cierto es que el suicidio se origina en múltiples condiciones que lo desencadenan, una de las cuales es la presencia de una enfermedad mental. Sobre el tema los expertos han señalado: “Sobre la pregunta de sí el suicidio es una enfermedad o un síntoma, los expertos han llegado a un consenso generalizado: el suicidio es un síntoma y no una enfermedad. Esto significa que el suicidio puede ser el resultado de un importante número de condiciones psicológicas y físicas, y que los intentos de suicidio pueden situarse en un punto intermedio en cualquier número de circunstancias. “Sin embargo, existen algunos síntomas o conductas que suelen aparecer en el historial de las personas que intentan suicidarse o se suicidan. La depresión es el síntoma mencionado con mayor frecuencia. No obstante, el que un individuo sufra una depresión no significa que esté a

punto de quitarse la vida. Ni todas las personas deprimidas son suicidas, ni todos los suicidas están necesariamente deprimidos (Cantor, 1987ª). “Aunque la depresión es el síntoma que se asocia con mayor frecuencia al suicidio, los factores significativos que sitúan a la persona en este riesgo están más relacionados con los cambios de conducta y cognitivos que con el diagnóstico de depresión. “(...) “Es evidente que la enfermedad psiquiátrica predispone al suicidio, aunque no se trata de una variable necesaria. Además, no se ha podido determinar con exactitud cuáles son las enfermedades psiquiátricas que predisponen al suicidio (Cantor, 1989b; Shaffer, 1989). “(…) “En resumen, los factores que pueden conducir al suicidio o al intento de suicidio son diversos y no específicos. Las lista de características bioquímicas, de conducta, psicológicas y sociales ligadas al suicidio, incluye: 2 Consejo de Estado, Exp. 13.329, M.P. Ricardo Hoyos Duque, Tesis jurisprudencial reiterada en las sentencias proferidas el 8 de julio de 2009, Expedientes 17.410 y 17.527, entre otras. 3 Consejo de Estado, Sección Tercera, sentencia del 11 de abril del 2002, Exp. 13.122.

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Carrera 5 No. 15-80 Piso 20 PBX: 5878750 FAX: 12094 REOG Exp. 42813  El alcohol y el abuso de sustancias psicoactivas;

 La enfermedad mental – con una fuerte controversia sobre la determinación de la enfermedad más relacionada;  Las conductas impulsivas y antisociales;  El estrés severo, el sentimiento de culpabilidad o las pérdidas4. “(…). “¿Cómo se puede reconocer el riesgo suicida? A pesar de que la investigación sobre suicidios ha mostrado múltiples factores de riesgo, para el terapeuta es extremadamente difícil valorar en qué medida el paciente presenta riesgo real de suicidio. Los factores expuestos en la tabla 18-1 se refieren a lo que incrementa el riesgo de suicidio. Cuando aparecen varios factores a la vez, es imprescindible prestar la máxima atención. Además, a lo largo de la terapia se debe comprobar de nuevo el riesgo de suicidio del paciente. “Tabla 18-1. Factores que hay que valorar ante el riesgo de suicidio. “- Indicios de suicidalidad en el comportamiento de la paciente: “Avisos directos o indirectos de suicidio, como decir que ya no tiene ilusión por vivir o que sólo es un carga para los demás. “Intensa dedicación a rumiar el suicidio. “Hacer planes de suicidio. “Conocer a alguien o identificarse con alguien que ha consumado el suicidio. “- Indicios de suicidalidad: (...) “- Sospechas clínicas de suicidalidad: “Enfermedad médica crónica. “Trastornos de personalidad. “Abuso de medicamentos, drogas o alcohol. “Síntomas sicóticos “Conducta agresiva y falta de control de los impulsos. “Desesperanza, sentimientos de culpa o pesimismo muy marcados.

“Baja autoestima. “- Condiciones interpersonales, ambientales y sociodemográficas de suicidalidad: (...).”5 4 Cita en el texto de la providencia parcialmente transcrita: “Pamela C. Cantor, Síntomas, prevención y tratamiento del intento de suicidio”, en Benjamín B. Wolman, Geroge Stricker, Trastornos depresivos, hechos, teorías y métodos de tratamiento, Barcelona, Ancora S.A., 1993, pag.197 y ss. En el mismo sentido se ha señalado lo siguiente: “El gran cuidado y temor que hay que tener con el síndrome depresivo son las ideas de suicidio que suelen llevar al individuo a las conductas suicidas, al intento de suicidio. Cualquier medida preventiva ante un paciente que ha cometido un intento de suicidio, es poca. Tanto el intento de suicidio como el suicidio mismo no son propiamente entidades diagnósticas, es un hecho existencial con profundas repercusiones personales y familiares. Las entidades o situaciones con que se asocia frecuentemente el suicidio son: depresión, adolescente en crisis, alcoholismo, demencias, crisis conyugales, intoxicación por drogas, psicosis esquizofrénicas y afectivas, violaciones sexuales, enfermedades graves y terminales. Es posible valorar el riesgo suicida en pacientes con ideas de autoagresión si se tiene en cuenta los siguientes parámetros: (...)Enfermedad psiquiátrica. Se incrementa en la psicosis y en las depresiones. En César E. Sánchez V, “Urgencias”, en Ricardo José Toro G, Luis Eduardo Yepes R., Fundamentos de Medicina - Psiquiatría, Medellín,

Corporación para investigaciones biológicas, tercera edición, 1997, pág. 391”. 5 “Elizabeth Schramm, Psicoterapia Personal, de las depresiones y otros trastornos psíquicos, Barcelona, Editorial Masson S.A., 1998, pag. 247 y ss.” Ibídem.

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Carrera 5 No. 15-80 Piso 20 PBX: 5878750 FAX: 12094 REOG Exp. 42813 Los presupuestos que refiere la jurisprudencia con base en los estudios científicos se configuran en el caso, como lo pone de presente el médico psiquiatra que supervisó el tratamiento del señor Cabarcas pimienta cuando concluye que: “…se decide deshospitalizar de la clínica CEMIC, para continuar el manejo en el hospital naval de Cartagena, haciendo la salvedad que se trata de un paciente muy lábil propenso a presentar desajustes emocionales con cualquier situación que implique incremento en los niveles de estrés. (…) De hecho lo acontecido demuestra que al relacionarse nuevamente con las tensiones propias de la vida militar su vida concluyó con acto suicida, o sea por encima de mi concepto están los hechos, una persona que sale con un desajuste emocional, depresiva, con un diagnostico asociado al estrés postraumático, con una gran labilidad emocional, con los antecedentes de haber cometido tentativa de suicidio, pareciera a todas luces irracional la decisión de incorporarlo nuevamente a filas. (…) Esa autorizada opinión permite afirmar que existía una sintomatología indicativa de probable suicidio.

Con fundamento en lo expuesto es posible concluir que en el presente asunto hay lugar a imputar responsabilidad patrimonial a la accionada, pues se conoció la propensión al suicidio de Eider Cabarcas Pimienta y las circunstancias que refiere el psiquiatra que lo trató indican que era posible prever la ocurrencia de tal hecho. 2.4. INDEMNIZACION DE PERJUICIOS LEGITIMACION POR ACTIVA Se aportaron los registros civiles de nacimiento de Eider Cabarcas Pimienta, Irina Cabarcas Pimienta, José Luís Cabarcas Torres, Valentina Andrea Cabarcas Pérez y Juan David Cabarcas Pérez (fls. 39, 43 y 45 a 47 C. 1) los cuales acreditan la condición de hermanos así como Lilia Pimienta Simpson y Otoniel Ricardo Cabarcas Avendaño demostraron ser padres de la víctima. Se allegó el registro civil de nacimiento de Daniela Carolina Villarraga Cabarcas (fl. 44 C. 1) con el cual acredita la condición de sobrina de la víctima. En concepto del Ministerio público la prueba aportada es idónea para demostrar la calidad de sobrina y razón se tiene por establecida la condición para reclamar.

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Carrera 5 No. 15-80 Piso 20 PBX: 5878750 FAX: 12094 REOG Exp. 42813 2.4.1. PERJUICIOS MORALES Frente a la prueba de los perjuicios morales sufridos por los demandantes debe decirse que, según las reglas de la experiencia, acogidas por la jurisprudencia, pueden

válidamente inferirse en la víctima directa. El perjuicio moral se presume sufrido también por los parientes cercanos. Al respecto resulta ilustrativo pronunciamiento del Consejo de Estado - SECCION TERCERA, sentencia de 11 de febrero de 2009, expediente 18.721, cuando analizó los presupuestos para que se pueda condenar por concepto de perjuicios morales, así: “Establecido el parentesco con los registros civiles, la Sala da por probado el perjuicio moral en los demandantes con ocasión de las lesiones causadas a su hermano por cuanto las reglas de la experiencia hacen presumir que el daño sufrido por un pariente cercano causa dolor y angustia en quienes conforman su núcleo familiar, en atención a las relaciones de cercanía, solidaridad y afecto, además de la importancia que dentro del desarrollo de la personalidad del individuo tiene la familia como núcleo básico de la sociedad. Las reglas del común acontecer, y la práctica científica han determinado de manera general, que cuando se está ante un atentado contra la integridad física de un ser querido, se siente aflicción. En efecto, en la sentencia de 17 de julio de 1992 donde sobre el particular, y con fundamento en la Constitución, se analizó el tópico, se consideró: “En punto tocante con perjuicios morales, hasta ahora se venían aceptando que estos se presumen para los padres, para los hijos y los cónyuges entre sí, mientras que para los hermanos era necesario acreditar la existencia de especiales relaciones de fraternidad, o sea, de afecto, convivencia, colaboración y auxilio mutuo, encaminados a llevar al

fallador la convicción de que se les causaron esos perjuicios resarcibles (…) […] “La familia para fines de las controversias indemnizatorias, está constituida por un grupo de personas naturales, unidas por vínculos de parentesco natural o jurídico, por lazos de consanguinidad, o factores civiles, dentro de los tradicionales segundo y primer grados señalados en varias disposiciones legales en nuestro medio. “Así las cosas, la Corporación varía su anterior posición jurisprudencial, pues ninguna razón para que en un orden justo se continúe discriminando a los hermanos, víctimas de daños morales, por el hecho de que no obstante ser parientes en segundo grado, no demuestran la solidaridad o afecto hasta hoy requeridos, para indemnizarlos. Hecha la corrección jurisprudencial, se presume que el daño antijurídico inferido a una persona, causado por la acción u omisión de las autoridades públicas genera dolor y aflicción entre sus parientes hasta el segundo grado de consanguinidad y primero civil, ya sean ascendientes, descendientes o colaterales . “Como presunción de hombre que es, la administración está habilitada para probar en contrario, es decir, que a su favor cabe la posibilidad de demostrar que las relaciones filiales y fraternales se han debilitado notoriamente, se ha tornado inamistosas o, incluso que se han deteriorado totalmente. En síntesis, la Sala tan solo aplica el criterio lógico y elemental de tener por establecido lo normal y de requerir la prueba de lo anormal. Dicho de otra manera, lo razonable es concluir que entre hermanos, como miembros de la célula primaria de toda sociedad, (la familia), exista cariño, fraternidad, vocación de

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Carrera 5 No. 15-80 Piso 20 PBX: 5878750 FAX: 12094 REOG Exp. 42813 ayuda y solidaridad, por lo que la lesión o muerte de algunos de ellos afectan moral y sentimentalmente al otro u otros. La conclusión contraria, por excepcional y por opuesta a la lógica de lo razonable, no se puede tener por establecida sino en tanto y cuanto existan medios probatorios legal y oportunamente aportados a los autos que así la evidencien.” (resalto y subrayo) En el caso quienes demandan en calidad padres y hermanos están favorecidos por la presunción de daño. Respecto del menor Juan David Cabarcas Pérez, si bien probó que era hermano de Eider Cabarcas Pimienta, no se debe hacer ningún reconocimiento en consideración a que su nacimiento ocurrió el 5 de octubre de 2004 (fl. 47 C. 1), con posterioridad a la fecha del deceso de Eider Cabarcas Pimienta, razón por la cual era inexistente el vínculo afectivo. Como la menor Daniela Carolina Villarraga Cabarcas no probó que la muerte de su tío le causó afectación en su fuero moral, al no operar la presunción de sufrimiento es acertado que el a quo no le hubiera reconocido indemnización por perjuicio moral. 2.4.2. OTROS PERJUICIOS A pesar de que se solicita indemnización por otros conceptos en la sentencia consultada no se condenó a pagarla y la parte demandante NO recurrió dicha providencia. Como el estudio en esta instancia se hace en el grado jurisdiccional de consulta, es impertinente abordar el análisis de lo que es desfavorable para la entidad

pública condenada. CONCLUSION El Ministerio Público solicita que se mantenga la declaración de responsabilidad, pero se revoque la condena por concepto de perjuicios morales a favor de Juan David Cabarcas Pérez en los términos expresados en este concepto, y en tal sentido eleva solicitud a la H. Sala de Decisión. Del Honorable Consejo de Estado, respetuosamente,

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Carrera 5 No. 15-80 Piso 20 PBX: 5878750 FAX: 12094 REOG Exp. 42813

FRANCISCO MANUEL SALAZAR GÓMEZ

Procurador Primero Delegado ante el Consejo de Estado

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