SS - Oficio 220-124682

Superintendencia de Sociedades

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Título: SS - Oficio 220-124682
Autor: Superintendencia de Sociedades
Categoría: Infralegal
Área del derecho: Sociedades
Año: —

MIME-Version: 1.0

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donación ni eleva a escritura pública alegando que no superan individualmente los 50 salarios legales mensuales vigentes.<o:p></o:p></spa= n> <o:p> </o:p> Se realiza el registro en el libro = de accionistas a su solicitud<o:p></o:p> <o:p> </o:p> ¿Es válida esta donación?<o:p></o:p> <p class=3DMsoNormal style=3D'text-align:justify;mso-layout-gridalign:none;

text-autospace:none'>¿Se realiza en  debida forma?<o:p></o:p></i= > O puedo reversar ese registro en el libro y volver a la situación anterior figurando nuevamente la madre como accionista.<o:p></o:p> O por estar involucrados menores ese trámite requiere intervención judicial.<o:p></o:p>= <o:p> </o:p> Sobre el particular, me permito

manifestarle que esta consulta se atiende con los alcances previstos en el artículo 25 del Código Contencioso Administrativo, es decir, = el pronunciamiento es de contenido general y de interpretación y alcanc= e de <st1:PersonName ProductID=3D"la Ley" w:st=3D"on">la Ley</st1:PersonName> y = no sobre casos concretos como el planteado. <o:p></o:p> <o:p> </o:p> Respuesta a <st1:PersonName ProductID=3D"la Consulta" w:st=3D"on">la Consulta</st1:PersonName> <o:p></o= :p> <o:p> </o:p> Libre Negociación de las Acciones.<o:p></o:p> <o:p> </o:p> Las acciones, en principio son libremente negociables, salvo que de manera expresa se consagre el Derecho = de Preferencia a favor de la sociedad o de los accionistas o de terceros, como= de manera clara lo establece el numeral 3 del artículo 379 del Código de Comercio.<o:p></o:p>

<o:p> </o:p> Igualmente, el artículo 403 = de la obra mencionada, consagra que "Las acciones serán libremente negociables, con las excepciones siguientes:… 3) Las acciones comunes respecto de las cuales se haya pactado expresamente el derecho de preferencia.”<o:p></o:p> <o:p> </o:p> El derecho de preferencia o de opción, se traduce en la facultad que asiste a los actuales accionis= tas de una sociedad de adquirir con exclusión de extraños, las acciones que sean ofrecidas o bien por la sociedad o por los mismos

accionistas. <o:p></o:p> <o:p> </o:p> Es por lo anterior que esta Superintendencia considera que una vez&nbs= p; consagrado de manera estatutaria el derecho de preferencia en la negociación de acciones, este abarca en su totalidad cualquier enajenación de acciones que se lleve a cabo, sin tener en cuenta la modalidad escogida, como sería el caso de una donación.</u= > <o:p></o:p> <o:p> </o:p> Sobre el particular, esta Entidad<s= pan style=3D'mso-spacerun:yes'>  ha manifestado lo

siguiente:<o:p><= /o:p> <o:p> </o:p> "En este punto es necesario ll= amar la atención, pues basta para entender que es expresa y manifiesta la consagración del derecho de preferencia en toda su extensión,= la estipulación en virtud de la cual se sujeta al mismo la venta de las acciones".<o:p></o:p> <o:p> </o:p> (…)<o:p></o:p> <span style=3D'font-size:8.0pt;font-family:Verdana;

mso-bidi-font-family:Arial;color:black'><o:p> </o:p> "Desentrañando como corresponde al sentido de las cláusulas y delimitando su alcance y contenido según la finalidad que la motiva, resulta evidente, por de= cir lo menos, que aún cuando se emplee el término venta, el derec= ho de preferencia que en esos términos se consagra abarca indistintamen= te la enajenación de acciones, cualquiera sea la modalidad en que se realiza (en nuestro caso la donación), con la única salvedad = de los casos expresamente señalados por la ley" <o:p></o:p></s= pan> <o:p> </o:p> COROLARIO<o:p></o:p>

<o:p> </o:p> En este orden de ideas y siendo consecuentes con lo expuesto, a juicio de este Despacho, debe concluirse qu= e en una sociedad donde se encuentra consagrado el derecho de preferencia, para = que un accionista pueda proceder a donar la totalidad o parte de sus acciones, = es preciso que previamente a la operación todos y cada uno de los accionistas renuncien de manera expresa a la posibilidad de adquirir las acciones para poder llevar a cabo la operación propuesta. <o:p></o:p= > <o:p> </o:p> Valga anotar que en los térm= inos

del artículo 416 del Código citado, en concordancia con el 40= 6, la sociedad deberá abstenerse de efectuar la inscripción correspondiente, cuando se hayan pretermitido las formalidades que para la negociación exijan los estatutos o la ley.” (Libro Doctrinas y Conceptos Jurídicos 1997Superintendencia de Sociedades, paginas 31= y 32).<o:p></o:p> <o:p> </o:p> <o:p> </o:p> De <st1:PersonName ProductID=3D"la Donación" w:st=3D"on">la Donación</st1:PersonNa= me> y su Trámite <o:p></o:p> <o:p> </o:p> Para dilucidar este tema citaremos = <st1:PersonName ProductID=3D"la Jurisprudencia" w:st=3D"on">la Jurisprudencia</st1:PersonNa= me> emanada de <st1:PersonName ProductID=3D"la Corte Suprema" w:st=3D"on">la Co= rte Suprema</st1:PersonName> de Justicia, así:<o:p></o:p> <o:p> </o:p> “A su vez, el artículo 5º. numeral 17 del Decreto 2272 de 1989, determinó que los

juec= es de familia conocerían en primera instancia “De la insinuación de donaciones entre vivos en cantidad superior a cincuen= ta (50) veces el salario mínimo mensual, sin perjuicio de la competencia atribuida por la ley a los notarios”, con lo cual el mismo legisl= ador estableció que estas solicitudes pueden presentarse bien ante el not= ario o bien ante el juez de familia, siempre que donante y donatario sean plenamente capaces, pues si esto no es así, la competencia radica únicamente en este último funcionario, sin posibilidad de elección,…<o:p></o:p> <o:p> </o:p> (…)<o:p></o:p> <o:p> </o:p>

“…el Tribunal precisó que el Decreto 1712 del 1º. de agosto de 1989 facultó a los Notarios para autorizar mediante escritura públ= ica las donaciones que requieren insinuación, siempre y cuando que donan= te y donatario fueran plenamente capaces y lo solicitaran de común acuerd= o, y que el Decreto 2279 del 7 de octubre del mismo año, que creó = la jurisdicción de familia, asignó a los Jueces de Familia el conocimiento de los procesos de insinuación de donaciones entre vivo= s, “sin perjuicio de la competencia atribuida por ley a los notarios”, po= r lo que, como en el caso en estudio, dos de los donatarios eran menores de e= dad para la época en que se solicitó la insinuación, la competencia para autorizarla radicaba en el Juez Civil del Circuito de Vill= eta por cuanto no existían en esta localidad Juzgados de Familia.<a style=3D'mso-footnote-id:ftn1' href=3D"#_ftn1" name=3D"_ftnref1"

title=3D""= >”</a>1 (Subrayado fuera de texto).<o:p></o:p> <o:p> </o:p> De lo expuesto se concluye, que en = los eventos que en la operación económica de donación, intervengan menores, es decir incapaces, el conocimiento del proceso de insinuación y autorización será de competencia del jue= z de familia.<o:p></o:p> <o:p> </o:p> <st1:PersonName ProductID=3D"La Donación Como" w:=

st=3D"on">La Donación Como</st1:PersonName>= Contrato.<o:p></o:p></s= pan> <o:p> </o:p> La donación entre vivos llam= ada también irrevocable “es un contrato en que una de las partes se obliga a dar gratuitamente una cosa a la otra parte, sin que este se obligu= e a ninguna contraprestación”&nbs= p; (Corte Suprema de Justicia Sentencia de junio de 1975).<o:p></o:p></= span>

<o:p> </o:p> Es por lo anterior que el artículo 1473 del Código Civil establece:<o:p></o:p></= p> “ (…)”<o:p></o:p>= <o:p> </o:p> “En lo demás que no se oponga a las disposiciones de este título, se seguirán las re=

glas generales de los contratos”<o:p></o:p> <o:p> </o:p> En consecuencia para la validez de = un contrato de donación se debe tener en cuenta lo dispuesto en el artículo 1502 del Código Civil, esto es, que para que una per= sona se obligue a otra por un acto o declaración de voluntad, es necesari= o: 1) que sea legalmente capaz; 2) que consienta en dicho acto o declaración y su consentimiento no adolezca de vicio. 3) que recaiga sobre un objeto lícito; 4) que tenga una causa lícita. Agrega= la misma disposición en su inciso segundo: " La capacidad legal de= una persona consiste en poderse obligar por si misma, y sin el ministerio o la autorización de otra."<o:p></o:p> <span style=3D'font-size:8.0pt;font-family:Verdana;

mso-bidi-font-family:Arial;color:black'>El precitado artículo enumera como requisitos generales, la capacidad legal, el consentimiento sano, el objeto lícito y la causa lícita, los que a su vez de acuerdo = con el artículo 1740 ibídem pueden ac= arrear la nulidad absoluta o relativa del acto o contrato. Así, el artículo 1741 sanciona con la nulidad absoluta el objeto y la causa ilícitos, la omisión de algún requisito o formalidad exigido para el valor de ciertos actos en consideración a la natural= eza  de ellos o atendiendo a la incapac= idad absoluta de quienes los realizan para finalmente señalar que cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa y da derecho a la rescisión del acto o contrato. <o:p></o:p> <p class=3DMsoNormal style=3D'text-align:justify;mso-layout-gridalign:none; text-autospace:no

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