TA ANT - 05001333301820160036701-(04-07-2023)

NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO / ASIGNACIÓN BASICA MENSUAL / DEL VALOR DE LA HORA ORDINARIA - Para la liquidación de horas extras y recargos por trabajo suplementarioSíntesis del caso: Le correspondió a la Sala determinar si la señora M.S.A.Q. tiene derecho al reajuste del valor hora con el cual la entidad demandada realizó la liquidación de las horas extras, recargos nocturnos y por dominicales y festivos, así como las prestaciones soci ales, en los términos de la sentencia de primera instancia o, por el contrario, según lo expone la E.S.E. accionada, la liquidación realizada tomando el valor hora con base en 240 horas mensuales, se ajusta a la normativa aplicable.

Extracto: (…) De conf ormidad con la anterior jurisprudencia, la Sala recoge la postura que venía sosteniendo en providencias en las que se resolvió sobre la liquidación de las horas extras y trabajo suplementario al personal vinculado a la E.S.E. Metrosalud, según la cual, en una jornada laboral ordinaria de 44 horas semanales efectivamente trabajadas, el séptimo día de descanso efectivo del trabajador también era remunerado, por lo que, mensualmente se remuneraban 220 horas, de las cuales, 190 horas eran las efectivamente labo radas y 30 horas eran de descanso remunerado; por lo tanto, el valor hora se obtenía conforme a una base de 220 horas mensuales remuneradas. (...) En conclusión, el valor de la hora ordinaria es el resultado de dividir la asignación básica mensual

(la asi gnada para la categoría del empleo) en el número de horas establecidas en el artículo 33 del Decreto 1042 de 1978 para el sector oficial (44 horas semanales) que ascienden a 190 horas mensuales.

(la asi gnada para la categoría del empleo) en el número de horas establecidas en el artículo 33 del Decreto 1042 de 1978 para el sector oficial (44 horas semanales) que ascienden a 190 horas mensuales. (...) La Sala considera que la sentencia de primera instancia debe ser confirmada en relación al cálculo que debe realizar la entidad demandada para establecer el valor de la hora ordinaria a efectos de liquidar las horas extras y los recargos nocturnos y por trabajo en domingos y festivos, esto es, dividir la asignación básica mensual (la asignada para la categoría del empleo) en el número de horas establecidas en el artículo 33 del Decreto 1042 de 1978 para el sector oficial (44 horas semanales), que ascienden a 190 horas mensuales (...).Radicado: 05001-33-33-018-2016-00367-01

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Demandante: MARLENY DEL SOCORRO ACOSTA QUICENO

2 Tribunal Administrativo de Antioquia Sala Tercera de Decisión

Magistrado Ponente: Jairo Jiménez Aristizábal

Medellín, cuatro (4) de julio de dos mil veintitrés (2023).

Radicado: 05001-33-33-018-2016-00367-01

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Demandante: MARLENY DEL SOCORRO ACOSTA QUICENO

Demandado: E.S.E. HOSPITAL GENERAL DE MEDELLÍN “LUZ

CASTRO DE GUTIÉRREZ”

Instancia: SEGUNDA Providencia: n.° 149.

Demandado: E.S.E. HOSPITAL GENERAL DE MEDELLÍN “LUZ

CASTRO DE GUTIÉRREZ”

Instancia: SEGUNDA Providencia: n.° 149.

Tema. La asignación básica mensual de los empleados públicos corresponde a jornadas de 44 horas semanales (artículo 33 del Decreto 1042 de 1978) ; por lo tanto, e l valor de la hora ordinaria para realizar la liquidación de las horas extras, recargos nocturnos y por dominicales y festivos, resulta de dividir la asignación básica mensual en 44 horas semanales que ascienden a 190 horas mensuales; es decir, el cálculo se debe realizar con el denominador de 190 horas mensuales y no de 240 o 220 horas mensuales como lo hace la entidad/Revoca parcialmente sentencia

Procede la Sala a pronunciarse sobre el recurso de apelac ión interpuesto por la apoderada de la demandada en contra de la sentencia n.° 246 del 13 de junio de 2017, proferida por el Juzgado Dieciocho Administrativo del Circuito de Medellín , que concedió parcialmente las pretensiones de la demanda.

1. ANTECEDENTES

1.1. El medio de control:

La señora MARLENY DEL SOCORRO ACOSTA QUICENO , actuando a través de apoderado judicial y en ejercicio del medio de control de nulidad y restablecimiento del derecho, presentó una demanda en contra de la E.S.E. HOSPITAL GENERAL DE MEDELLÍN, solicitando un pronunciamiento sobre las siguientes

1.2. Pretensiones (ver los folios 16 a 18):

Solicita que se declare la nulidad del acto administrativo contenido en el oficio n.° HGM

MEDELLÍN, solicitando un pronunciamiento sobre las siguientes

1.2. Pretensiones (ver los folios 16 a 18):

Solicita que se declare la nulidad del acto administrativo contenido en el oficio n.° HGM 010 00000000000000001575 del 26 de octubre de 2015, expedido por la E.S.E.Radicado: 05001-33-33-018-2016-00367-01

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Demandante: MARLENY DEL SOCORRO ACOSTA QUICENO

3 HOSPITAL GENERAL DE MEDELLÍN, mediante el cual da respuesta negativa a la petición presentada el día 1° de octubre del mismo año.

Como consecuencia de lo anterior, a título de restablecimiento del derecho, solicita que se ordene al HOSPITAL GENERAL DE MEDELLÍN reconocer y pagar lo siguiente:

• La reliquidación y el reajuste del valor hora básico del salario conforme a la fórmula que consulte la ley (salario básico/30/7.33).

• La reliquidación de todas las horas ordinarias diurnas y nocturnas , los recargos diurnos y nocturnos, las horas extras diurnas y nocturnas, las horas laboradas habitualmente diurnas y nocturnas en dominicales y festivos y las horas extras diurnas y nocturnas laboradas en dominicales y festivos con sus respectivos recargos diurnos y nocturnos, conforme a los artículos 33 a 42 del Decreto Ley 1042 de 1978.

• La reliquidación y el reajuste de los salarios (incluida la prima de servicios) y todas las prestaciones sociales legales y extralegales (cesantías, intereses a las cesant ías,

• La reliquidación y el reajuste de los salarios (incluida la prima de servicios) y todas las prestaciones sociales legales y extralegales (cesantías, intereses a las cesant ías, prima de vida cara, prima de navidad, vacaciones, prima de vacaciones, bonificación por recreación, subsidio familiar, prima de antigüedad, aguinaldo, prima de transporte y manutención, auxilio de alimentación y transporte y auxilio de transporte muni cipal), ya causadas y las que llegare a causar a futuro, como consecuencia de la reliquidación salarial dispuesta en el punto anterior (salario básico/30/7.33).

• La reliquidación y el reajuste de los aportes o cotizaciones al sistema general de seguridad social ya causados y los que se llegaren a causar, por riesgos de invalidez, vejez y muerte, salud y riesgos laborales (salario básico/30/7.33).

Como pretensión subsidiaria, pretende la reliquidación y el reajuste del valor hora básico del salario, conforme a la fórmula salario básico /220 horas mensuales.

1.3. Hechos:

Señala el apoderado que la señora MARLENY DEL SOCORRO ACOSTA QUICENO ingresó al servicio del HOSPITAL GENERAL DE MEDELLIN en calidad de empleadoRadicado: 05001-33-33-018-2016-00367-01

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Demandante: MARLENY DEL SOCORRO ACOSTA QUICENO

4 público el 2 de febrero de 1984, desempeñando el cargo de Auxiliar Área Salud (Enfermería), inscrita en carrera administrativa; cumpliendo, para el desempeño de sus

4 público el 2 de febrero de 1984, desempeñando el cargo de Auxiliar Área Salud (Enfermería), inscrita en carrera administrativa; cumpliendo, para el desempeño de sus funciones, el horario asignado por el Hospital, laborando en sistemas de turnos de 12 horas y con habitualidad dominicales, festivos y horas extras diurnas y nocturnas.

Afirma que, para calcular el pago de horas extras y recargos , así como el salario y las prestaciones sociales, la entidad demandada obtiene el valor hora sobre una jornada de 48 horas semanales y/o 240 al mes, aplicando la fórmula (básico mensual/240 horas al mes), desconociendo la normativa vigente, toda vez que el empleado público del nivel territorial tiene un horario de 44 horas semanales; es decir, 7.33 horas diarias , lo que arroja un resultado de 219.9 horas mensuales que se aproximan a 220.

Por lo anterior , afirma que la entidad demandada le ha cancelado y le cancela a la demandante, en forma insuficiente y deficitaria el valor hora básico del salario real y legal, así como las horas de la jornada ordinaria diurnas y nocturnas , extras diurnas y nocturnas, los recargos diurnos y nocturnos, las horas diurnas y nocturnas laboradas habitualmente en dominicales y festivos, igualmente los recargos diurnos y nocturnos a que tiene derecho por laborar habitualmente domingos y festivos y los compensatorios. Así mismo, las prestaciones legales y extralegales han sido pagados de manera deficitaria.

Finalmente, refiere que el 1° de octubre de 2015 agotó la vía gubernativa , lo que dio

Así mismo, las prestaciones legales y extralegales han sido pagados de manera deficitaria.

Finalmente, refiere que el 1° de octubre de 2015 agotó la vía gubernativa , lo que dio lugar a la expedición d el acto administrativo contenido en el Oficio n.° HGM 010 00000000000000001575 del 26 de octubre del 2015.

1.4. La sentencia de primera instancia (ver los folios 317 a 325):

El Juzgado Dieciocho Administrativo de Medellín, en la decisión objeto del recurso, accedió parcialmente a las pretensiones de la demanda, así:

“PRIMERO. DECLÁRESE la nulidad del acto administrativo contenido en el Oficio No. HGM 010 00000000000000001575 de l 26 de octubre del 2015, proferido por el Gere nte General de la E.S.E. HOSPITAL GENERAL DE MEDELLÍN, mediante el cual se negó el reconocimiento y pago de recargos por trabajo nocturno, en dominicales y festivos y por horas extras diurnas y nocturnas, reclamados por la señora MARLENY ACOSTA QUICENO.

SEGUNDO. Se condena a la entidad demandada a reajustar los valores de los recargos nocturnos, trabajo en dominicales y festivos y por horas extras diurnas y nocturnas, reconocidosRadicado: 05001-33-33-018-2016-00367-01

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Demandante: MARLENY DEL SOCORRO ACOSTA QUICENO

5 a la señora MARLENY ACOSTA QUICENO, identificada con cédula de ciudadanía 43050699,

Demandante: MARLENY DEL SOCORRO ACOSTA QUICENO

5 a la señora MARLENY ACOSTA QUICENO, identificada con cédula de ciudadanía 43050699, desde el 1° de octubre de 2012, tendrán en cuenta los porcentajes indicados en los artículos 34 a 39 del Decreto 1042 de 1978 cuando las mismas corresponda a horas nocturnas, dominicales, festivas, festivas nocturnas y horas extras diurnas y nocturn as, a razón del 35% por recargo nocturno, 200% por trabajo habitual en dominicales y festivos, 235% por recargo festivo nocturno, 25% por las horas extras diurnas y 75% por las horas extras nocturnas, para lo cual se tomará como parámetro de liquidación de l valor la jornada ordinaria laboral para el sector público, esto es cuarenta y cuatro (44) horas semanales o ciento noventa (190) horas mensuales.

De igual modo, se ordena pagar las diferencias que resulten a favor del demandante entre lo pagado por la entidad y lo que debió pagarse por tales conceptos como resultado de la reliquidación, así como el consecuente reajuste de los aportes al sistema de seguridad social durante el periodo señalado.

TERCERO. Se declara probada la excepción de prescripción en relación con las horas extras y recargos causados con anterioridad al 1° de octubre de 2012, las que fueron descontadas al momento de disponer el restablecimiento del derecho, tal y como consta en la part e motiva de la sentencia.

CUARTO. Las sumas adeudadas serán actualizadas conforme a las fórmulas indicadas en la parte motiva de la sentencia.

momento de disponer el restablecimiento del derecho, tal y como consta en la part e motiva de la sentencia.

CUARTO. Las sumas adeudadas serán actualizadas conforme a las fórmulas indicadas en la parte motiva de la sentencia.

QUINTO. Se niegan las demás pretensiones de la demanda, con fundamento en lo expuesto en la presente providencia.

(…)”

Como fundamento de su decisión, expuso lo siguiente:

“(…)

En este punto, al Despacho no le asiste duda que la E.S.E. Hospital General de Medellín está liquidando el valor de la hora laborada tomando como parámetro una jornada de 48 horas semanales o 240 mensuales, es decir, una jornada muy superior a la jornada ordinaria laboral de los empleados públicos, la cual no puede ser superior a las 44 horas sem anales o 190 horas mensuales, lo que de manera consecuente genera una liquidación deficitaria en los recargos por trabajo nocturno, en dominicales y festivos –diurno y nocturnoy por horas extras –diurnas y nocturnas, ordinarias y en dominicales y festivos-. (…)

(…)

De tal modo, se observa que la entidad demandada pagó a la accionante los recargos nocturnos, el trabajo habitual en dominicales y festivos y las horas extras, en los porcentajes indicados en los artículos 34 a 39 del Decreto 1042 de 1978, sobre la asignación básica mensual, a razón de del 35% por recargo nocturno, 200% por trabajo habitual en dominicales y festivos, 235% por recargo festivo nocturno, 25% por las horas extras diurnas y 75% por las horas extras nocturnas,

del 35% por recargo nocturno, 200% por trabajo habitual en dominicales y festivos, 235% por recargo festivo nocturno, 25% por las horas extras diurnas y 75% por las horas extras nocturnas, tal y como se observa en la relación de pagos visible a folio 223 a 259. No obstante, como para el cálculo de tales recargos la entidad tuvo en cuenta 240 horas y no 190 que es la correspondiente a la jornada ordinaria laboral del sector oficial, por tanto, el Despacho ordenará que se efectúen los reajustes en las liquidaciones y pagos realizados por tales conceptos.

(…)

Para el pago de los recargos causados desde dicha fecha y que se sigan causando, se tendrán en cuenta los porcentajes indicados en los artículos 34 a 39 del Decreto 1042 de 1978, cuando las mismas corresponda (sic) a horas nocturnas, dominicales, festivas o festivas nocturnas, a razón del 35% por recargo nocturno, 200% por trabajo habitual en dominicales y festivos, 235% por recargo festivo nocturno, 25% por las horas extras diurnas y 75% por las horas extras nocturnas, sobre la asignación básica mensual, para lo cual se tomará como parámetro de liquidación delRadicado: 05001-33-33-018-2016-00367-01

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Demandante: MARLENY DEL SOCORRO ACOSTA QUICENO

6 valor la jornada ordinaria laboral para el sector público, esto es cuarenta y cuatro (44) horas semanales o ciento noventa (190) horas mensuales.

Demandante: MARLENY DEL SOCORRO ACOSTA QUICENO

6 valor la jornada ordinaria laboral para el sector público, esto es cuarenta y cuatro (44) horas semanales o ciento noventa (190) horas mensuales.

Así mismo, conforme a la reliquidación reconocida, se deberán reajustar los aportes al sistema de seguridad social durante el período señalado.

(…)”.

En relación con la pretensión de reliquidación de las prestaciones sociales, negó la misma frente a las vacaciones, la prima de vacaciones, la prima de navidad, la prima de servicios, la prima de vida cara, el auxilio de cesantías y los intereses a las cesantías.

1.5. El recurso de apelación (ver los folios 330 a 333):

La apoderada de la parte demandada interpuso el recurso de apelación , en el que pide absolver al HOSPITAL GENERAL DE MEDELLÍN de las pretensiones de la parte demandante, por considerar ajustada a derecho la liquidación de horas en materia de recargos por dominicales y festivos, ajustada a la jornada laboral de 44 horas semanales, 220 al mes, liquidado el valor hora con base en 240 horas.

Respecto a lo mencionado, expuso la apoderada lo siguiente:

“(…)

…El juzgado erro (sic) en la correcta interpretación del Decreto 1042 de 1078, al condenar al Hospital General de Medellín a reajustar el pago, con base en la jornada de 44 horas semanales (190 horas) y no en las 48 horas como se llevó a cabo, sobre los domingos y festivos laborados, así como el recargo diurno y nocturno laborado efectivamente por la actora y cancelados por un

(190 horas) y no en las 48 horas como se llevó a cabo, sobre los domingos y festivos laborados, así como el recargo diurno y nocturno laborado efectivamente por la actora y cancelados por un valor inferior, desconoce el despacho que la jornada laboral del HGM es de 220 horas mensuales, distribuidas semanalmente en 44 horas, la jornada laboral para los empleados públicos del orden nacional (Decreto 1042 de 1878), se hizo extensiva a las entidades públicas del orden territorial, aplicando para ello la ley 27 de 1992, y posteriormente el artículo 87 de la ley 443 de 1998, pero al disminuirse la jornada laboral pasando de 48 horas a 44 horas, no quiere decir que este valor varíe, partiendo de que la asignación salarial fue establecida sobre una base de 240 horas al mes, así el número de horas a que este obligado a prestar el servicio el empleado público, sea de 44 horas semanales.

(…)”

Para soportar sus argumentos, c ita el concepto n.° 20136000118231 del 29 de julio de 2013 del Departamento de la Función Pública, así como las sentencias de esta Corporación del 26 de febrero de 2014 (expediente 050 01333302320120020301) y del 24 de julio de 2015 (expediente 05001333101120120039901) , según los cuales, en síntesis, para efectos de la liquidación del valor hora laborada, el criterio a tener en cuenta es la totalidad de días que se remuneran mensualmente (30 días x 8 horasRadicado: 05001-33-33-018-2016-00367-01

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cuenta es la totalidad de días que se remuneran mensualmente (30 días x 8 horasRadicado: 05001-33-33-018-2016-00367-01

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7 diarias=240 horas al mes ), a pesar de que la jornada laboral no pueda superar las 44 horas semanales.

Finalmente, esgrime que el fallo de primera instancia es desbordado al proyectar reconocimientos de conceptos no solicitados en las pretensiones de la demanda, ya que en ninguna parte se solicita la reliquidación del valor hora con base en una jornada de 190 horas sino de 220 horas , excediéndose entonces, en la sentencia, el juez con sus facultades.

Aduce que al acoger la postura de un valor hora sobre 190 horas mensuales no se están teniendo en cuenta los días de descanso que también son remunerados y hacen parte de la asignación básica de un funcionario, toda vez que no solo se paga n las horas efectivamente laboradas, sino que en la misma asignación básica está incluido el valor de las horas efectivamente laboradas como de los descansos a que tiene derecho la funcionaria.

1.6. Alegatos en la segunda instancia:

Una vez admitido el recurso y surtido el traslado para alegar dispuesto en el artículo 247 numeral 4 de la Ley 1437 de 2011 , l a apoderada de la parte demandada reitera los argumentos de la apelación (ver los folios 347 a 349).

1.7. Concepto del Ministerio Público:

El Procurador 113 Judicial II Administrativo delegado ante esta Corporación no emitió

argumentos de la apelación (ver los folios 347 a 349).

1.7. Concepto del Ministerio Público:

El Procurador 113 Judicial II Administrativo delegado ante esta Corporación no emitió concepto.

2. CONSIDERACIONES:

2.1. Competencia.

Este Tribunal es competente para resolver el proceso de la referencia , conforme al artículo 153 de la Ley 1437 de 2011, el cual dispone que los Tribunales Administrativos conocerán en segunda instancia de las apelaciones de las sentencias dictadas en primera instancia por los jueces administrativos.Radicado: 05001-33-33-018-2016-00367-01

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2.2. Problema jurídico.

De conformidad con el recurso de apelación, c orresponde a la Sala determinar si la señora MARLENY DEL SOCORRO ACOSTA QUICENO tiene derecho al reajuste del valor hora con el cual la entidad demandada realizó la liquidación de las horas extras, recargos nocturnos y por dominicales y festivos, así como las prestaciones sociales, en los términos de la sentencia de primera instancia o, por el contrario, según lo expone la E.S.E. accionada, la liquidación realizada tomando el valor hora con base en 240 horas mensuales, se ajusta a la normativa aplicable.

2.3. Cuestión previa, solicitud de declarar la cosa juzgada parcial.

El apoderado de la demandante allegó un escrito el 4 de febrero de 2021 (ver los folios

mensuales, se ajusta a la normativa aplicable.

2.3. Cuestión previa, solicitud de declarar la cosa juzgada parcial.

El apoderado de la demandante allegó un escrito el 4 de febrero de 2021 (ver los folios 367 a 382) , solicitando que se decrete la cosa juzgada parcial, con fundamento en lo siguiente:

“(…)

…solicito al despacho declare que se configuró el fenómeno de la cosa juzgada parcialmente, toda vez que el H. Tribunal Administrativo de Antioquia M.P. Liliana Patricia Navarro G, dictó sentencia de segunda instancia, revocando la decisión del juzgado veintidós administrativo oral del circuito de Medellín, quedando debidamente ejecutoriada. El proceso referido cursó en el despacho ya mencionado, entre las mismas partes y con el radicado: 22-2016-00827-01.

La sentencia proferida por la H. Magistrada Liliana Patricia Navarro G, versaba sobre la reliquidación de dominicales y festivos, conforme a los recargos establecidos en el artículo 39 del Decreto Ley 1042 de 1978 y dichas pretensiones fueron concedidas, y si bien en el libelo de la demanda del asu nto que nos ocupa, no se encuentran dichas pretensiones, si fueron concedidas por el juez dieciocho administrativo oral del circuito de Medellín y como coinciden con las pretensiones concedidas en el proceso con radicado: 22-2016-00827-01, evidentemente se configuró el fenómeno de la cosa juzgada y por sustracción de materia, no puede continuar siendo objeto del presente litigio.

Así las cosas, queda por dilucidar en el asunto sub lite, en sentencia de segunda instancia, en

se configuró el fenómeno de la cosa juzgada y por sustracción de materia, no puede continuar siendo objeto del presente litigio.

Así las cosas, queda por dilucidar en el asunto sub lite, en sentencia de segunda instancia, en forma exclusiva y excluyente, las pretensiones cuyo pilar es la reliquidación del valor hora base del salario, con la fórmula SBM / 220 horas mensuales.”

Procede la Sala a realizar un paralelo entre las pretensiones de esta demanda, el restablecimiento ordenado por el juez de primera instancia, las pretensiones planteadas en el proceso con el radicado 05001333302220160082701 y las concedidas por esta Corporación, con ponencia de la magistrada Liliana Patricia Navarro Giraldo, mediante providencia del 28 de julio de 2020, así:Radicado: 05001-33-33-018-2016-00367-01

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Pretensiones de la demanda (ver los folios 16 a 18) Orden emitida en la sentencia de primera instancia (ver el folio 325) Pretensiones de la demanda del proceso con el radicado 05001333302220160082701 (ver el folio 368) Orden emitida en la sentencia del 28 de julio de 2020 de este Tribunal (ver el folio 382) Reajustar el valor hora básico del salario conforme a la fórmula salario básico/30/7.33 o salario básico /220 horas mensuales.

Como consecuencia,

Tribunal (ver el folio 382) Reajustar el valor hora básico del salario conforme a la fórmula salario básico/30/7.33 o salario básico /220 horas mensuales.

Como consecuencia, reliquidar todas las horas ordinarias diurnas y nocturnas, los recargos diurnos y nocturnos, las horas extras diurnas y nocturnas, las horas laboradas habitualmente diurnas y nocturnas en dominicales y festivos y las horas extras diurnas y nocturnas laboradas en dominicales y festivos con sus respectivos recargos diurnos y nocturnos.

Así mismo, reajustar los salarios y las prestaciones legales y extralegales y los aportes o cotizaciones al sistema general de seguridad social. Reajustar los valores de los recargos nocturnos, trabajo en dominicales y festivos y por horas extras diurnas y nocturnas, desde el 1° de octubre de 2012, con los porcentajes indicados en los artículos 34 a 39 del Decreto 1042 de 1978 cuando las mismas corresponda a horas nocturnas, dominicales, festivas, festivas nocturnas y horas extras diurnas y nocturnas, a razón del 35% por recargo nocturno, 200% por trabajo habitual en dominicales y festivos, 235% por recargo festivo nocturno, 25% por las horas extras diurnas y 75% por las horas extras nocturnas, para lo cual se tomará

por trabajo habitual en dominicales y festivos, 235% por recargo festivo nocturno, 25% por las horas extras diurnas y 75% por las horas extras nocturnas, para lo cual se tomará como parámetro de liquidación del valor la jornada ordinaria laboral para el sector público, esto es cuarenta y cuatro (44) horas semanales o ciento noventa (190) horas mensuales. Reconocimiento y pago de dominicales y festivos , con los correspondientes recargos y compensatorios , en los términos del artículo 39 del Decreto 1042 de 1978.

Así mismo, el reajuste de las prestaciones sociales y los aportes al sistema de seguridad social en salud. Pagar el 100% adicional por el número de horas laboradas en días dominicales y festivos diurnos con compensatorio y en días dominicales y festivos nocturnos sin compensatorio, a partir del 26 de junio de 2013 en adelante, calculado con base en el va lor de la hora que corresponda a ese periodo.

Pagar 19 días de 2013, 43 días de 2014, 31 días de 2015, 31 días de 2016 y 9 días de 2017, y los que se hubieran causado con posterioridad, a título de días compensatorios.

Reajustar el auxilio de las cesantías, siempre y cuando esté afiliada al régimen anualizado.

Reajustar los aportes al sistema de seguridad social

de días compensatorios.

Reajustar el auxilio de las cesantías, siempre y cuando esté afiliada al régimen anualizado.

Reajustar los aportes al sistema de seguridad social

Del análisis anterior, lo que se extrae no es la configuración de la cosa juzgada parcial, sino de una incongruencia parcial en la sentencia de primera instancia, toda vez que allí se ordenó, aparte del reajuste del valor hora solicitado en la demanda , el pago de los recargos nocturnos, trabajo en dominicales y festivos y por horas extras diurnas y nocturnas, desde el 1° de octubre de 2012, con los porcentajes indicados en los artículos 34 a 39 del Decreto 1042 de 1978 cuando las mismas corresponda n a horas nocturnas, dominicales, festivas, festivas nocturnas y horas extras diurnas y nocturnas, a razón del 35% por recargo nocturno, 200% por trabajo habitual en dominicales y festivos, 235% por recargo festivo nocturno, 25% por las horas extras diurnas y 75% por las horas extras nocturnas.

Por lo anterior, en los términos del artículo 281 del Código General del Proceso, en la sentencia de primera instancia se incurrió en una incongruencia parcial, toda vez que seRadicado: 05001-33-33-018-2016-00367-01

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Demandante: MARLENY DEL SOCORRO ACOSTA QUICENO

10 realizó un pronunciamiento y se ordenó un restablecimiento a la demandante por fuera

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Demandante: MARLENY DEL SOCORRO ACOSTA QUICENO

10 realizó un pronunciamiento y se ordenó un restablecimiento a la demandante por fuera de las pretensiones plasmadas en la demanda, lo que da lugar a la revocatoria parcial de la decisión frente a estos aspectos, para preservar el principio de congruencia.

2.4. Del valor de la hora ordinaria para la liquidación de horas extras y recargos por trabajo suplementario.

El artículo 33 del Decreto 1042 de 1978 , aplicable a los empleados públicos del orden territorial, dispone que la asignación mensual fijada en las escalas de remuneración a que se refiere el Decreto, corresponde a jornadas de 44 horas semanales.

Por lo anterior, el número de horas mensuales asciende a 190 que comprenden la jornada ordinaria laboral, posición pacífica y reiterada de la Sección Segunda del Consejo de Estado, como se explica en sentencia del 1° de septiembre de 20221, así:

“(…)

De igual modo, la parte accionada acepta en el escrito de alzada que, para realizar los referidos pagos, tomó como umbral 223 horas mensuales, lo que significa que el reconocimiento de los distintos recargos no los efectuó sobre 190 para fijar el valor de la hora ordinaria.

Sobre el particular, recuérdese que el límite legal de las 44 horas define el tope de horas semanales laboradas, que debe multiplicarse por 52 semanas, que son las que tiene el año, y dividir el resultado entre 12 meses, para obtener 1 90 horas al mes, motivo por el cual el

semanales laboradas, que debe multiplicarse por 52 semanas, que son las que tiene el año, y dividir el resultado entre 12 meses, para obtener 1 90 horas al mes, motivo por el cual el parámetro que aplica el demandado, conforme a su sistema de liquidación de recargos, no es el adecuado, por lo que resulta procedente para la liquidación de las horas extras (trabajo adicional a la jornada laboral establecida) tener en cuenta dicha base (190 horas) para obtener el valor de la hora ordinaria.

(…)”.

Es decir, para realizar el cálculo del valor hora, a efectos de liquidar las horas extras y los recargos nocturnos y por trabajo en domingos y festivos , debe tomarse una base o común denominador de 190 horas mensuales y no de 240, explicado así por la misma Corporación2:

“(…)

Advierte la Sala que la administración ha venido cancelando al actor dicho trabajo teniendo en cuenta el porcentaje del 35% indicado en el Decreto 1042 de 1978, así como la asignación básica mensual, sin em