PGN - NULIDAD DE ACTO ADMINISTRATIVO - La apoderada del ministerio de hacienda y crédito p

1 CARRERA ADMINISTRATIVA-Resolución de la CNSC que resuelve actualización de registro público de carrera administrativa en Minhacienda NULIDAD DE ACTO ADMINISTRATIVO-La apoderada del Ministerio de Hacienda y Crédito Público solicitó declararla parcialmente ACTO DEMANDADO-Violación por ilegalidad El demandante aduce que la Ley 909 de 204 y el Decreto 1225 de 2005 no estaban vigentes al momento en que el Ministerio de Hacienda realizó las incorporaciones, pues era la Ley 443 de 1998 la aplicable, normatividad que le permitía a los nominadores cumplir con la reincorporación, sin embargo al revisar el último compendio normativo se observa: El Despacho precisa que el Ministerio de Hacienda y Crédito Público realizó la reestructuración de la entidad durante los años 2001 y 2002, periodos en el que suprimió empleos de la planta de personal y en ese orden realizó incorporaciones de los servidores Elvira Torres Calderón, Omar Contreras Castillo, Rafael Rincón Veloza, Carmen Helena Ferreira y Mayerli Cuenca Mora. El artículo 130 de la Constitución Política, estipula: “Artículo 130. Habrá una Comisión Nacional del Servicio Civil responsable de la administración y vigilancia de las carreras de los servidores públicos, excepción hecha de las que tengan carácter especial”. Para desarrollar el artículo 130 constitucional, se expidió la Ley 443 de 1998, normatividad que en los artículos 26 y 27 estableció sobre el registro y actualización de la carrera administrativa, lo siguiente:“ARTICULO 26. REGISTRO PUBLICO DE CARRERA ADMINISTRATIVA.

Créase el registro público de la carrera administrativa, el cual estará conformado por todos los empleados inscritos o que se llegaren a inscribir. La administración y organización de este registro público corresponderá a la Comisión Nacional del Servicio Civil, quien para el efecto se apoyará en el Departamento Administrativo de la Función Pública. Las directrices, orientación y control para llevar el registro departamental y del Distrito Capital, serán competencia de la Comisión Nacional del Servicio Civil”. “ARTICULO 27. INSCRIPCIÓN Y ACTUALIZACIÓN. La inscripción y/o actualización consistirá en la anotación en el Registro Público del nombre, sexo y documento de identidad del empleado, el empleo en el cual se inscribe o efectúa la actualización, el nombre de la entidad, el lugar en el cual desempeña las funciones, la fecha de ingreso al registro, y el salario asignado al empleo”. COMISION NACIONAL DEL SERVICIO CIVIL-Administrar la carrera administrativa y las correspondientes actualizaciones que se realicen, incluida negarla. Por consiguiente, advierte el Despacho que la Comisión Nacional del Servicio Civil como ente encargado de administrar la carrera administrativa desde la expedición de la Ley 443 de 1998, es la autoridad competente para realizar el registro no solo de las inscripciones a la carrera cuando se apruebe el periodo de prueba del servidor sino las correspondientes actualizaciones que se realicen. A su vez, el Decreto 1572 de 1998, por el cual se reglamenta la Ley 443 de 1998, dispuso sobre la inscripción en carrera administrativa: (…) Por consiguiente, el Despacho concluye que de conformidad con el parágrafo 1º del artículo 39 de la Ley 443 de 1998, cuando se reforma total o parcialmente la planta de personal de

una entidad sin cambiar las funciones, solo la denominación y el grado de remuneración,

Actor: Ministerio de Hacienda y Crédito Público

Demandado: Comisión Nacional del Servicio Civil

E-2019-270662

Procuraduría Segunda Delegada ante el Consejo de Estado Carrera 5 Nº 15-80 piso 20 Tel. 5878750 Ext.: 12015/12016 www.procuraduria.gov.co 2 respecto de estos empleos no se pueden exigir otros requisitos, sin embargo cuando estas varían como en el presente caso, es necesario verificar el cumplimiento de los presupuestos establecidos para el nuevo empleo, pues de lo contrario se afecta el cabal funcionamiento del servicio público, en tanto que las normas de carrera no solo garantizan los derechos de los servidores sino la efectividad del ejercicio cabal de la función, más aún cuando se demostró que los empleos en los que fueron incorporados los terceros no eran equivalentes, bien sea por la razón anterior o por no exigir para su ejercicio requisitos de estudio y de experiencia iguales o similares a los empleos en los que ostentaban los derechos de carrera.

Actor: Ministerio de Hacienda y Crédito Público

Demandado: Comisión Nacional del Servicio Civil

E-2019-270662

Procuraduría Segunda Delegada ante el Consejo de Estado Carrera 5 Nº 15-80 piso 20 Tel. 5878750 Ext.: 12015/12016 www.procuraduria.gov.co 3

PROCURADURÍA SEGUNDA DELEGADA ANTE EL CONSEJO DE ESTADO

CONCEPTO N° 120

E-2019-270662

Bogotá, D. C., 11 de junio de 2019 Doctor Rafael Francisco Suárez Vargas Consejero Ponente

Sección Segunda - Subsección A Sala de lo Contencioso Administrativo

H. Consejo De Estado

E. S. D.

REF: 11001032500020150091700

No: 3443-2015

Demandante: Nación-Ministerio de Hacienda y Crédito Público Demandado: Comisión Nacional del Servicio Civil (CNSC) Medio de control: Nulidad y Restablecimiento del Derecho.

Asunto: Alegatos. Ley 1437 de 2011 __________________________________________________

I. ANTECEDENTES La apoderada del Ministerio de Hacienda y Crédito Público solicitó declarar la nulidad parcial de los siguientes actos administrativos: “3.1.-Declarar nula parcialmente la Resolución No. 2831 del 22 de diciembre de 2014, expedida por la Comisión Nacional del Servicio Civil, “Por la cual se

resuelve unas solicitudes de actualización en el Registro Público de Carrera Administrativa de algunos servidores públicos del Ministerio de Hacienda y Crédito Público”, en lo que tiene que ver con: (…), ARTÍCULO SEGUNDO. Negar la actualización en el Registro Público de Carrera Administrativa a los servidores públicos del Ministerio de Hacienda y

Actor: Ministerio de Hacienda y Crédito Público

Demandado: Comisión Nacional del Servicio Civil

E-2019-270662

Procuraduría Segunda Delegada ante el Consejo de Estado Carrera 5 Nº 15-80 piso 20 Tel. 5878750 Ext.: 12015/12016 www.procuraduria.gov.co 4 Crédito Público que a continuación se relacionan, por las razones expuestas en la parte considerativa del presente acto administrativo No Servidor público Documento Empleo en los que se niega

de identidad la actualización de RPCA 1 Elvia Torres Calderón 51670945 - Técnico Administrativo Código 4065, Grado 18. - Técnico Administrativo Código 4065, Grado 18. - Técnico Administrativo Código 3124, Grado 18. 2 Omar Contreras Casillas 11432106 - Técnico Administrativo Código 4065, Grado 16. - Técnico Administrativo Código 4065, Grado 16 - Técnico Administrativo Código 3124, Grado 16. 3 Rafael Rincón Veloza 79553441 - Técnico Administrativo Código 4065, Grado 15 - Técnico Administrativo Código 4065, Grado 15 - Técnico Administrativo Código 3124, Grado 15 PARÁGRAFO PRIMERO. Los aludidos servidores públicos mantendrán su anotación en el último empleo en que se encuentren inscritos y/o actualizados en el Registro Público de Carrera Administrativa. 3.2.-Declarar nula parcialmente la Resolución No. 2832 del 22 de diciembre de 2014, expedida por la Comisión Nacional del Servicio Civil, “Por la cual se suprime unas anotaciones y se resuelven unas solicitudes de actualización en el Registro Público de Carrera Administrativa de unos servidores públicos del Ministerio de Hacienda y Crédito Público, en lo que tiene que ver con: (…), ARTÍCULO SEGUNDO.-Negar la actualización en el Registro Público de Carrera Administrativa a los servidores públicos relacionados en el siguiente cuadro, en los empleos pertenecientes a la planta de empleos de cada

entidad, conformidad con lo expuesto en la parte considerativa de presente Acto Administrativo: No Servidor público Documento Empleo en el que se niega la de identidad actualización de RPCA 1 Carmen Helena Ferreira 52.048.021 - Técnico Administrativo Rodríguez Código 4065, Grado 15 - Técnico Administrativo Código 4065, Grado 15 - Técnico Administrativo Código 3124, Grado 15 2 Mayerli Cuenca Mora 41.901.826 - Técnico Administrativo Código 4065, Grado 18 - Técnico Administrativo Código 4065, Grado 18 - Técnico Administrativo Código 3124, Grado 18

Actor: Ministerio de Hacienda y Crédito Público

Demandado: Comisión Nacional del Servicio Civil

E-2019-270662

Procuraduría Segunda Delegada ante el Consejo de Estado Carrera 5 Nº 15-80 piso 20 Tel. 5878750 Ext.: 12015/12016 www.procuraduria.gov.co 5 PARÁGRAFO PRIMERO. Los aludidos servidores públicos mantendrán su anotación en los empleos inmediatamente anterior al de la anotación de retiro, esto es: No Servidor público Documento Empleo en el que se niega la de identidad actualización de RPCA 1 Carmen Helena Ferreira 52.048.021 - Secretario Ejecutivo, Código Rodríguez 5040, grado 18 2 Mayerli Cuenca Mora 41.901.826 - Auxiliar Administrativo Código 5140, Grado 21 3.3.-Declarar nula parcialmente la Resolución No. 1488 del 10 de abril de

2015, expedida por la Comisión Nacional del Servicio Civil, “Por la cual se resuelve el recurso de reposición interpuesto por la apoderada del Ministerio de Hacienda y Crédito Público, contra la Resoluciones No. 2831 y 2832 del 22 de diciembre de 2014, mediante la cual se negaron unas solicitudes de actualización en el Registro Público de Carrera Administrativa, en lo que tiene que ver con: (…), ARTÍCULO SEGUNDO.-Confirmar los actos administrativos contenidos en la Resoluciones Nos.2831 y 2832 del 22 de diciembre de 2014, con sustento y por las razones expuestas en el presente acto. 3.4.-Que como consecuencia de lo anterior, y a título de restablecimiento del derecho, se orden a la Comisión Nacional del Servicio Civil, actualizar y hacer la respectiva anotación en el Registro Público de Carrera Administrativa, tal como quedaron en la incorporación por modificación de la planta de personal del Ministerio de Hacienda y Crédito Público a los siguientes servidores así: Servidor público Documento identidad Empleo en el que se debe actualizar el RPCA Elvira Torres Calderón 51670945 Técnico Administrativo 4065-18 Omar Contreras Castillo 11432106 Técnico Administrativo 4065-16 Rafael Rincón Veloza 79553441 Técnico Administrativo 4065-15 Carmen Helena Ferreira 52048021 Técnico Administrativo

Actor: Ministerio de Hacienda y Crédito Público

Demandado: Comisión Nacional del Servicio Civil

E-2019-270662

Procuraduría Segunda Delegada ante el Consejo de Estado Carrera 5 Nº 15-80 piso 20 Tel. 5878750 Ext.: 12015/12016 www.procuraduria.gov.co

6 4065-15 Mayerli Cuenca Mora 41901826 Técnico Administrativo 4065-18 3.5.-Que para hacer efectivo el restablecimiento se reconozca el derecho a la favorabilidad que asiste a los trabajadores y que determina la intangibilidad de las situaciones jurídicas consolidadas constituidas a favor de los servidores: Servidor público Documento identidad Empleo en el que se debe actualizar el RPCA Elvira Torres Calderón 51670945 Técnico Administrativo 4065-18 Omar Contreras Castillo 11432106 Técnico Administrativo 4065-16 Rafael Rincón Veloza 79553441 Técnico Administrativo 4065-15 Carmen Helena Ferreira 52048021 Técnico Administrativo 4065-15 Mayerli Cuenca Mora 41901826 Técnico Administrativo 4065-18” 1.1. HECHOS El demandante señaló como supuesto fáctico: En los años 2001 y 2002, el Ministerio de Hacienda y Crédito Público realizó una modificación a su planta de personal, la cual efectuó por etapas, expidiéndose varios decretos por parte del Gobierno Nacional, proceso en el que se suprimieron algunos cargos y se crearon otros, e incorporando a la nueva planta de funcionarios, entre otros, a los funcionarios Elvira Torres Calderón, Omar Contreras Castillo, Rafael Rincón Veloza, Carmen Helena Ferreira y Mayerli Cuenca Mora. La Dirección General de Crédito Público del Ministerio de Hacienda y Crédito Público, mediante estudio técnico explicó la justificación de

Actor: Ministerio de Hacienda y Crédito Público

Demandado: Comisión Nacional del Servicio Civil

E-2019-270662

Procuraduría Segunda Delegada ante el Consejo de Estado Carrera 5 Nº 15-80 piso 20 Tel. 5878750 Ext.: 12015/12016 www.procuraduria.gov.co 7 reestructuración de la planta, para aquellos cargos que por razón de sus funciones no eran necesarios en la citada dependencia y se suprimirían, creando cargos necesarios para continuar con el cumplimiento de las funciones dentro de la nueva estructura. El Gobierno Nacional profirió el Decreto 772 de 2001, por el cual modificó la planta de personal del Ministerio de Hacienda y Crédito Público, y el Departamento Administrativo de la Función Pública, mediante radicado No. 004473 de fecha 7 de mayo de 2001, se impartió la autorización para efectuar la incorporación de los empleos a la nueva planta de personal. A través de la Resolución No. 0852 del 7 de mayo de 2001, se incorporaron y ubicaron unos funcionarios a la planta de personal del Ministerio de Hacienda y Crédito Público, entre ellos a Elvira Torres Calderón y Mayerli Cuenca Mora. En el año 2002 se modificó la planta relacionada con el Tesoro Nacional, se suprimió y crearon los cargos de los funcionarios Rafael Rincón Veloza y Carmen Helena Ferreira; en ese orden, se expidió el Decreto 1692 de 2002 con el que se modificó la planta de personal del Ministerio de Hacienda y Crédito Público y a través de la Resolución 1582 del 8 de agosto de 2002, se incorporaron unos funcionarios, todo

con fundamento en el estudio técnico que realizó el Tesoro Nacional y se establecieron las equivalencias de los cargos que fueron suprimidos y los nuevos que se incorporaron. Señaló que el Área Administrativa del Ministerio de Hacienda y Crédito Público, presentó una propuesta en el estudio técnico con base en el

Actor: Ministerio de Hacienda y Crédito Público

Demandado: Comisión Nacional del Servicio Civil

E-2019-270662

Procuraduría Segunda Delegada ante el Consejo de Estado Carrera 5 Nº 15-80 piso 20 Tel. 5878750 Ext.: 12015/12016 www.procuraduria.gov.co 8 análisis de la situación para la época, donde se detectaron anomalías tales como duplicidad de funciones, el desempeño de funciones no acordes con la denominación del cargo, la ubicación inadecuada dentro de la dependencia, el exceso o concentración de funciones, por lo que el Gobierno Nacional expidió el Decreto No. 2192 de 2001, "por la cual se modifica la planta de personal del Ministerio de Hacienda y Crédito Público". Resaltó que desde la competencia del Departamento Administrativo de la Función Pública, mediante radicado No. 009339 de fecha 18 de octubre de 2001, impartió autorización para efectuar la incorporación de los empleos a la nueva planta de personal ordenada a través del Decreto 772 de 2001. Mediante Resolución 2191 del 19 de octubre de 2001, "por la cual se incorporan y se ubican unos funcionarios a la planta de personal del Ministerio de Hacienda y Crédito Público", se incorporó el funcionario

Omar Contreras Castillo en el cargo de técnico Administrativo 4065-16 y se diligenció para efectos de lo anterior el formato No. 3 “justificación de equivalencia”. Indicó que en este proceso de restructuración de la planta de personal, la Dirección General de Informática del Ministerio actor presentó el estudio técnico respectivo, señalando la necesidad de modificaciones a la planta actual. Con base en lo anterior, el Gobierno Nacional profiere el Decreto No.1116 de 2002, "por la cual se modifica la planta de personal del Ministerio de Hacienda y Crédito Público”.

Actor: Ministerio de Hacienda y Crédito Público

Demandado: Comisión Nacional del Servicio Civil

E-2019-270662

Procuraduría Segunda Delegada ante el Consejo de Estado Carrera 5 Nº 15-80 piso 20 Tel. 5878750 Ext.: 12015/12016 www.procuraduria.gov.co 9 Con ocasión del proceso de reestructuración antes mencionado, la entidad, mediante oficio No. 2-2007-015669 de 19 de junio de 2007, el actor envió a la CNSC la documentación requerida para la inscripción y actualización en el Registro Público de Carrera Administrativa de los 5 servidores relacionados (Elvira Torres Calderón, Omar Contreras Castillo, Rafael Rincón Veloza, Carmen Helena Ferreira y Mayerli Cuenca Mora). La Subdirección de Recursos Humanos del Ministerio, por medio del oficio No. 2-2013010814 del 5 de abril de 2013, remitió los documentos faltantes solicitados por la Comisión Nacional del Servicio Civil, a través del oficio 46801 del 28 de noviembre de 2012.

Se estableció en relación con la servidora Elvira Torres Calderón, según la última anotación en carrera, que participó en el concurso público de méritos para la provisión del empleo de Coordinador 5005, Grado 23, en el cual figuró en el primer lugar en la lista de elegibles, en consecuencia fue nombrada en periodo de prueba y luego de la evaluación satisfactoria se declaró mediante acto administrativo que era titular de los derechos de carrera, no obstante, con posterioridad el empleo cambió su denominación y código en virtud de lo establecido por el Gobierno Nacional mediante el Decreto 2502 de 1998 y pasó como Auxiliar Administrativo, Código 5120, Grado 23 e incorporada a través de la Resolución 852 del 7 de mayo de 2001. 1.2 Concepto de violación y normas violadas Indicó la accionante que con la expedición de los actos acusados

Actor: Ministerio de Hacienda y Crédito Público

Demandado: Comisión Nacional del Servicio Civil

E-2019-270662

Procuraduría Segunda Delegada ante el Consejo de Estado Carrera 5 Nº 15-80 piso 20 Tel. 5878750 Ext.: 12015/12016 www.procuraduria.gov.co 10 resultaron infringidos los artículos 25, 29, 53, 58, 83, 125 y 230 de la Constitución Política, las normas del Convenio 158 de 1982 de la Organización Internacional del Trabajo, Recomendación No. 119 de 1963; 2 y 8 de la Ley 153 de 1887; 39 de la Ley 443 de 1998; 148 del Decreto 1572 de 1998 y 46 de la Ley 1227 de 2005.

Precisó que la CNSC incurrió en las causales de nulidad de interpretación indebida de la norma que debía aplicarse, interpretación errónea de la misma, infracción de las normas en que debían fundarse derivada del desconocimiento de los principios generales del derecho y falsa motivación. Anotó que resulta irregular fundamentar los actos administrativos de negativa de la actualización en el registro de carrera de acuerdo con la Ley 909 de 2004 y su Decreto Reglamentario 1225 de 2005, decisión que debió ser analizada a la luz del artículo 39 de la Ley 443 de 1998, norma según la cual las incorporaciones en los cargos se hacían de acuerdo con las necesidades del servicio, para lo que se crearían en las plantas de personal de las entidades. Indicó que las reestructuraciones de las plantas de personal llevan implícito cambios estructurales que tienen por objeto mejorar la estructura funcional de la entidad, por tal razón la norma no es restrictiva al ordenar crear cargos equivalentes, pues, por el contrario, permite que por necesidades del servicio se creen cargos en atención a los nuevos requerimientos de la entidad. Precisó que la Ley 443 de 1998 consagró una sola clase de incorporación, dando prioridad a la garantía de encontrarles empleo a aquellos funcionarios que por la modificación de la planta les fueran

Actor: Ministerio de Hacienda y Crédito Público

Demandado: Comisión Nacional del Servicio Civil

E-2019-270662

Procuraduría Segunda Delegada ante el Consejo de Estado Carrera 5 Nº 15-80 piso 20 Tel. 5878750 Ext.: 12015/12016 www.procuraduria.gov.co 11

suprimidos sus cargos, previendo buscar cargos vacantes equivalentes o incorporarlos en cargos creados por las necesidades del servicio en la planta de la entidad que modificó su planta de personal. Situación distinta acontece en la Ley 909 de 2004, al establecer una diferenciación entre la incorporación y la reincorporación. Anotó que de acuerdo con los Decretos 2504 y 2505 de 1998, se autorizó la incorporación en las plantas de los ministerios y entidades públicas de acuerdo con lo dispuesto en la Ley 443 de 1998, por lo que su representada procedió a expedir las respectivas resoluciones para formalizar la situación de José Alberto Giraldo Forero, José Francisco Góngora Sánchez y Luz Mila Gil Santos, bajo los presupuestos legales vigentes. Expresó que la entidad demandada expidió los actos administrativos acusados bajo el supuesto de que el Ministerio de Hacienda y Crédito Público desconoció el concepto de "empleo equivalente", denominando como "irregular" las incorporaciones de los funcionarios antes mencionados, lo que obedece a una interpretación errónea de la norma por parte de dicha entidad, ya que da un alcance diferente al contexto jurídico que regía para la época de la restructuración, pues la norma que define "empleo equivalente", no restringe que las incorporaciones deban realizarse en un mismo nivel y admite que las funciones, requisitos de estudio y experiencia sean iguales o similares, lo que permite un margen de movilidad; adicionalmente, señala que la asignación básica no debe ser inferior. Afirmó que la restructuración de la planta de personal de su

Actor: Ministerio de Hacienda y Crédito Público

Demandado: Comisión Nacional del Servicio Civil

E-2019-270662

Procuraduría Segunda Delegada ante el Consejo de Estado Carrera 5 Nº 15-80 piso 20 Tel. 5878750 Ext.: 12015/12016 www.procuraduria.gov.co 12 representada se efectuó en atención a las necesidades del servicio, contando con el aval del Departamento Administrativo de la Función Pública, de ahí que las incorporaciones que se hicieren con posterioridad están sujetas al estudio que la administración realizara en aras de obtener una planta estructuralmente funcional, por lo tanto, las incorporaciones no pueden ser denominadas "irregulares" por la CNSC, porque están legalmente sustentadas en el contexto jurídico que originó las mismas. Advirtió que la demandada al negarse a la actualización de las incorporaciones de los servidores públicos del Ministerio de Hacienda y Crédito Público, transgredió las normas de protección constitucional del trabajo y la prevalencia de los principios que deben mantenerse en toda relación laboral, inclusive en la que surge entre la administración y sus servidores, pues los actos que se demandan en el sub judice tienen fecha de ejecutoria de Noviembre 6 de 20141, es decir, catorce años después de la restructuración de la planta del Ministerio de Hacienda y Crédito Público, resultando arbitraria a todas luces y violatoria de los preceptos constitucionales que rigen el derecho fundamental al trabajo. Igualmente transgredió el principio de irretroactividad de la ley (o ley favorable), que busca la seguridad jurídica en el Estado Social de Derecho. Para finalizar, sostuvo que la CNSC incurrió en falsa motivación, en tanto

que parte del supuesto fáctico errado de que las incorporaciones no cuentan con sustento jurídico, siendo que las mismas se soportaron en los actos administrativos proferidos para restructurar la planta de 1 Fecha citada por el actor, pese a que los actos acusados son de diciembre de 2014 y abril e 2015.

Actor: Ministerio de Hacienda y Crédito Público

Demandado: Comisión Nacional del Servicio Civil

E-2019-270662

Procuraduría Segunda Delegada ante el Consejo de Estado Carrera 5 Nº 15-80 piso 20 Tel. 5878750 Ext.: 12015/12016 www.procuraduria.gov.co 13 personal del Ministerio demandante, pues los decretos de modificación fueron autorizados por el Gobierno Nacional y atienden a criterios técnicos, donde cada área evaluó las necesidades para tener una planta funcional y acorde con las dinámicas propias del sector, siendo proferidos en el año 2002 sin que haya sido cuestionada su legalidad (fls. 236-247). 1.3. CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA La apoderada de la Comisión Nacional del Servicio Civil se opuso a las pretensiones de la demanda y argumentó: La entidad que representa acoge las solicitudes de inscripción, modificación y/o actualización de las anotaciones correspondientes de los servidores públicos en la carrera administrativa, siempre que esta cambie de empleo por ascenso, traslado, incorporación o reincorporación, sin embargo, la actualización no opera de manera automática por el hecho de presentarse cualquiera de las opciones de movilidad laboral, dado que se debe hacer en cada caso un estudio de la situación administrativa en concreto, en aras de determinar si en

efecto el cambio de empleo se ajusta a las normas que regulan las opciones señaladas en el Decreto 1227 de 2005. Advirtió que la CNSC tiene la obligación de verificar que se cumplan con los requisitos para la procedencia de la actualización en el registro público de carrera administrativa, en caso de no probarse las exigencias necesarias denegará la respectiva solicitud, como ocurrió en el sub judice, pues la adquisición de los derechos de carrera no puede estar supeditada a las acciones, omisiones o posibles irregularidades en que

Actor: Ministerio de Hacienda y Crédito Público

Demandado: Comisión Nacional del Servicio Civil

E-2019-270662

Procuraduría Segunda Delegada ante el Consejo de Estado Carrera 5 Nº 15-80 piso 20 Tel. 5878750 Ext.: 12015/12016 www.procuraduria.gov.co 14 pudo haber incurrido el nominador o el funcionario responsable, sino por las normas que componen el sistema de carrera administrativa. Sostuvo que su representada al expedir las resoluciones acusadas, actuó de acuerdo con los cometidos de la Constitución y la ley, puesto que si bien es cierto el Ministerio de Hacienda y Crédito Público realizó a través de diferentes resoluciones unas incorporaciones en su planta de personal, concretamente la de los funcionarios Elvira Torres Calderón, Omar Contreras Castillo, Rafael Rincón Veloza, Carmen Helena Ferreira Rodriguez y Meyerli Cuenca Mora, dicha decisiones no obligaban a la Comisión Nacional del Servicio Civil a realizar la actualización del registro en unos empleos en los que no era posible su incorporación, en virtud de su naturaleza no era posible la incorporación

por no ser equivalentes, toda vez que la inscripción resultaría automática, sin existir un fundamento legal para ello y, además, porque de ser así estaríamos frente a una evidente coadministración. Precisó que la revisión y el estudio se hizo con base en la norma aplicable al momento de ocurrencia de los hechos, esto es el artículo 1º del Decreto 1173 de 1999, que modificó el artículo 158 del Decreto 1572 de 1998, en el entendido de que un empleo es equivalente cuando tiene las mismas funciones o son similares, se exija iguales requisitos de estudio y experiencia y la asignación básica no sea inferior a la de éste, y adicionalmente para la actualización se tomó la Ley 909 de 2004 y el Decreto 1227 de 2005. El ente demandante, a su juicio, interpretó equivocadamente el artículo 39 de la Ley 443 de 1998 que regula la equivalencia de los empleos, pues para efectos de la reincorporación requiere del cumplimiento de unos presupuestos, que en el caso de los servidores mencionados no

Actor: Ministerio de Hacienda y Crédito Público

Demandado: Comisión Nacional del Servicio Civil

E-2019-270662

Procuraduría Segunda Delegada ante el Consejo de Estado Carrera 5 Nº 15-80 piso 20 Tel. 5878750 Ext.: 12015/12016 www.procuraduria.gov.co 15 se cumplieron como tener funciones, requisitos de estudio y de experiencia iguales o similares a los empleos en los cuales ostentaban derechos de carrera, resultando imposible para la Comisión Nacional del Servicio Civil avalar tal actualización, dado que ello equivaldría a un

ascenso automático en la carrera administrativa proscrito en la Constitución y en la ley.

II. CONSIDERACIONES DEL MINISTERIO PÚBLICO De acuerdo con el litigio fijado en la audiencia inicial celebrada el 27 de mayo de 2019, el problema jurídico en el sub lite radica en definir sobre la constitucionalidad y legalidad de los actos acusados que la entidad demandante alega están incursos en las causales de anulación de: violación de los principios y las normas superiores en que ha debido fundarse y falsa motivación, teniendo en cuenta la violación por ilegalidad de los actos administrativos, violación por ilegalidad generada en la interpretación errónea de las normas en que se fundan los actos administrativos demandados, violación de las normas en que debía fundarse derivada del desconocimiento de los principios generales del derecho, falsa motivación y violación del convenio de la OIT. 2.1. Violación por ilegalidad de los actos demandados.

El demandante aduce que la Ley 909 de 2004 y el Decreto 1225 de 2005 no estaban vigentes al momento en que el Ministerio de Hacienda realizó

Actor: Ministerio de Hacienda y Crédito Público

Demandado: Comisión Nacional del Servicio Civil

E-2019-270662

Procuraduría Segunda Delegada ante el Consejo de Estado Carrera 5 Nº 15-80 piso 20 Tel. 5878750 Ext.: 12015/12016 www.procuraduria.gov.co 16 las incorporaciones, pues era la Ley 443 de 1998 la aplicable, normatividad que le permitía a los nominadores cumplir con la

reincorporación, sin embargo al revisar el último compendio normativo se observa: El Despacho precisa que el Ministerio de Hacienda y Crédito Público realizó la reestructuración de la entidad durante los años 2001 y 2002, periodos en el que suprimió empleos de la planta de personal y en ese orden realizó incorporaciones de los servidores Elvira Torres Calderón, Omar Contreras Castillo, Rafael Rincón Veloza, Carmen Helena Ferreira y Mayerli Cuenca Mora. El artículo 130 de la Constitución Política, estipula: “Artículo 130. Habrá una Comisión Nacional del Servicio Civil responsable de la administración y vigilancia de las carreras de los servidores públicos, excepción hecha de las que tengan carácter especial”. Para desarrollar el artículo 130 constitucional, se expidió la Ley 443 de 1998, normatividad que en los artículos 26 y 27 estableció sobre el registro y actualización de la carrera administrativa, lo siguiente:

“ARTICULO 26. REGISTRO PUBLICO DE CARRERA

ADMINISTRATIVA. Créase el registro público de la carrera administrativa, el cual estará conformado por todos los empleados inscritos o que se llegaren a inscribir. La adminis