SS - Sentencia 801-67 de 28 de noviembre del 2013

SENTENCIA

Superintendencia de Sociedades Bogotá, D.C. Partes Vergel & Castellanos S.A. contra Concesión Autopista Bogotá Girardot S.A. Asunto Artículo 133 de la Ley 446 de 1998 Trámite Verbal sumario

I. ANTECEDENTES El proceso iniciado por Vergel & Castellanos S.A. en contra de Concesión Autopista Bogotá Girardot S.A., surtió el curso descrito a continuación:

1. El 3 de agosto de 2012, mediante Auto No. 480-007858, este Despacho admitió la demanda presentada por Vergel & Castellanos S.A. en contra de

Concesión Autopista Bogotá Girardot S.A.

2. El 16 de agosto de 2012, se le envió un citatorio de notificación al representante legal de Concesión Autopista Bogotá Girardot S.A.

3. El 5 de septiembre de 2012, este Despacho realizó el aviso de notificación de conformidad con lo establecido en el artículo 320 del Código de Procedimiento Civil, el cual fue tramitado y entregado a la demandada el 11 de septiembre del mismo año.

4. El 25 de septiembre de 2012, la Concesión Autopista Bogotá Girardot S.A., contestó la demanda y formuló excepciones de mérito.

5. El primero de octubre de 2012, se le corrió traslado a la demandante de las excepciones de mérito formuladas por la demandada, término dentro del cual el apoderado de la demandante se opuso a la prosperidad de las mismas.

6. Mediante Auto No. 801-014368, notificado por estado el 17 de octubre de

2012, se citó a las partes a la audiencia de que trata el artículo 439 del Código de Procedimiento Civil.

7. Luego de que las partes solicitaran en varias ocasiones el aplazamiento de la diligencia judicial referida en el numeral anterior, el 24 de julio de 2013 tuvo lugar la audiencia de que trata el artículo 439 del Código de Procedimiento Civil. Durante esta audiencia, las partes manifestaron no tener ánimo conciliatorio. En la oportunidad prevista, el Despacho decretó como pruebas toda la documentación aportada con la demanda y su respectiva contestación, y negó la práctica de las demás pruebas solicitadas. No obstante lo anterior, de conformidad con el artículo 185 del Código de Procedimiento Civil, el Despacho, de oficio, decretó el traslado de las pruebas decretadas y practicadas dentro del proceso iniciado por Vergel & Castellanos S.A. en contra de la Concesión Autopista Bogotá

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Colón No. 2-26 Edificio Bread Fruit oficinas 203 y 204 TEL:098 5121720 /webmaster@supersociedades.gov.cowww.supersociedades,gov,co/ –Colombia 2/5 Sentencia Artículo 133 de la Ley 446 de 1998 Vergel & Castellanos S.A. contra Concesión Autopista Bogotá Girardot S.A. Girardot S.A., identificado con el número 2011-01-059653 del 24 de febrero de 2011.

8. Una vez agotada la práctica de las pruebas decretadas, por Auto No. 801017842 del 24 de octubre de 2013, se citó a las partes para que presentaran sus alegatos de conclusión el 19 de noviembre del mismo año.

9. Al haberse verificado el cumplimiento de las distintas etapas procesales, conforme con lo previsto en el Código de Procedimiento Civil, el Despacho se dispone a proferir sentencia.

Il. PRETENSIONES La demanda presentada por Vergel & Castellanos S.A. contiene las pretensiones que se presentan a continuación:

1. Que se declare la existencia de los presupuestos que determinan la

configuración de la sanción de ineficacia de las decisiones adoptadas por la Asamblea General de Accionistas de la Concesión Autopista Bogotá Girardot S.A., los días 29 y 30 de marzo de 2012, protocolizadas en las Actas No. 20 y 21, por desconocimiento de lo establecido en los artículos 424 y 431 del Código de Comercio.

2. Que se declare que, como consecuencia de la ineficacia, tales decisiones no producen efecto alguno.

3. Que se le advierta al representante legal de la sociedad demandada, tomar todas las medias necesarias para efectos de cumplir la sentencia.

4. Que se condene en costas a la demandada.

IIl. CONSIDERACIONES DEL DESPACHO La demanda presentada ante el Despacho está orientada a que se declaren configurados los presupuestos que dan lugar a la sanción de ineficacia, respecto de las decisiones adoptadas por el máximo órgano social de Concesión Autopista Bogotá Girardot S.A. durante la reunión que inició el 29 de marzo de 2012, protocolizada en las actas No. 20 y 21. Para el efecto, el apoderado de la demandante alega que la convocatoria no se hizo en debida forma, pues en su opinión, se violó ‘tanto la exigencia de convocar a la totalidad de los ACCIONISTAS de la sociedad, como la antelación establecida para la convocatoria’ (vid. Folio 4). De conformidad con lo expresado en la demanda, ‘si bien el contrato de usufructo [a favor de Interbolsa S.A.] fue perfeccionado mediante su registro en el

libro de accionistas de la Concesión Autopista Bogotá Girardot S.A., las partes estipularon expresamente […] que todos los derechos inherentes a la calidad de accionista, correspondían a Vergel & Castellanos S.A.’ (vid. Folio 5). Por lo anterior, aduce la demandante, debió haber sido convocada a la reunión objeto del presente proceso. Así mismo, en la fijación del objeto del litigio y en los alegatos de conclusión, el apoderado de Vergel & Castellanos S.A. señaló que la demandada desconoció lo previsto en el artículo 846 del Código de Comercio, pues en su opinión, debió haber sido convocada a la citada reunión por haber ejercido el derecho de preferencia respecto de las acciones ofrecidas por varios accionistas de la Concesión Autopista Bogotá Girardot S.A. en la reunión del 27 de diciembre de 2011 (vid. Folio 149). Por último, en el escrito de demanda se señala que ‘la convocatoria realizada no respetó los quince (15) días hábiles exigidos, pues ésta se realizó el día miércoles siete (07) de marzo de 2012, para llevar a cabo la Asamblea General el día veintinueve (29) de marzo’ (vid. Folio 3). Por su parte, la sociedad demandada expresó que ‘en el presente caso no hubo conducta de acción u omisión alguna que dé lugar a la configuración de los supuestos de hecho […] para la procedencia de la sanción de ineficacia de las decisiones’ (vid. Folio 49). Bajo este supuesto, argumenta la Concesión Autopista

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cumplimiento de los requerimientos para las convocatorias’ (vid. Folio 49). Antes de analizar los argumentos formulados por ambas partes, es necesario hacer un breve recuento de los antecedentes fácticos más relevantes para los efectos de este litigio.

1. Hechos El proceso sometido a consideración de esta entidad surgió a partir de diferentes negocios jurídicos celebrados entre Vergel & Castellanos S.A. e Interbolsa S.A. SAI y, posteriormente, entre esta última compañía y Promotora

Montecarlo Vías S.A. En primer término, la demandante se refiere a un contrato de venta de cartera, celebrado el 25 de marzo de 2010 entre Vergel & Castellanos S.A. e Interbolsa S.A. SAI, en su calidad de administradora de la Cartera Colectiva Escalonada Interbolsa Credit (vid. Folio 4). Por virtud de este contrato, se transfirió a favor de Interbolsa S.A. SAI, el ‘cien por ciento (100%) de la cartera o ingresos futuros generados con ocasión de la ejecución de la oferta mercantil celebrada entre Vergel & Castellanos S.A. y la Concesión Autopista Bogotá Girardot S.A.’ (vid. Folio 2). Además, el 28 de abril de 2010, Vergel & Castellanos S.A. e Interbolsa S.A. SAI celebraron un contrato de usufructo y opción para la adquisición de la nuda propiedad sobre la totalidad de la participación accionaria que Vergel & Castellanos S.A. detentaba en el capital de Concesión Autopista Bogotá Girardot S.A. (vid. Folios 2 y 4). Las compañías antes mencionadas

celebraron también un contrato de mandato, el 28 de abril de 2010, con el objeto de que Vergel & Castellanos S.A. ‘en nombre y representación del usufructuario, realice todos los actos y ejercite todos los derechos inherentes a la calidad de accionista’ (vid. Folio 4). El 8 de octubre de 2010 Interbolsa S.A. SAI, nuevamente actuando como administradora de la Cartera Colectiva Escalonada Interbolsa Credit, celebró un contrato de cesión de posición contractual con Promotora Montecarlo Vías S.A., (vid. Folios 84-88). En desarrollo de este negocio jurídico, Promotora Montecarlo Vías S.A. pasó a ocupar la posición de Interbolsa S.A. SAI, respecto de los contratos de venta de cartera y usufructo celebrados con Vergel & Castellanos S.A. Adicionalmente, mediante escrito del 8 de octubre de 2010, el señor Mauricio Infante Niño, en su calidad de representante legal de Interbolsa S.A. SAI, le notificó el mencionado contrato de cesión al representante legal de la Concesión Autopista Bogotá Girardot S.A. Ahora bien, el 29 y 30 de marzo de 2012, se celebró una reunión ordinaria de la asamblea general de accionistas de la Concesión Autopista Bogotá Girardot S.A. A dicha reunión fue convocada Promotora Montecarlo Vías S.A., en su calidad de usufructuaria de los derechos políticos inherentes a las acciones de propiedad de Vergel & Castellanos S.A. Sin embargo, el apoderado de la sociedad

demandante manifestó en la demanda, que la Concesión Autopista Bogotá Girardot S.A. no debió haber convocado a Promotora Montecarlo Vías S.A., sino a Vergel & Castellanos S.A., por virtud del mandato a que se hizo referencia anteriormente (vid. Folio 4). Asimismo, a lo largo del proceso, la demandante adujo que Vergel & Castellanos S.A. debió haber sido convocado respecto de las acciones ofrecidas por Alejandro Char, MNV S.A. en liquidación judicial y Gas Kapital GR S.A. en liquidación judicial, oferta aceptada de manera irrevocable por Vergel & Castellanos S.A., en ejercicio del derecho de preferencia. De otra parte, el apoderado de la demandante afirma que Concesión Autopista Bogotá Girardot S.A. desconoció la disposición normativa del artículo

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2. Análisis del caso presentado ante el Despacho Lo primero que debe señalarse es que, en vista de que la ineficacia opera de pleno derecho, no es necesario contar con una declaración judicial para que tal sanción surta efectos, en los términos del artículo 897 del Código de Comercio.

Sin embargo, de no contarse con un pronunciamiento de esta naturaleza, podrían existir controversias acerca de la configuración de los presupuestos que le dan origen a la ineficacia. Para tales efectos, la Ley 446 de 1998 estableció un mecanismo orientado a darle mayor celeridad a la resolución de disputas relativas a la sanción de ineficacia. Se trata de una acción orientada de modo exclusivo a reconocer la existencia de los hechos que dan lugar a la ineficacia, a fin de permitir que se verifique, con mayor facilidad, la configuración de esta sanción

respecto de ciertos actos. Ahora bien, de acuerdo con las pruebas que obran en el expediente, para el momento en que se celebró la reunión objeto de este proceso, Promotora Montecarlo Vías S.A. era el usufructuario de la totalidad de las acciones de propiedad de Vergel & Castellanos S.A. en Concesión Autopista Bogotá Girardot S.A.1 A su vez, según el contrato suscrito para tal efecto, ‘[e]l usufructo de las Acciones incluye: [t]odos los derechos políticos o de participación y derechos económicos inherentes a la calidad de accionistas bajo la legislación colombiana en relación con las Acciones, conforme a lo establecido al artículo 379 del Código de Comercio’ (vid. Folio 74). En este orden de ideas, es claro que, a la luz del artículo 379 del Código de Comercio, Concesión Autopista Bogotá Girardot S.A. debía convocar a Promotora Montecarlo Vías S.A., toda vez que era esta compañía la que detentaba los derechos políticos y económicos inherentes a las acciones de propiedad de Vergel & Castellanos S.A. De otra parte, el Despacho debe analizar los argumentos del apoderado de la demandante en relación con el ejercicio del derecho de preferencia en la enajenación de acciones, respecto de las ofertas de venta formuladas por accionistas de la Concesión Autopista Bogotá Girardot S.A. el 27 de diciembre de

2011. Lo primero que debe decirse, en este sentido, es que, de conformidad con lo previsto en el artículo 406 del Código de Comercio, la transferencia de acciones emitidas por una sociedad anónima sólo produce efectos, respecto de la compañía

y de terceros, desde el momento de su inscripción en el libro de registro de accionistas. En este sentido, las pruebas que obran en el expediente le permiten al Despacho concluir que la transferencia de acciones atada al ejercicio del derecho de preferencia por parte de Vergel & Castellanos S.A. nunca se inscribió en el libro de registro de accionistas de Concesión Autopista Bogotá Girardot S.A. Según lo expresado por la apoderada de esta última compañía, ello se debió a que cualquier transferencia de acciones emitidas por Concesión Autopista Bogotá Girardot S.A., debe obtener la anuencia previa de la Agencia Nacional de Infraestructura. Así, ante el concepto negativo de esta Agencia respecto de la adquisición de acciones por parte de Vergel & Castellanos S.A., la administración de Concesión Autopista Bogotá Girardot S.A. se negó a efectuar la transferencia propuesta, en los términos del artículo 416 del Código de Comercio.2 1 Cfr. grabación de la audiencia celebrada el 24 de julio de 2013, folio 159 (min 14:50 - 15:00) 2 Cfr. Folios 283 – 291 correspondiente a la prueba trasladada decretada en la audiencia celebrada el 18 de julio de 2013, prueba que obra a folio 162 del expediente de este proceso.

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ofrecidas en venta por Alejandro Char, MNV S.A. en liquidación judicial y Gas Kapital GR S.A. en liquidación judicial. Por este motivo, en los términos del artículo 406 del Código de Comercio, Concesión Autopista Bogotá Girardot S.A. no se encontraba obligada a citar a Vergel & Castellanos S.A. a la reunión del 29 de marzo de 2012. Finalmente, respecto del término de convocatoria, el Despacho encuentra que en la reunión sub examine se encontraban representadas el 100% de las acciones en que se dividía el capital social de Concesión Autopista Bogotá Girardot S.A. En este orden de ideas, debe recordarse que, en los términos del artículo 182 del Código de Comercio, la asamblea puede reunirse ‘válidamente cualquier día y en cualquier lugar sin previa convocación, cuando se hallare representada la totalidad de los asociados’. Es decir que, por haber sesionado el máximo órgano con quórum universal, cualquier falencia en la convocatoria a la reunión controvertida no tendría la virtualidad de configurar la sanción de ineficacia. Por este motivo, los argumentos de la sociedad demandante deben ser desestimados por el Despacho.

IV. COSTAS De conformidad con lo establecido en el artículo 392 del Código de Procedimiento Civil, se condenará en costas a la parte vencida en el proceso, para lo cual se usarán los criterios establecidos en el Acuerdo 1887 de 2003 del Consejo Superior de la Judicatura. En consecuencia, se fijará como agencias en derecho a favor de la sociedad demandada y a cargo de la demandante una suma equivalente a un salario mínimo legal mensual vigente.

En mérito de lo expuesto, el Superintendente Delegado para Procedimientos Mercantiles, administrando justicia en nombre de la República de Colombia y por autoridad de la ley, RESUELVE Primero. Desestimar las pretensiones de la demanda. Segundo. Condenar en costas a la sociedad demandante por una suma equivalente a un salario mínimo legal mensual vigente. La anterior providencia se profiere a los veintiocho días del mes de noviembre de dos mil trece y se notifica en estrados. El Superintendente Delegado para Procedimientos Mercantiles, José Miguel Mendoza

Nit: 830.143.442 Código Dep: 801

Exp: 0 Trámite: 170001

Rad: 2012-01-150478 Cod F: A1828

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