PGN - NULIDAD ACTO ADMINISTRATIVO - Elección del representante suplente del sector privado

NULIDAD ACTO ADMINISTRATIVO-Elección del Representante Suplente del Sector Privado ante el Consejo Directivo de la CAR DEMANDA-Falta de cumplimiento de los requisitos legales de elegibilidad CORPORACIONES AUTÓNOMAS RGIONALES-Requisitos que deben cumplir las entidades del sector privado para participar en la elección de sus representantes ante el Consejo Directivo/CORPORACIONES AUTÓNOMAS RGIONALES-Las personas naturales particulares no pueden motu propio participar en procesos de elección de representantes ante el Consejo Directivo/ORGANIZACIONES-Significado Los requisitos que deben cumplir las entidades del sector privado para poder participar en la elección de sus representantes ante el Consejo Directivo de las Corporaciones Autónomas Regionales, así como para poder postular candidatos propios se encuentran consagrados en los literales 1, 2 y 3 del artículo 2.2.8.5A.1.3 del decreto 1850 de 2015 expedido por el Ministerio de Ambiente y Desarrollo Sostenible que indican: De la norma pre transcrita se tiene que para elegir a los representantes del sector privado ante los Consejos Directivos de las Corporaciones Autónomas Regionales, estas organizaciones deben cumplir unos requisitos que las acrediten para directamente participar en dicha designación, los cuales no son otros que allegar en el tiempo allí estipulado el certificado de existencia y representación correspondiente, donde conste que la organización desarrolla sus actividades en la jurisdicción durante los últimos 2 años; y presentar un informe con soportes de las actividades que la organización desarrolla en el área de jurisdicción de la respectiva Corporación Autónoma Regional.

Adicionalmente, si dichas organizaciones desean postular candidato a tal elección, deben presentar su hoja de vida con sus soportes de formación y experiencia, así como una copia del documento de la respectiva junta directiva o del órgano que haga sus veces, en la que conste la designación de dicho candidato. Así pues, la normativa que rige este proceso electivo consagra unos requisitos para que las organizaciones del sector privado puedan participar en la designación de sus representantes ante el Consejo Directivo de las Corporaciones Autónomas Regionales (tener derecho al voto en tal proceso) e igualmente los requisitos para postular candidatos y por ello, además de votar, puedan resultar electas por medio de sus candidatos. Ahora, conviene destacar que la norma en comento es enfática en señalar que, para efectos de participar en el proceso de elección de los representantes del sector privado ante el Consejo Directivo de las Corporaciones Autónomas Regionales, “las organizaciones del sector privado” que se encuentren interesadas en participar en dicha elección (participando en el proceso mediante su voto o postulando candidato propio), deberán cumplir ciertos requisitos, quiere decir lo anterior, que la reglamentación propia de dicho proceso electivo precisa que no cualquier persona podrá participar en este, sino única y exclusivamente “las organizaciones del sector privado”. Por ello, pues, de entrada tenemos que las personas naturales particulares no pueden motu propio participar en dicho proceso, ellas requieren que organizaciones debidamente constituidas las postulen en esa condición de personas privadas para que investidas de representación por la correspondiente organización, puedan acceder a representar a la persona jurídica ante dicho órgano de dirección.

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Carrera 5ª No. 15-80 piso 19º, Tel. 5878750 Ext. 11951 - 11955 Bogotá, D.C. www.procuraduria.gov.co Así pues, la interpretación de la norma que regula los requisitos que se deben cumplir a efectos de participar en el proceso de elección de los representantes del sector privado ante los Consejos Directivos de las Corporaciones Autónomas Regionales, no puede ser otra distinta de que solamente pueden participar las “organizaciones” entendidas éstas como conjunto o grupo de personas debidamente organizados o constituidas para alcanzar un determinado fin. Claramente ha de entenderse entonces que son las organizaciones como estructura jurídicamente organizada quienes participan en dicho proceso, ya sea mediante su voto eligiendo a los candidatos postulados, o, además de ello, postulando candidatos propios, los que, valga recabar, deben ser personas naturales. ORGANIZACIONESDEL SECTOR PRIVADO-Deben adjuntar la hoja de vida con sus soportes de formación y experiencia y copia del documento de la respectiva Junta Directiva Preciso es recordar que, si las “organizaciones privadas” desean postular a un candidato, deben adjuntar la hoja de vida con sus soportes de formación y experiencia, así como la copia del documento de la respectiva Junta Directiva o del órgano que haga sus veces, en la que conste la designación del candidato. Es decir, si estas organizaciones pretenden postular candidatos propios (personas naturales) deben hacerlo mediante el órgano competente para el efecto que será un cuerpo colegiado como la Junta Directiva o el órgano que haga sus veces. PRETENSIONES DE LA DEMANDA-Se denieguen toda vez que si se aportaron

los documentos referidos para cumplir los requisitos

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Carrera 5ª No. 15-80 piso 19º, Tel. 5878750 Ext. 11951 - 11955 Bogotá, D.C. www.procuraduria.gov.co Bogotá D.C., Julio 11 de 2016 Concepto No. 0066 Doctor Carlos Enrique Moreno Rubio

H. Magistrado ponente

Sección Quinta-Sala Contencioso Administrativo Consejo de Estado

E. S. D.

Referencia: Proceso número: 110010328000201600041 00.

Actor: Diana Elizabeth Giraldo Díaz.

Demandado: Orlando Gamboa García.

Asunto: Nulidad del acto administrativo de elección del señor Orlando Gamboa García como Representante Suplente del Sector Privado ante el Consejo Directivo de la Corporación Autónoma Regional para la Defensa de la Meseta de Bucaramanga.

Respetado señor Consejero: Como Agente del Ministerio Público dentro del proceso de la referencia presento a consideración de la H. Sección Quinta de la Sala de lo Contencioso Administrativo del Consejo de Estado los siguientes planteamientos jurídicos, para efectos de que sean tenidos en cuenta al momento de proferir el correspondiente fallo.

I – ANTECEDENTES La demanda La ciudadana Mónica Naranjo Rivera en nombre propio y en ejercicio del medio de control de nulidad electoral, demandó la nulidad del acto de elección del señor Orlando Gamboa García como Representante Suplente del Sector Privado ante el

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Carrera 5ª No. 15-80 piso 19º, Tel. 5878750 Ext. 11951 - 11955 Bogotá, D.C. www.procuraduria.gov.co Consejo Directivo de la Corporación Autónoma Regional para la Defensa de la Meseta de Bucaramanga. Hechos de la Demanda Dice la demandante que mediante invitación pública, la CDMB citó a los representantes de las organizaciones del sector privado con domicilio dentro de la jurisdicción de dicha entidad, para que eligieran, previa postulación de los candidatos, a sus representantes ante el Consejo Directivo de dicha entidad. Que la norma aplicable para dicha designación es el decreto 1850 del 27 de septiembre de 2015, específicamente lo normado en el artículo 2.2.8.5 A.1.3. numeral 1 y numeral 3. Se indica por la peticionaria que el Director de la CDMB mediante resolución conformó un comité de verificación de la documentación presentada por las organizaciones del sector privado. Dice que el día de la realización de la Asamblea para elegir, varios delegados se retiraron de la reunión aduciendo la falta de cumplimiento de los requisitos habilitantes. Que el proceso estuvo viciado de nulidad no solo porque no hubo claridad en las reglas de juego desde el principio, sino porque claramente se está infringiendo una norma que exigía que quienes se inscribieran debían aportar el certificado de existencia y representación legal, lo cual es exclusivo de sociedades o entidades de tipo gremial y no de personas naturales. Normas Violadas La demandante señaló como normas violadas las siguientes:  El artículo 2.2.8.5 A.1.3 numerales 1 y 3 del Decreto 1850 del 27 de

septiembre de 2015 expedido por el Ministerio de Ambiente y Desarrollo Sostenible.

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Carrera 5ª No. 15-80 piso 19º, Tel. 5878750 Ext. 11951 - 11955 Bogotá, D.C. www.procuraduria.gov.co Concepto de Violación Aduce la actora que hay constancia documental que el señor Orlando Gamboa García quien fue postulado por la organización “Asomineros de Vetas” no presentó acta ni documento alguno donde constare su postulación, tal como lo exige la normativa que regula la materia. Por lo indicado, asegura que la elección del señor Gamboa fue ilegal y carece de validez en tanto no aportó la documentación exigida para su postulación al cargo designado como suplente. Pretensiones de la Demanda Como pretensiones de la demanda se indicó por la accionante: «1. Declarar la nulidad parcial del proceso de elección así como la asamblea y el acta del 25 de noviembre, mediante la cual fue elegido ORLANDO GAMBOA GARCIA como miembro suplente al Consejo Directivo de la Corporación Autónoma Regional para la Defensa de la Meseta de Bucaramanga CDMB para el periodo institucional de 2016 a 2019.

2. Que por consiguiente y una vez en firme la declaración de nulidad parcial del acto de elección, antes solicitada, respecto de la elección del señor ORLANDO GAMBOA GARCIA, como miembro SUPLENTE, ante el Consejo Directivo de la CDMB para el periodo 2016-2019, se ordene la exclusión del

mencionado candidato hoy elegido, del Consejo Directivo de la CDMB, por vulnerar los requisitos exigidos en el “TITULO 8 GESTIÓN INSTITUCIONAL”; CAPITULO 5ª; ARTÍCULO : 2.2.8.5 A.1.3 numeral 3) del decreto 1850 del 16 de septiembre de 2015, del MINISTERIO DE AMBIENTE Y DESARROLLO SOSTENIBLE.» Admisión de la Demanda Mediante auto del 06 de abril de 2016 la Sección Quinta del Consejo de Estado admitió la demanda, ordenó las notificaciones de rigor y dispuso informar a la comunidad de la existencia del proceso. Contestación de la demanda.

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Carrera 5ª No. 15-80 piso 19º, Tel. 5878750 Ext. 11951 - 11955 Bogotá, D.C. www.procuraduria.gov.co Por parte de la Corporación Autónoma Regional para la Defensa de la Meseta de Bucaramanga. Esta corporación por intermedio de apoderada judicial dio contestación a la demanda, solicitando que sus pretensiones sean denegadas en tanto que dicha entidad ejerció sus funciones para convocar la elección demandada, la cual se llevó dentro del marco legal correspondiente. Precisó que cumplió fielmente los lineamientos señalados por la normativa correspondiente, designando para ello un comité verificador encargado de velar por el cumplimiento de los requisitos exigidos para el ejercicio del cargo. Por parte del demandado Orlando Gamboa García El demandado por intermedio de apoderado judicial dio contestación a la

demanda, oponiéndose a la prosperidad de sus pretensiones en atención a que se configuran las excepciones de inexistencia de la falta de documentos en el proceso de inscripción del candidato al Consejo Directivo de la CDMB, así como la de inexistencia de violación de norma superior con la inscripción. Precisó que la corporación Asomineros de Vetas allegó ante la autoridad ambiental correspondiente los documentos necesarios para participar en el proceso de elección de los representantes del sector privado ante el Consejo Directivo de la Corporación Autónoma Regional para la Defensa de la Meseta de Bucaramanga, e igualmente arrimó la documentación pertinente y necesaria para postular al demandado como candidato a ocupar dichos cargos. Señala el accionado que prueba de lo anterior es que tal documentación fue analizada y como consecuencia de ello él fue evaluado positivamente y habilitado para participar en el proceso de elección por parte del comité verificador de la Corporación Autónoma Regional.

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Carrera 5ª No. 15-80 piso 19º, Tel. 5878750 Ext. 11951 - 11955 Bogotá, D.C. www.procuraduria.gov.co Finaliza señalando que además el señor Gamboa García no fue postulado por una persona natural sino por una asociación como lo es Asomineros de Vetas.

II. CONSIDERACIONES DE LA PROCURADURÍA SÉPTIMA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO Verificados los presupuestos procesales no se observa vicio que afecte de nulidad la actuación surtida, luego, procede esta Agencia del Ministerio Público a emitir el

concepto que le corresponde en el presente asunto. Es preciso señalar que el análisis jurídico de la presente demanda se encaminará de manera concreta a resolver el contenido en la fijación del litigio efectuada con la dirección del H. Consejero Ponente en la audiencia inicial y cuyo objeto se dirige concretamente a determinar: «1. Si el señor Gamboa García incumplió los requisitos establecidos en los numerales 1° y 3° del artículo 2.5.8.5.A.1.3 del Decreto 1850 de 2015, expedido por el Ministerio de Ambiente, para participar como candidato al cargo para el cual fue elegido como miembro suplente del consejo directivo de la Corporación Autónoma Regional.

2. Si como consecuencia del alegado incumplimiento de la citada norma, el acto que declaró su elección fue expedido con falsa motivación.» En atención a la fijación del litigio señalado, procederemos a determinar si el acto demandado es nulo o no, previo análisis de los conceptos de violación propuestos,

así:

1. Falta de cumplimiento de los requisitos legales de elegibilidad.

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Carrera 5ª No. 15-80 piso 19º, Tel. 5878750 Ext. 11951 - 11955 Bogotá, D.C. www.procuraduria.gov.co Se indica en la demanda que en el sub lite se materializó la causal de nulidad contenida en el numeral 5° del artículo 275 del CPACA, porque el demandado no acreditó los requisitos legales de elegibilidad al postularse como persona natural y

por ende no aportar el certificado de existencia y representación legal tal y como lo exige el artículo 2.5.8.5.A.1.3 del Decreto 1850 de 2015. Precisó la actora que pese a que la norma previamente citada le imponía al demandado el deber de aportar el certificado de existencia y representación legal de la empresa a la cual representa, el señor Bohórquez Camargo allegó al proceso de elección un documento diferente, esto es, certificado de matrícula mercantil que no es documento válido para la inscripción. Los requisitos que deben cumplir las entidades del sector privado para poder participar en la elección de sus representantes ante el Consejo Directivo de las Corporaciones Autónomas Regionales, así como para poder postular candidatos propios se encuentran consagrados en los literales 1, 2 y 3 del artículo 2.2.8.5A.1.3 del decreto 1850 de 2015 expedido por el Ministerio de Ambiente y Desarrollo Sostenible que indican: «Artículo 2.2.8.5A.1.3. Documentación Las organizaciones del sector privado que estén interesadas en participar en la elección de sus representantes ante Consejo Directivo, allegarán a la respectiva Corporación con una antelación mínima de quince (15) días a fecha prevista para la reunión de la elección, los siguientes documentos: 1) Certificado existencia y representación legal expedido por cámara de comercio que se encuentre vigente al momento de presentación de la documentación, donde conste que la organización privada desarrolla sus actividades en la jurisdicción durante últimos 2 años. 2) Un informe con sus respectivos soportes sobre las actividades que la

organización privada desarrolla en el área de jurisdicción de la respectiva Corporación. 3) En caso que deseen postular candidato, deberán ajuntar la hoja de vida con sus soportes de formación y experiencia y copia del documento de respectiva Junta Directiva o del órgano que haga sus veces, en cual conste designación candidato.» De la norma pre transcrita se tiene que para elegir a los representantes del sector privado ante los Consejos Directivos de las Corporaciones Autónomas

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Carrera 5ª No. 15-80 piso 19º, Tel. 5878750 Ext. 11951 - 11955 Bogotá, D.C. www.procuraduria.gov.co Regionales, estas organizaciones deben cumplir unos requisitos que las acrediten para directamente participar en dicha designación, los cuales no son otros que allegar en el tiempo allí estipulado el certificado de existencia y representación correspondiente, donde conste que la organización desarrolla sus actividades en la jurisdicción durante los últimos 2 años; y presentar un informe con soportes de las actividades que la organización desarrolla en el área de jurisdicción de la respectiva Corporación Autónoma Regional. Adicionalmente, si dichas organizaciones desean postular candidato a tal elección, deben presentar su hoja de vida con sus soportes de formación y experiencia, así como una copia del documento de la respectiva junta directiva o del órgano que haga sus veces, en la que conste la designación de dicho candidato. Así pues, la normativa que rige este proceso electivo consagra unos requisitos para que las organizaciones del sector privado puedan participar en la

designación de sus representantes ante el Consejo Directivo de las Corporaciones Autónomas Regionales (tener derecho al voto en tal proceso) e igualmente los requisitos para postular candidatos y por ello, además de votar, puedan resultar electas por medio de sus candidatos. Ahora, conviene destacar que la norma en comento es enfática en señalar que, para efectos de participar en el proceso de elección de los representantes del sector privado ante el Consejo Directivo de las Corporaciones Autónomas Regionales, “las organizaciones del sector privado” que se encuentren interesadas en participar en dicha elección (participando en el proceso mediante su voto o postulando candidato propio), deberán cumplir ciertos requisitos, quiere decir lo anterior, que la reglamentación propia de dicho proceso electivo precisa que no cualquier persona podrá participar en este, sino única y exclusivamente “las organizaciones del sector privado”. Por ello, pues, de entrada tenemos que las personas naturales particulares no pueden motu propio participar en dicho proceso, ellas requieren que organizaciones debidamente constituidas las postulen en esa condición de

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Carrera 5ª No. 15-80 piso 19º, Tel. 5878750 Ext. 11951 - 11955 Bogotá, D.C. www.procuraduria.gov.co personas privadas para que investidas de representación por la correspondiente organización, puedan acceder a representar a la persona jurídica ante dicho órgano de dirección. En efecto, tal como se desprende del Diccionario de la Lengua Española-Real Academia Española-Vigésima Primera Edición, el término organización significa:

«3. Conjunto de personas con los medios adecuados que funcionan para alcanzar un determinado fin». Así pues, la interpretación de la norma que regula los requisitos que se deben cumplir a efectos de participar en el proceso de elección de los representantes del sector privado ante los Consejos Directivos de las Corporaciones Autónomas Regionales, no puede ser otra distinta de que solamente pueden participar las “organizaciones” entendidas éstas como conjunto o grupo de personas debidamente organizados o constituidas para alcanzar un determinado fin. Claramente ha de entenderse entonces que son las organizaciones como estructura jurídicamente organizada quienes participan en dicho proceso, ya sea mediante su voto eligiendo a los candidatos postulados, o, además de ello, postulando candidatos propios, los que, valga recabar, deben ser personas naturales. Preciso es recordar que, si las “organizaciones privadas” desean postular a un candidato, deben adjuntar la hoja de vida con sus soportes de formación y experiencia, así como la copia del documento de la respectiva Junta Directiva o del órgano que haga sus veces, en la que conste la designación del candidato. Es decir, si estas organizaciones pretenden postular candidatos propios (personas naturales) deben hacerlo mediante el órgano competente para el efecto que será un cuerpo colegiado como la Junta Directiva o el órgano que haga sus veces. destacó la demandante que el señor Orlando Gamboa García quien fue postulado por Asomineros de Vetas, no presentó acta ni documento alguno donde constare

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Carrera 5ª No. 15-80 piso 19º, Tel. 5878750 Ext. 11951 - 11955 Bogotá, D.C. www.procuraduria.gov.co su designación, según puede constatarse en el formato de evaluación entregado por el propio comité verificador. La normativa que se acusa como infringida señala que con la postulación del candidato se debe allegar “copia del documento de respectiva Junta Directiva o del órgano que haga sus veces, en cual conste designación candidato”. No acierta el actor en su dicho, puesto que el documento que echa de menos efectivamente fue allegado tal como se desprende del propio formato de evaluación entregado por el comité verificador, luego contrario a lo afirmado por la demandante, allí se señaló que la Asociación de Mineros y Joyeros de Vetas presentó copia del documento de junta directiva o del órgano que haga sus veces en el que consta la designación del candidato. Ahora, el hecho de que en el formulario a folio 54 que al parecer es una plantilla donde se indican cuáles fueron los documentos allegados por la respectiva entidad del sector privado, no aparezca demarcada la casilla indicativa de la aportación del documento de la Junta Directiva o el órgano que haga sus veces en el cual conste la designación del candidato, no implica perse que este no fuere allegado, pues por el contrario el documento elaborado por el respectivo comité de verificación es indicativo de contener que fue allegado. Aunque en el expediente no se encuentra acreditada la prueba física del citado documento, puede optarse por darle validez al documento por medio del cual el respectivo comité de verificación expresa que la Asociación de Mineros y Joyeros

de Vetas si allegó copia del documento de la Junta Directiva o el órgano que haga sus veces donde conste la designación del candidato por razón de la buena fe de los particulares ante la administración, y no así, no así a un formato de recepción de documentos. En efecto, tal como se observa del documento señalado (folio 186) la entidad Asomineros de Vetas, quien postuló como candidato al señor Orlando Gamboa García se encontraba habilitada tanto para participar en el proceso de votación, así como para postular a dicho candidato en tanto aportaron los documentos referidos para cumplir los requisitos.

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Carrera 5ª No. 15-80 piso 19º, Tel. 5878750 Ext. 11951 - 11955 Bogotá, D.C. www.procuraduria.gov.co Por todo lo indicado, el cargo ha de ser denegado y por ende las pretensiones de la demanda no prosperan. CONCLUSIÓN De conformidad con lo precedente esta Agencia del Ministerio Público respetuosamente le solicita a la H. Sección que deniegue las pretensiones de la demanda incoada por la ciudadana Diana Elizabeth Giraldo Díaz contra el acto de elección del señor Orlando Gamboa García como Representante Suplente del sector privado ante el Consejo Directivo de la Corporación Autónoma Regional para la Defensa de la Meseta de Bucaramanga. De los H. Magistrados,

JUAN CLÍMACO JIMÉNEZ CASTRO

Procurador Séptimo Delegado ante el Consejo de Estado

JCJC/JAPF

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