PGN - IUR 34736

NULIDAD ELECTORAL-No cumplir la cuota del 30% de la provisión de un solo género conforme lo provee el artículo 28 de la Ley 1475 de 2011, RECURSO EXTRAORDINARIO DE REVISION A SENTENCIA DE NULIDAD ELECTORAL-Jurisprudencia En reciente providencia la Sala Electoral, en reiteración jurisprudencial, expuso sobre la materia lo siguiente: A pesar de ser un medio de control susceptible de ser incoado por cualquier persona –sin necesidad de apoderado judicial–, permite advertir que se trata de una acción pública, de rango constitucional, cuyo ejercicio se encuentra sometido a diversas exigencias que deberán cumplirse para garantizar el debido proceso, el derecho de defensa y permitir el trámite organizado y sistemático de las etapas que se surten con éste. Existe la obligación de demandar junto con el acto que declara la elección, los actos por medio de los cuales, las autoridades electorales se hubieran pronunciado frente a reclamaciones por irregularidades concernientes a la votación o los escrutinios, cuando resulten contrarios al ordenamiento jurídico e incidan en las resultas del certamen electoral. Deberá precisar las etapas o registros electorales en los que se presentaron las irregularidades o vicios (art. 139 Ley 1437 de 2011). Las pretensiones pueden fundamentarse tanto en las causales generales de nulidad a que se refiere el artículo 137 del CPACA, como en las específicas de ese tipo de actos, que se exponen en el artículo 275 del mismo Código, lo cual se venía reiterando por esa Sala, incluso con antelación a la entrada en vigor el CAPCA. Es una acción pública, pero que, a diferencia de las acciones o medios de control de esa

estirpe, se encuentra sometida a un término de caducidad de 30 días. Su ejercicio implica cargas para el demandante, toda vez que en algunos asuntos la demanda debe dirigirse contra el acto de elección y los actos previos que resuelven las reclamaciones o irregularidades planteadas frente a la votación o los escrutinios. CAUSALES DE NULIDAD ELECTORAL-Artículo 137 del CPACA Asimismo, en la precitada providencia la Sala Electoral, reitera la jurisprudencia, sobre la causal que nos ocupa, la que textualmente, señala: ORGANIZACIÓN ELECTORAL-No probó, cómo la presencia de la precitada irregularidad alteró el proceso electoral. El fallo recurrido debe ser objeto de confirmación, como quiera que i) el primer reproche: “Trasgresión del objeto establecido por el Legislador en el artículo 28 de la Ley 1475 de 2011 y desconocimiento de compromisos internacionales del Estado Colombiano en materia de género”, no es pasible de análisis, habida cuenta, que tales argumentos no fueron esbozados en primera instancia, así como tampoco fueron objeto de estudio por el a quo en el fallo recurrido, y ii) el segundo reparo: “Incorrecto cálculo del porcentaje del 30 % de que trata el artículo 28 de la Ley 1475 de 2011”, al ostentar naturaleza subsidiaria respecto del cargo principal, que no fue objeto de apelación, inhibe su estudio en segunda instancia. Procuraduría Séptima Delegada ante el Consejo de Estado Carrera 5 No 1580 Piso 26 – Bogotá D.C. Teléfono 5878750 Ext. 12444 -12473 - 12409

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Página 1 Bogotá D.C., 17 de septiembre de 2021 Concepto No. 2021-09-NE-179 Doctor

LUIS ALBERTO ÁLVAREZ PARRA

Magistrado Ponente Consejo de Estado-Sección Quinta

E. S. D.

RADICACIÓN N°: 15001-23-33-000-2020-02081-02

DEMANDANTE: OLGA STELLA MEDINA ROJAS

DEMANDADO: CONCEJALES DE TUNJA, periodo 2020-2023

MEDIO DE CONTROL: NULIDAD ELECTORAL TEMA: Incumplimiento cuota de género (art. 28 Ley 1475 de 2011) Respetado Magistrado: Dentro del término de traslado para alegar de conclusión, como Agente del Ministerio Público ante esa Sección, presento concepto en el proceso de la referencia.

I. ANTECEDENTES 1.1. Hechos 1.1.1. El 4 de agosto de 2019, se inscribieron por el partido ALIANZA VERDE, diecisiete (17) candidatos al Concejo Municipal de Tunja para el periodo 20202023, en una proporción de 11 hombres y 6 mujeres. 1.1.2. El 27 de octubre de 2019 se celebraron elecciones para la escogencia de mandatarios departamentales, distritales y municipales y miembros de Asambleas

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Departamentales, Concejos Distritales y Municipales, y Juntas Administradoras Locales. 1.1.3. Producto del medio de control de nulidad electoral, en última instancia, la Sección Quinta del Consejo de Estado, en sentencia del 12 de marzo de 2021, declaró la nulidad de la elección de KAREN LUCÍA MOLANO GRANADOS como concejal de Tunja por el partido Alianza Verde, luego de lo cual, la Mesa Directiva del Concejo Municipal de Tunja, profirió la Resolución 015 del 30 de abril de 2020, declarando la vacancia absoluta de la curul. 1.1.4.Mediante Resolución 017 del 7 de mayo de 2020, la precitada Mesa Directiva provee la vacancia absoluta con JULIÁN YAMITH LÓPEZ LAITON. 1.1.5.La ciudadana OLGA STELLA MEDINA ROJAS, promovió el medio de control de nulidad electoral deprecando i) la nulidad de la Resolución precitada, ii) se ordenara la realización de nuevos escrutinios para el Concejo de Tunja en la elección del 27 de octubre de 2019, excluyendo los 12.996 votos obtenidos por el partido ALIANZA VERDE, iii) finalmente, que se asignaran las curules que correspondan y se declarara la elección de los concejales que resulten elegidos aplicando la nueva cifra repartidora. 1.2. Rechazo por caducidad. La Sección Quinta del Consejo de Estado, en providencia del 10 de diciembre de 2020, confirmó parcialmente lo dispuesto en auto del 22 de septiembre de 2020 por el Tribunal Administrativo de Tunja, en cuanto al rechazo de la demanda por

caducidad respecto del acta de escrutinio contenida en el Formulario E-26 CON, del 4 de noviembre de 2019, expedida por la Comisión Escrutadora Municipal de Tunja, en relación con los concejales PEDRO PINEDA y EDDYE REYES, elegidos por el Partido Verde; sin embargo, ordenó a dicha instancia judicial, estudiar la admisibilidad de la demanda con respecto a los cargos formulados contra la Resolución 017 de 2020. Procuraduría Séptima Delegada ante el Consejo de Estado Carrera 5 No 1580 Piso 26 – Bogotá D.C. Teléfono 5878750 Ext. 12444 -12473 - 12409

Correo electrónico: notidel7cedo@procuraduria.gov.co Página 3 1.3. Fallo de primera instancia.

El Tribunal Administrativo de Boyacá en su Sala Primera de Decisión, en sentencia del 8 de junio de 2021, NIEGA las pretensiones de la demanda incoada por la señora OLGA STELLA MEDINA ROJAS contra el Concejo Municipal de Tunja y otros. Mediante el auto del 24 de marzo de 2021, se fijó el litigio en los siguientes términos: “Le incumbe a la Sala Primera de Decisión establecer en el presente asunto si la Resolución No. 017 de 7 de mayo de 2020, por medio de la cual se provee la vacancia absoluta en el Concejo de Tunja con el señor Julián Yamith López Laitón incurrió́ en la causal de nulidad general del artículo 137 del CPACA al expedirse con violación de las normas en que debían fundarse, por cuanto presuntamente la

lista de candidatos por el Partido Alianza Verde para el Concejo de Tunja periodo constitucional 2020-2023 no cumplió́ la cuota del 30% de la provisión de un solo género conforme lo provee el artículo 28 de la Ley 1475 de 2011, al declararse la nulidad de la elección de la candidata Karen Lucía Molano Granados inscrita también por el partido Alianza Verde al Concejo de Tunja y llamarse al señor López Laiton. Y a su vez, determinar si la elección del señor Julián Yamith López Laiton como concejal de Tunja para el periodo 2020-2023 estaría incurso en la causal especial del numeral 5 del artículo 275 de la Ley 1437 de 2011 al no reunir los requisitos constitucionales y legales de elegibilidad”. Como tesis anticipativa, sostuvo el a quo, que la lista de candidatos inscritos por el partido Alianza Verde para el Concejo de Tunja 2020-2023, cumplió con la cuota de género del 30% de mujeres para conformarla. Además, advierte que la anulación de la elección de la señora KAREN LUCIA MOLANO1, también del precitado partido, no tiene la capacidad de modificar la lista de candidatos inscritos por tal movimiento político y, tampoco se desconoció el mínimo de 5 mujeres quesegún su criterio-, se requerían para acatar el articulo 28 de la Ley 1475 de 2011 de acuerdo con el total de 17 personas inscritas como candidatos. Así pues, luego de discurrir sobre las normas internacionales sobre la igualdad de género, del desarrollo normativo nacional sobre la ley de cuotas, del método aplicable para calcular el porcentaje de cuota de género en las listas inscritas para

1 La nulidad tuvo origen en el vínculo de parentesco con funcionario que dentro de los doce (12) meses anteriores a la elección ejerció autoridad administrativa en el respectivo municipio o distrito (artículo 43.4 de la Ley 136 de 1994, modificado por el 40 de la Ley 617 de 2000) Procuraduría Séptima Delegada ante el Consejo de Estado Carrera 5 No 1580 Piso 26 – Bogotá D.C. Teléfono 5878750 Ext. 12444 -12473 - 12409

Correo electrónico: notidel7cedo@procuraduria.gov.co Página 4 corporaciones publicas, soluciona el caso concreto, resolviendo, como cuestión previa la excepción de caducidad, advirtiendo que ese asunto quedó dilucidado por el Consejo de Estado en la providencia de 10 de diciembre de 2020.

En relación a la excepción de falta de legitimación en la causa por pasiva propuesta por los demandados en su calidad de candidatos al Concejo de Tunja elegidos para el periodo 2020-20232, pospuso su resolución para el momento de definir el fondo del asunto. Finalmente, respecto a la falta de legitimación en la causa propuesta por la RNEC, la declaró probada, en virtud a que el vicio de incumplimiento de la ley de cuotas e inhabilidad al ser elegido sin que la lista por el cual se inscribió, acatara el articulo 28 de la Ley 1475 de 2011, no presentaba relación con las funciones asignadas al precitado ente. Ahora bien, en cuanto al fondo del asunto, expone que no se cuestionó que la

cuota de género recayera sobre el numero de curules asignadas al Concejo de Tunja , sino respecto de la lista de candidatos inscritos por el movimiento político Alianza Verde. En este sentido, sostuvo el a quo que según la fórmula matemática aplicada para determinar el 30% de la cuota de género aplicable sobre el total de los inscritos por dicho movimiento político, vale decir, diecisiete (17), se ajusta al precepto normativo, en tanto son más de 5 curules. En este sentido, en su entender, no es admisible afirmar que como efecto colateral de la elección de la señora MOLANO GRANADOS, quien tenía el aval del partido Alianza Verde, la lista de candidatos inscritos por ese movimiento político, sufriera reducción, en razón a que las modificaciones de las inscripciones se producen en 2 Eddye Yarik Reyes Grisales y Pedro Alexander Pineda Ávila. Procuraduría Séptima Delegada ante el Consejo de Estado Carrera 5 No 1580 Piso 26 – Bogotá D.C. Teléfono 5878750 Ext. 12444 -12473 - 12409

Correo electrónico: notidel7cedo@procuraduria.gov.co Página 5 los eventos precisos del articulo 31 de la Ley 1475 de 2011,3 no enmarcándose, ninguna en el asunto de marras.

Además, señala que, eventualmente, el fallo de nulidad de la elección precitada, hubiese provocado efectos en la lista de inscritos de haberse solicitado su revocatoria por estar incursa en el régimen de inhabilidades previo a los comicios ante el Consejo Nacional Electoral y aquella terminara con una decisión negativa.

Empero, no se advierte que repose dicha petición ante la autoridad competente para definir tal asunto. Independientemente de lo anterior, para el Tribunal, incluso si en gracia de discusión se tuviera que se originó la modificación de la lista de inscritos bajo cualquiera de los supuestos legales, el 30% de la cuota de género de los 17 candidatos inscritos por el partido Alianza Verde, arrojaría un resultado de 5.1 mujeres que por regla aritmética se aproxima al numero entero 5. En este sentido, argumentó que, aun excluyendo a la señora MOLANO GRANADOS, se seguiría llenando el requisito del articulo 28 de la Ley 1475 de 2011, pues constaría de 5 mujeres. Frente al cálculo de mujeres que debieron ser inscritas, el a quo disiente de la interpretación del demandante, por cuanto, si el resultado que se obtiene de la fórmula matemática es 5,1 el número entero al que se aproxima es cinco (5) y no seis (6). 1.4. Recurso de apelación El actor, por intermedio de apoderado, interpuso recurso de apelación el 27 de julio de 2021, el cual fue sustentado en el correspondiente memorial ante el 3 1). Dentro de los 5 días hábiles siguientes a la fecha de cierre de las respectivas inscripciones cuando falte aceptación de la candidatura o de renuncia a la misma; 2). Un mes antes a la fecha de las votaciones correspondientes por revocatoria de la inscripción por causas constitucionales o legales, inhabilidad sobreviniente o que se evidencie con posterioridad a la inscripción, y 3). 8 días antes de la votación cuando se

produzca la muerte o incapacidad física permanente del candidato. Procuraduría Séptima Delegada ante el Consejo de Estado Carrera 5 No 1580 Piso 26 – Bogotá D.C. Teléfono 5878750 Ext. 12444 -12473 - 12409

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Página 6 Tribunal de origen en la misma fecha, según se extrae del auto de ponente de 30 de agosto de 2021. El recurrente expone las razones de oposición al fallo recurrido, indicando los contraargumentos de cada uno de los motivos expuestos por a quo, de la siguiente manera: 1.4.1.Trasgresión del objeto establecido por el Legislador en el artículo 28 de la Ley 1475 de 2011 y desconocimiento de compromisos internacionales del Estado Colombiano en materia de género. Señala el recurrente, en cuanto a este primer aspecto, que los argumentos que rebaten la tesis del a quo, fueron desarrollados por el apoderado principal de la demandante en el memorial del 12 de mayo de 2021, reproduciéndolo in extenso, en donde se exponen a manera de interrogantes los siguiente argumentos: i. ¿Cual es el objeto que perseguía el Legislador con el establecimiento de una cuota mínima de participación de uno de los géneros en contiendas electorales como la del Concejo Municipal de Tunja? ii. ¿La inscripción de una candidata inhabilitada es un avance hacia una democracia más incluyente, que respete la acción afirmativa adoptada por el Legislador (la cuota de género)? iii. ¿La inscripción de la candidata KAREN LUCÍA MOLANO GRANADOS,

estando inhabilitada para ser concejala, da cumplimiento a los compromisos internacionales en materia de género que ha adquirido Colombia? iv. ¿Responde al clamor de la sociedad civil de una verdadera equidad en el acceso a cargos públicos el que se inscriba una candidata inhabilitada para las elecciones al Concejo de Tunja? v. ¿Cumple una politice clara y efectiva en contra de la discriminación de la mujer el que un partido inscriba una candidata inhabilitada para elecciones al Concejo de Tunja?. Procuraduría Séptima Delegada ante el Consejo de Estado Carrera 5 No 1580 Piso 26 – Bogotá D.C. Teléfono 5878750 Ext. 12444 -12473 - 12409

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Página 7 En este sentido, el recurrente, contesta negativamente a todos estos interrogantes, señalando, en un primer momento, acudiendo a la Sentencia C-490 de 2011, que el objeto establecido por el Legislador en el articulo 28 de la Ley 1475 de 2011, es avanzar en el cumplimiento de los Objetivos de Desarrollo del Milenio (ODM),4 el cual, en su entender, no se alcanza meramente con una “inscripción” de un determinado número de mujeres (30 % de los inscritos) sino en la medida en que esas mujeres inscritas tengan posibilidades reales de llegar a ejercer el cargo para el cual se están postulando. Por esa razón, expone, no es suficiente que el Partido Alianza Verde inscriba una candidata (mujer), es indispensable que esa mujer no tenga inhabilidades que le impidan representar a sus electoras y electores.

En cuanto al interrogante si la inscripción de una candidata inhabilitada es un avance hacia una democracia más incluyente, que respete la acción afirmativa adoptada por el Legislador (cuota de género), concluye que “rellenar” una lista con una candidata inhabilitada, como lo hizo el Partido Alianza Verde, no solo es un incumplimiento a la Ley 1475 de 2011; sino un retroceso en el camino de una democracia incluyente y una burla a la acción afirmativa (al privilegio) que creó el Legislador. Afirma, además, que para saber si se da o no cumplimiento a los compromisos internacionales que en materia de género tiene Colombia, previo a acudir nuevamente a la Sentencia C-490 de 2011, en su entender, no era posible aceptar que se dio cumplimiento a los mismos, cuando, a sabiendas de la inutilidad de la inscripción de la señora MOLANO GRANADOS, dado que estaba inhabilitada y no iba a poder ejercer el cargo, este partido decide “cumplir” con la provisión mínima de mujeres candidatas. 4 I) Autonomía y el empoderamiento de la mujer, “incrementando la presencia de mujeres en cuerpos colegiados, ii) Adoptar “acciones afirmativas” para “avanzar hacia una democracia más incluyente”, iii) “Dar cumplimiento a los compromisos internacionales que en materia de género tiene Colombia”, iv) Acoger el clamor de la sociedad civil sobre “una verdadera equidad en el acceso a la participación en cargos de decisión popular” v Adoptar una política “clara” y “efectiva” encaminada a “eliminar” toda forma de discriminación contra la mujer. Procuraduría Séptima Delegada ante el Consejo de Estado

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Página 8 Así mismo, esbozó respecto a las acciones afirmativas que i) es una burla para los compromisos internacionales del Estado colombiano el que un partido “utilice” a las mujeres para cubrir (solo formalmente) una cuota que estaba pensada para hacer efectiva la igualdad entre hombres y mujeres, ii) una “verdadera equidad” no se alcanza utilizando a las mujeres para cumplir requisitos. En cuanto al último interrogante, señala que el argumento del a quo queda refutado, pues, si bien el partido Alianza Verde, al momento de realizar el proceso de inscripción cumplió con el porcentaje mínimo previsto por la norma la declaratoria de nulidad de KAREN MOLANO por causas inhabilitantes que se encontraban presentes incluso antes de la etapa preelectoral, significó, en la practica, que el partido no dio la posibilidad real de ser parte del proceso de decisión política a al menos 6 mujeres. Así las cosas, para el recurrente, de aceptar como legítima la conducta del partido Alianza Verde, de completar el mínimo de mujeres requerido para participar en la contienda, acudiendo a candidatas que no podrían ejercer el cargo para el cual fueron postuladas, se estaría permitiendo que en el futuro, los partidos políticos eludan el cumplimiento de la Ley 1475 de 2011, simplemente, inscribiendo candidatas (mujeres) que, en realidad, no podrán representar los intereses femeninos en las corporaciones públicas.

En el entender del recurrente, la tesis del a quo se limita a analizar la norma desde su cumplimiento formal, pues, avala que el 30 % de la cuota de género pueda ser satisfecho con mujeres sobre las que cursa una inhabilidad; no obstante, la posición que defiende no se limita al análisis meramente formal de la norma, sino a las reales intenciones del Legislador; considerando que un análisis en ese sentido, quizás será una decisión acertada desde la ley, pero violatoria de los derechos fundamentales y humanos de las mujeres, con desconocimiento incluso de los compromisos internacionales del Estado en la materia. Concluye recordando que el acceso de las mujeres a las funciones públicas, en condiciones de igualdad con los hombres, como lo pretende la acción afirmativa Procuraduría Séptima Delegada ante el Consejo de Estado Carrera 5 No 1580 Piso 26 – Bogotá D.C. Teléfono 5878750 Ext. 12444 -12473 - 12409

Correo electrónico: notidel7cedo@procuraduria.gov.co Página 9 de la cuota de género, es un mandato contenido en el literal c) del numeral 1º del artículo 23 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos y, como tal, se encuentra cobijado por la obligación prevista en el artículo 2º del mismo tratado.5 1.4.2.Incorrecto cálculo del porcentaje del 30 % de que trata el artículo 28 de la Ley 1475 de 2011.

En este apartado, expone, que la tesis del a quo, según la cual el número de candidatas inscritas por el partido Alianza Verde para cumplir con el 30 % de cuota de género, es de 5 y no de 6, se sustenta en una providencia de la Sala Electoral6

en la que se analiza el cálculo de la cuota de género cuando el 30 % arroja un número decimal. No obstante, la mencionada providencia, analizó la cuota de género prevista por la Ley 581 de 2000, la cual, expresamente, consagra en su artículo 5º que tal regla no aplica , entre otras hipótesis, en la provisión de cargos de elección. En este sentido, expuso, que la conclusión del a quo está basada en una norma inaplicable; contrario a lo ha indicado por el Consejo Nacional Electoral sobre el calculo del 30 % en procesos de elección popular, como lo señalara en el Concepto 5591 de 9 de agosto de 2011, en donde, explicó, tomando como base la Ley Estatutaria 1475 de 2011 en su artículo 28, que al aplicar el porcentaje al número total de la lista puede resultar que dé una cifra con un numero decimal, entonces debe entenderse en tal caso que para poder cumplir con el porcentaje mínimo, la fracción se aproxima al número entero siguiente y no al anterior. Por lo anterior, en su entender, es acertada la tesis sostenida por la defensa, desde el inicio del proceso, en el sentido que el número mínimo de mujeres que debían integrar la lista de candidatos del partido Alianza Verde al Concejo de Tunja es de seis (6), por lo que la acreditación de la imposibilidad de la excandidata de acceder al cargo por una inhabilidad, no reportada por su 5 “(...) los Estados Partes se comprometen a adoptar, con arreglo a sus procedimientos constitucionales y a las disposiciones de esta Convención, las medidas legislativas o de otro carácter que fueren necesarias para

hacer efectivos tales derechos y libertades”. 6 Consejo de Estado, Sección Quinta, C. P. Susana Buitrago Valencia, radicado 11001032800020120006800, providencia de 15 de julio de 2013. Procuraduría Séptima Delegada ante el Consejo de Estado Carrera 5 No 1580 Piso 26 – Bogotá D.C. Teléfono 5878750 Ext. 12444 -12473 - 12409

Correo electrónico: notidel7cedo@procuraduria.gov.co Página 10 colectividad, implica que el número de mujeres inscritas con reales posibilidades de acceder a la función pública, cumpliendo sustancial y no solo formalmente la Ley 1475 de 2011, fue de cinco (5) y, en consecuencia, se incumplió la cuota de género.

II. CONSIDERACIONES DE LA PROCURADURÍA SÉPTIMA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO 2.1. Problema jurídico Corresponde a la Sección Quinta del Consejo de Estado, determinar si confirma, revoca o modifica la decisión del Tribunal Administrativo de Boyacá en su Sala Primera de Decisión, la que en sentencia del 8 de junio de 2021, NIEGA las pretensiones de la demanda incoada por la señora Olga Stella Medina Rojas contra el Concejo Municipal de Tunja y otros.

Para resolver dicho problema jurídico, el Ministerio Público, considera necesario analizar brevemente (i) la regla de inscripción de los partidos políticos en relación con los cupos de las corporaciones públicas de elección popular; (ii) marco jurisprudencial de la cuota de género y, (iii) se analizará el caso concreto, a partir

de los argumentos planteados en la apelación y que fueron objeto de revisión en la sentencia de primera instancia, los cuales, delimitan el ámbito de competencia del juez de segunda instancia. 2.1.1. Las reglas normativas de inscripción de los partidos políticos.7 7 Este acápite y los subsiguientes, corresponden a conceptos previos presentados por esta Delegada del Ministerio Púbico, como en los conceptos 270, 273 y 274 de 2019 y recientemente en el concepto del 6 de abril de 2021 (Concepto No. 202104-NE-86), Rad. 05001-23-33-000-2020-00004-01, Demandados: Diputados de la Asamblea Departamental de Antioquia periodo 2020-2023. . Procuraduría Séptima Delegada ante el Consejo de Estado Carrera 5 No 1580 Piso 26 – Bogotá D.C. Teléfono 5878750 Ext. 12444 -12473 - 12409

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Página 11 El artículo 40 constitucional consagra el haz de derechos políticos de los ciudadanos; entre ellos, elegir y ser elegido, así como formar parte de las corporaciones públicas y acceder al desempeño de funciones y cargos públicos. También permite la constitución de partidos, movimientos y agrupaciones políticas en donde surge el deber de garantía de las autoridades. Uno de ellos, la participación efectiva de la mujer en todos los niveles decisorios de la función pública. Por su parte, el artículo 262 constitucional, en su primer inciso, determina que los partidos, movimientos políticos y grupos significativos de ciudadanos que decidan

participar en procesos de elección popular, deben inscribir candidatos y listas únicas, cuyo número de integrantes no podrá exceder el de curules o cargos a proveer en la respectiva circunscripción, excepto en las que se eligen hasta dos miembros, las cuales podrán estar integradas hasta por 3 candidatos. Es decir, que las colectividades políticas deben conformar las listas de candidatos de forma cuantitativa, en relación con el cupo de las corporaciones de elección popular. Los escaños o curules, en los términos del artículo 262 constitucional, predeterminan el número de candidatos con los que se deben conformar las listas de los partidos y grupos de ciudadanos, según el máximo de integración de la corporación de elección popular. Es decir, es el número máximo de integrantes en la inscripción de las listas de candidatos. Sin embargo, de ese mandato constitucional no se puede colegir que las agrupaciones u organizaciones políticas no puedan conformar e inscribir sus listas con un número menor de candidatos al de las plazas a proveer en la respectiva circunscripción. Procuraduría Séptima Delegada ante el Consejo de Estado Carrera 5 No 1580 Piso 26 – Bogotá D.C. Teléfono 5878750 Ext. 12444 -12473 - 12409

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Página 12 Por consiguiente, las reglas sobre los máximos y mínimos; esto es, el aspecto cuantitativo para inscribir candidatos por parte de los partidos, movimientos de naturaleza política y los grupos de ciudadanos, se sintetizan así:

1. Se deben conformar las listas de los partidos y grupos de ciudadanos según el máximo de integración de la corporación de elección popular. No se puede sobrepasar el número de aspirantes en relación con el cupo a proveer. Salvo cuando se elijan hasta dos miembros, en cuyo evento, podrán estar integradas hasta por 3 candidatos. ii) Los partidos o movimientos políticos pueden inscribir listas con un número inferior al de los escaños o curules de las corporaciones de elección popular.

En congruencia con lo anterior, el artículo 28 de la Ley 1475 de 2011, referente a la inscripción de candidatos del compilado normativo relacionado, en consideración con el aspecto cualitativo, estableció tres presupuestos: i) Los partidos y movimientos políticos con personería jurídica podrán inscribir candidatos a cargos y corporaciones de elección popular previa verificación del cumplimiento de las calidades y requisitos de sus candidatos, así como de que no se encuentran incursos en causales de inhabilidad o incompatibilidad. ii) Dichos candidatos deberán ser escogidos mediante procedimientos democráticos, de conformidad con sus estatutos. iii) Las listas en donde se elijan 5 o más curules para corporaciones de elección popular o las que se sometan a consulta -exceptuando su resultadodeberán conformarse por mínimo un 30% de uno de los géneros. Es decir que, de la lectura a la letra del artículo en comento, las listas constituidas por los partidos deben conformarse por mínimo un 30% de uno de los géneros, Procuraduría Séptima Delegada ante el Consejo de Estado Carrera 5 No 1580 Piso 26 – Bogotá D.C.

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Correo electrónico: notidel7cedo@procuraduria.gov.co Página 13 con el propósito de promover el respeto por la diversidad y de garantizar la participación de los ciudadanos en la vida política del país - hombres y/o mujeres-.

Esta consideración ha sido objeto de precisión por parte del Consejo Nacional Electoral, a través de decisión contenida en la Resolución 5271 de 2019, entre otras, en las que se determinó que las listas que sobrepasen el 30% de mujeres, y aún las que llegaran al 100% de mujeres, no incumplían tal normativa, por cuanto el contenido teleológico de la norma apunta a acciones afirmativas encaminadas a la efectiva participación de las mujeres.

Así lo expresó esa Corporación : “En los casos de participación exclusivamente femenina, o en los que la participación femenina excede la masculina (en más del 70%), esta Corporación mantendrá tales listas, pues en realidad se cumple con el objetivo normativo de garantizar una adecuada participación femenina, situación respaldada por los artículos 40 y 43 de la Constitución, explicados ut supra, lo que da lugar a inaplicar de manera parcial y excepcional, por mandato del artículo 4º. de la Constitución, el artículo 28 de la Ley 1475 de 2011.” (Subraya y negrillas del texto original ).

En el mismo sentido, al hablar de listas, se afianza que se trata de una labor para los partidos políticos en el marco de su autonomía constitucional. La Corte Constitucional en la sentencia C-490 de 2011, con la cual se revis