SS - Sentencia 2019-01-308866 de 16 de agosto de 2019

No. DE PROCESO 2018-800-00250

Número de Radicado: 2019-01-308866

Fecha: 2019/08/16 Hora: 17:19:00

Folios: 7 Anexos: NO

SENTENCIA

Superintendencia de Sociedades Bogotá, D.C. En sus escritos cite siempre el siguiente número: 2018-800-00250 Partes Gladys Parra de Charry Contra Casta Agroindustrial Ganadera S.A.S. Trámite Proceso verbal Número del proceso 2018-800-00250

I. ANTECEDENTES El proceso iniciado por Gladys Parra de Charry contra Casta Agroindustrial Ganadera S.A.S, surtió el curso descrito a continuación:

1. El 25 de julio de 2018 se admitió la demanda.

2. El 25 de octubre de 2018 se cumplió el trámite de notificación.

3. El 10 de junio de 2019 se celebró la audiencia judicial convocada por el

Despacho.

4. El 14 de agosto de 2019 se presentaron los alegatos de conclusión.

5. Al haberse verificado el cumplimiento de las distintas etapas procesales, conforme con lo previsto en el Código General del Proceso, el Despacho se dispone a proferir sentencia.

II. CONSIDERACIONES DEL DESPACHO La demanda presentada ante este Despacho busca que se adviertan los presupuestos que dan lugar a la sanción de ineficacia de las decisiones adoptadas por la asamblea general de accionistas de Casta Agroindustrial Ganadera S.A.S., durante la reunión celebrada el 22 de diciembre de 2017, la cual consta en el acta

n.° 19 (Bis). Según manifiesta la demandante, las decisiones fueron tomadas en contravención a lo dispuesto en la ley y en los estatutos, en especial, en lo referente al cumplimiento del quórum deliberatorio y la mayoría decisoria. Como consecuencia de lo anterior, pretende que se declare que todas las decisiones adoptadas en la referida reunión no produjeron efectos jurídicos toda vez que fueron tomadas con un quórum que no correspondía a la composición accionaria de la compañía, pues según sus manifestaciones, habrían sido incluidas las acciones de Diego Fernando Charry Parra, de forma ―indebida y artificiosa‖ (vid. Folio 6). Por su parte, el apoderado judicial de Casta Agroindustrial Ganadera S.A.S., manifestó que la reunión celebrada el 22 de diciembre de 2017, contó con el quórum real de la sociedad, toda vez que, tal como se manifiesta en comunicado 2/7 Sentencia Gladys Parra de Charry contra Casta Agroindustrial Ganadera S.A.S emitido por Adolfo Charry Martínez, ‗como gerente de la empresa tendrá en cuenta que Diego Fernando Charry es accionista actual de la empresa ya que este no comunicó a la sociedad por escrito que la cesión de sus acciones había quedado perfeccionad[a] con el pago de las mismas y su endoso‘ (vid. Folio 235). Así las cosas, manifiesta que las decisiones adoptadas en la reunión del 22 de diciembre de 2017 contaron ―con el voto favorable de 501.666 votos, que [representaban] el 56.58% del capital social de la sociedad, como consta en la misma acta‖ (vid. Folio 243 y 244). Concluyó el apoderado de la demandante, que todas las decisiones

―que constan en el acta No. 19 Bis del 22 de diciembre del 2017, no solo son eficaces, sino también son existentes, válidas y oponibles‖ (vid. Folio 248). Así las cosas y previo al análisis del objeto del presente proceso, el Despacho hará una mención de los antecedentes que dieron lugar a la discusión que nos ocupa.

1. Antecedentes.

De las pruebas que obran en el expediente, se pudo verificar que Casta Agroindustrial Ganadera S.A. fue constituida mediante escritura pública n.° 0000561 de la Notaría 36 del Círculo de Bogotá el 13 de febrero de 2008, inscrita en el regsitro mercantil el 20 de febrero del mismo año. La sociedad fue constituida por la señora Gladys Parra de Charry junto con su esposo y sus 3 hijos. El objeto de la sociedad consistía en comercializar artículos de cuero y la explotación de la agricultura y ganadería. Así las cosas, la composición accionaria de la sociedad era la siguiente (vid. Folio 348):

TABLA N° 1

Accionistas Nº Acciones % Adolfo Charry Martinez 25.000 5 Gladys Parra De Charry 175.000 35 Gustavo Adolfo Charry Parra 100.000 20 Oscar Eduardo Charry Parra 100.000 20 Diego Fernando Charry Parra 100.000 20 Total 500.000 100 Mediante reunión del máximo órgano social del 25 de julio del 2011, y según consta en el acta n.° 5, los accionistas, de forma unánime decidieron transformar la sociedad de anónima a una por acciones simplificadas (vid. Folio 45). En dicha

transformación se evidencia un aumento el capital suscrito según se describe a continuación.

TABLA N° 2

Accionistas Nº Acciones % Adolfo Charry Martinez 35.000 5 Gladys Parra De Charry 245.000 35 Gustavo Adolfo Charry Parra 140.000 20 Oscar Eduardo Charry Parra 140.000 20 Diego Fernando Charry Parra 140.000 20 Total 700.000 100 Posteriormente, una vez revisada el el acta n.° 6 de la reunión de la asamblea general de accionistas de Casta Agroindustrial Ganadera S.A.S. celebrada el 16 de enero de 2012, se observa que hubo una oferta del 100% de las acciones en cabeza de Diego Fernando Charry, la cual fue aceptada por la señora Gladys 3/7 Sentencia Gladys Parra de Charry contra Casta Agroindustrial Ganadera S.A.S Parra de Charry, Oscar Eduardo Charry Parra y Gustavo Adolfo Charry Parra (vid. Folios 70 y 71).1 Dicha transferencia, además, se fundamenta en que la demandante aportó una certificación del 25 de mayo de 2018 firmada por Zuly Johana Ventero Cerquera, contadora pública, en la cual se afirma que ‗[a]l cierre de ejercicio del año 2017 existen registrados en la contabilidad una compra a crédito de acciones al [señor] Diego Fernando Charry Parra […] por valor de $511.014.600 contabilizada el 16 de enero de 2012‘ (vid. Folio 143). Así las cosas, la composición accionaria de la sociedad era la siguiente2:

TABLA N° 3

Accionistas Nº Acciones % Adolfo Charry Martinez 35.000 5 Gladys Parra De Charry 291.668 41.67 Gustavo Adolfo Charry Parra 186.666 20 Oscar Eduardo Charry Parra 186.666 20 Total 700.000 100 Posteriormente, el 10 de diciembre de 2015 se llevó a cabo una reunión de asamblea de accionistas en la cual se adoptó la decisión de capitalizar los pasivos que la sociedad demandada tenía con Pentagon Commodities Inc. Así las cosas se decidió emitir ciento ochenta y seis mil seiscientas sesenta y seis acciones sin sujeción al derecho de preferencia y con destino exclusivo a Pentagon Commodities Inc, por lo cual la composición accionaria quedó de la siguiente manera

TABLA N° 43

Accionistas Nº Acciones % Adolfo Charry Martinez 35.000 3.95 Gladys Parra De Charry 291.668 32.89 Gustavo Adolfo Charry Parra 186.666 21.05 Oscar Eduardo Charry Parra 186.666 21.05 Pentagon Commodities Inc. 186.666 21.05 Total 886.666 100 Una vez hechas las anteriores consideraciones y para determinar la eficacia de las decisiones adoptadas en reunión del 22 de diciembre de 2017, el Despacho entrará a analizar la calidad de accionista de Diego Fernando Charry Parra para esta fecha. 1 A su turno, el capital accionario que se habría configurado con posterioridad a dicha reunión —a la luz de las actas del máximo órgano en las que constan las

reuniones asamblearias celebradas entre el 23 de marzo de 2012 y el 23 de octubre de 2017— indicaría que la antedicha transferencia de acciones se habría efectuado correctamente (vid Folios 72-101). Asimismo, el Despacho también observa que en las reuniones de la asamblea general de accionistas de la demandada celebradas con posterioridad a la sesión controvertida en el presente proceso tampoco se habrían incluido las supuestas acciones de Diego Fernando Charry al realizarse la verificación del quórum (vid. Folio 102-105). 2 Este hecho también pudo ser corroborado con las declaraciones de renta de los años 2011 y 2012 del señor Diego Charry que obran a folio 543 y 544 3 Tomado del acta nº 19 Bis del 22 de diciembre de 2017. Folio 21 de la demanda. 4/7

Sentencia

Gladys Parra de Charry contra Casta Agroindustrial Ganadera S.A.S

2. Sobre la calidad de accionista de Diego Fernando Charry Parra.

Una vez revisado el expediente, el Despacho pudo verificar que dentro del proceso 2018-800-00030 adelantado ante esta Superintendencia por Diego Fernando Charry Parra contra Casta Agroindustrial Ganadera S.A.S., Gladys Parra de Charry, Gustavo Adolfo Charry y Oscar Eduardo Charry, se controvirtió la eficacia de las decisiones adoptadas en la reunión del 16 de enero del 2012 así como la de las reuniones celebradas durante los años 2012 a 2017. En la sentencia del referido proceso, esta Superintendencia determinó que no podría pronunciarse sobre la eficacia de las decisiones adoptadas en reunión del 16 de

enero de 2012 toda vez que la acción se encontraba prescrita. Así cosas es claro que las decisiones adoptadas en la referida reunión se encuentran en firme. Por otro lado, en cuanto a las decisiones adoptadas en las reuniones celebradas desde el 23 de marzo del 2012 hasta el 27 de febrero de 2017 se determinó que eran eficaces toda vez que ‗es bastante claro que el demandante no tendría que haber sido convocado a las reuniones del máximo órgano de la sociedad celebradas con posterioridad a la antedicha reunión [16 de enero de 2012], toda vez que para ese momento ya no era accionista de Casta Agroindustrial Ganadera S.A.S.‘4 (vid. Folio 917). Por lo demás, se debe poner de presente que la referida sentencia fue apelada por Diego Charry en su calidad de demandante. No obstante lo anterior y de las pruebas que obran en el expediente, el Despacho también pudo verificar que el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bogotá, Sala Civil, mediante providencia del 18 de junio del 2019, decidió confirmar la sentencia que puso fin a la primera instancia dictada en audiencia pública del 18 de septiembre de 2018. Fundamenta su decisión en el hecho de que ‗‘nótese que el acta n.° 6 del 16 de enero de 2012 vista a folios 41 y 42 del cuaderno principal cobro plena firmeza al no discutirse su ineficacia o inexistencia en el término legal, de allí que las decisiones en ella adoptadas subsisten y tienen plenos efectos hasta el día de hoy, bajo ese entendido, allí, entre otras cuestiones, el aquí actor enajenó la totalidad de sus

acciones – 140.000y acto seguido se aceptó la cesión de las mismas a favor de los adquirentes, de donde resulta claro que en ese mismo acto, perdió su calidad de socio, ante, se itera, la venta de sus derechos accionarios, por ende, no existía obligación legal alguna de citarse o mejor convocarse en los términos establecidos en los artículos 186 y 190 del Código de Comercio, al demandante, a ninguna de las siguientes reuniones sociales aquí atacadas, precisamente porque ello únicamente atañe a los socios‘ (vid. Folio 988). El Despacho también pudo verificar que según consta en certificación del 22 de diciembre de 2017, emitida por el revisor fiscal de la sociedad demandada, de acuerdo con la información contable de la compañía, se registró en el libro de accionistas movimientos accionarios como consecuencia de la venta de las 140.000 acciones de propiedad de Diego Fernando Charría (vid. Folio 160). Aunado a lo anterior, se logró establecer que, las pruebas disponibles a folios 72 a 101 del expediente,5 demostrarían que Diego Fernando Charry Parra, no era accionista de la compañía. Por otro lado, del material probatorio allegado al expediente, el Despacho tambien pudo establecer que, el señor Adolfo Charry Martinez representante legal de la 4 Sentencia 2018-01-412881 del 18 de septiembre de 2018 e la Superitnendencia de Sociedades 5 Según lo dispuesto por el artículo 189 del Código de Comercio, ―[l]a copia de estas actas, autorizada por el secretario o por algún representante de la sociedad, será prueba suficiente de los hechos que consten en ellas, mientras no se demuestre [su] falsedad […]‖.

5/7 Sentencia Gladys Parra de Charry contra Casta Agroindustrial Ganadera S.A.S compañía, procedió a restituir a nombre de Diego Fernando Charry Parra ―las 140.000 acciones […] en el libro de Registro de Acciones y a expedir el titulo correspondiente, cancelando los títulos actuales‖, pues según su criterio, los títulos existentes no estaban ajustados a la realidad. (vid. Folio 239). No obstante lo anterior, el Despacho no encontró prueba alguna que demuestre que el señor Diego Fernando Charry haya adquirido nuevamente alguna participación en Casta Agroindustrial Ganadera S.A.S. que pueda soportar las actuaciones del gerente. En conclusión, el Despacho pudo determinar que para el 22 de diciembre de 2017, Diego Fernando Charry no era accionista de la compañía.

3. Acerca de la falta de quórum en la reunión del 22 de diciembre de

2017. La demandante considera que el quórum requerido para que el máximo órgano social de Casta Agroindustrial Ganadera S.A.S, pudiera deliberar y decidir válidamente en la reunión del 22 de diciembre de 2017, no correspondía al real, pues fue incluido en calidad de accionista a Diego Fernando Charry Parra, quien hasta ese momento no era accionista la compañía. Una vez revisada el acta n.° 19 bis del 22 de diciembre de 2017, el Despacho encontró que en el punto de verificación de quorum, se estableció que se encontraban presentes los siguientes accionistas: Accionistas Nº Acciones % Adolfo Charry Martinez 35.000 3.95 Gladys Parra De Charry 245.000 27.63

Gustavo Adolfo Charry Parra 140.000 15.79 Oscar Eduardo Charry Parra 140.000 15.79 Diego Fernando Charry Parra 140.000 15.79 Pentagon Commodities Inc. 186.666 21.05 Total 886.666 100 No obstante lo anterior, y según se desprende del texto de la referida acta, el señor Oscar Eduardo Charry y Jesús Hernando Toro Suarez en representación de Gladys Parra de Charry, manifestaron que esta información no correspondía a la realidad. Así las cosas dejaron constancia de que la composición accionaria de la compañía era la siguiente (vid. Folio 21) Accionistas Nº Acciones % Adolfo Charry Martinez 35.000 3.95 Gladys Parra De Charry 291.668 32.89 Gustavo Adolfo Charry Parra 186.666 21.05 Oscar Eduardo Charry Parra 186.666 21.05 Pentagon Commodities Inc. 186.666 21.05 Total 886.666 100 Tras la aclaración presentada, tanto el señor Oscar Eduardo Charry como el apoderado de la señora Gladys Parra, se retiraron de la reunión a las 11:31 a.m. (vid. Folio 35)6 Así las cosas, y en consideración a que el señor Diego Fernando Charry no era accionista de Casta Agroindustrial Ganadera S.A.S. para la fecha de la referida reunión, es claro que el quórum conformado era insuficiente para 6 Este hecho también pudo ser corroborado con las declaraciones de Oscar Eduardo Charry, Gustavo Adolfo Charry y Deigo Feranndo Charry en las declaraciones rendidas en audiencia del 14

de agosto de 2019. 6/7 Sentencia Gladys Parra de Charry contra Casta Agroindustrial Ganadera S.A.S deliberar, pues contó con apenas el 46.05% de las acciones suscritas. Lo anterior, en contravención a lo establecido en el artículo 37 de los estatutos sociales, el cual establece que ‗constituye quorum deliberatorio en las sesiones ordinarias o extraordinarias de la Asamblea uno o más accionistas que represente, por lo menos, la mitad más una de las acciones suscritas con derecho a voto‘ (vid. Folio 56). En conclusión, el Despacho encuentra que conforme a lo establecido en el artículo 190 del Código de Comercio, se han configurado los presupuestos que dan lugar a la sanción de ineficacia respecto de todas las decisiones aprobadas por la asamblea general de accionistas de Casta Agroindustrial Ganadera S.A.S. durante la reunión celebrada del 22 de diciembre de 2017 por haberse adoptado sin el quorum establecido en la ley y en los estatutos. En consecuencia, se le ordenará al representante legal de Casta Agroindustrial Ganadera S.A.S. que lleve a cabo todas las actuaciones requeridas para darle cumplimiento a lo expresado en esta sentencia. También se le oficiará a la Cámara de Comercio de Bogotá, a fin de que se inscriba esta sentencia en el registro mercantil que lleva esa entidad.

III. COSTAS De conformidad con lo establecido en el artículo 365 del Código General del Proceso, se condenará en costas a la parte vencida en el proceso, para lo cual se usarán los criterios establecidos por el Acuerdo n.° PSAA16-10554 del 5 de agosto

de 2016 del Consejo Superior de la Judicatura. En consecuencia, se fijarán como agencias en derecho a favor de Gladys Parra de Charry, y a cargo de la sociedad demandada, una suma equivalente a dos salarios mínimos legales mensuales vigentes. En mérito de lo expuesto, la Coordinadora del Grupo de Jurisdicción Societaria III, administrando justicia en nombre de la Republica de Colombia y por autoridad de la ley, RESUELVE Primero. Declarar que se han configurado los presupuestos que dan lugar a la sanción de ineficacia respecto de las decisiones adoptadas por la asamblea general de accionistas de Casta Agroindustrial Ganadera S.A.S. en la reunión celebrada el 22 de diciembre de 2017. Segundo. Declarar que las decisiones adoptadas en la reunión del 22 de diciembre de 2017 no produjeron efectos jurídicos. Tercero. Como consecuencia de lo expresado en el numeral anterior, ordenarle al representante legal de Casta Agroindustrial Ganadera S.A.S que adopte las medidas necesarias para darle cumplimiento a lo resuelto en esta sentencia. Cuarto. Oficiar a la Cámara de Comercio de Bogotá para que, en cumplimiento de esta Sentencia, realice las anotaciones correspondientes con el fin de restablecer la vigencia de los actos de registro inmediatamente anteriores a la inscripción del acta n.° 19 bis del 22 de diciembre de 2017. 7/7 Sentencia Gladys Parra de Charry contra Casta Agroindustrial Ganadera S.A.S Quinto. Condenar en costas a la sociedad demandada y fijar como agencias en derecho a favor de Gladys Parra de Charry una suma equivalente a dos

salarios mínimos legales mensuales vigentes. La anterior providencia se profiere a los catorce días del mes de agosto de 2019 y se notifica en estrados. La Coordinadora del Grupo de Jurisdicción Societaria III, Notifíquese

NATALIA JACOBO DUEÑAS

COORDINADOR GRUPO JURISDICCIÓN SOCIETARIA II Y III