TA CAL - 17001-33-39-008-2022-00320-02-(21-03-2024)

17001-33-39-008-2022-00320-02 nulidad y restablecimiento del derecho Sentencia 064 segunda instancia

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REPÚBLICA DE COLOMBIA

TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE CALDAS

SALA PRIMERA DE DECISIÓN

MAGISTRADO PONENTE: CARLOS MANUEL ZAPATA JAIMES

Manizales, veintiuno (21) de marzo de dos mil veinticuatro (2024).

RADICADO 17001-33-39-008-2022-00320-02

MEDIO DE CONTROL NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO

ACCIONANTE MARÍA ALEJANDRA HERNÁNDEZ CALDERÓN

ACCIONADO NACIÓN - MINISTERIO DE EDUCACIÓN - FONDO

NACIONAL DE PRESTACIONES SOCIALES DEL

MAGISTERIO Y EL MUNICIPIO DE MANIZALES

Procede la Sala Primera de Decisión el Tribunal Administrativo de Caldas, conforme al artículo 18 de la Ley 446 de 1998, a dictar sentencia de segunda instancia con ocasión al recurso de apelación interpuesto por la parte demandante, contra el fallo que ne gó pretensiones, proferido por el Juzgado Octavo Administrativo del Circuito de Manizales el día 20 de septiembre de 2023.

PRETENSIONES

La parte actora solicitó:

Que se declare la nulidad del acto administrativo ficto originado por no dar respuesta a la petición elevada el 06 de agosto de 2021, por medio del cual se solicitó el reconocimiento y pago de la sanción por mora, por la no consignación oportuna de la cesantía establecida

petición elevada el 06 de agosto de 2021, por medio del cual se solicitó el reconocimiento y pago de la sanción por mora, por la no consignación oportuna de la cesantía establecida en el artículo 99 de la Ley 50 de 1990 y el Decreto Nacional No. 1176 de 1991 relativo a los intereses causados durante el año 2020, los cuales fueron cancelados después del 31 de enero del 2021.

A título de restablecimiento del derecho, se ordene a la Nación – Ministerio de Educación – Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio y al Municipio de Manizales: a) Reconocer y pagar la sanción por mora establecida en el artículo 99 de la Ley 50 de 1990, equivalente a un día de salario por cada día de retardo, contados desde el 15 de febrero del año 2021, fecha en que debió consignarse el valor correspondiente a las cesantías del año 2020 en el respectivo fondo prestacional y hasta la fecha en que se efectúe el pago de la prestación; b) reconocer y pagar la indemnización por el pago tardío de los intereses a las cesantías, equivalente al valor cancelado de los intereses causados desde el año 2020,17001-33-39-008-2022-00320-02 nulidad y restablecimiento del derecho Sentencia 064 segunda instancia

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los cuales fueron cancelados superando el térmi no legal, esto es, después del 1 de enero de 2021; c) reconocer y pagar los ajustes de valor a que haya lugar, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 187 del CPACA; d) reconocer y pagar intereses moratorios a partir del día siguiente a la fecha de ejecutoria de la sentencia, conforme a lo prescrito en el

dispuesto en el artículo 187 del CPACA; d) reconocer y pagar intereses moratorios a partir del día siguiente a la fecha de ejecutoria de la sentencia, conforme a lo prescrito en el artículo 192 del CPACA; e) condenar en costas

HECHOS ✓ El 06 de agosto de 2021 la parte demandante solicitó el reconocimiento y pago de la sanción moratoria por la no consignación de la cesantía y su s intereses a la entidad nominadora.

✓ Mediante acto administrativo ficto la Secretaría de Educación del Municipio de Manizales - Caldas negó la solicitud referida.

✓ La audiencia de conciliación extrajudicial celebrada el 24 de octubre de 2022 se declaró fallida, en atención a la falta de ánimo conciliatorio de las entidades demandadas

NORMAS VIOLADAS Y CONCEPTO DE VIOLACIÓN

Constitución Política, art ículos 13 y 53; Ley 91 de 1989, art ículo 5 y 15; Ley 50 de 1990, artículo 99; Ley 1955 de 2019, art ículo 57; Ley 52 de 1975, art ículo 1; Ley 344 de 1996, artículo 13; Ley 432 de 1998, art ículo 5; Decreto Nacional 1176 de 1991, art ículo 3; Decreto 1582 de 1998, artículos 1 y 2.

Aseguró que el acto administrativo es nulo por infracción de las normas en las qu e debió fundarse, causal descrita en el artículo 137 del CPACA, aplicable al artículo 138 del mismo cuerpo normativo.

Con fundamento en jurisprudencia del Consejo de Estado y la Corte Constitucional, adujo

fundarse, causal descrita en el artículo 137 del CPACA, aplicable al artículo 138 del mismo cuerpo normativo.

Con fundamento en jurisprudencia del Consejo de Estado y la Corte Constitucional, adujo que, las cesantías anualizadas deben liquidarse al 30 de diciembre, pagarse los intereses antes del 30 de enero, y ser consignadas en el Fondo de Prestaciones antes del 15 de febrero de cada año, al igual que el resto de los servidores públicos, al punto que han dispuesto el pago de la sanción estableci da en el artículo 99 de la Ley 50 de 1990 cuando advierten que las cesantías no están consignadas a disposición de su destinatario. Explicó que, la teleología de la Ley 91 de 1989 es que las cesantías sean consignadas de manera anualizada en el Fondo de Prestaciones del magisterio, filosofía que igualmente han prohijado las Leyes 60 de 1993 y 1955 de 2019.17001-33-39-008-2022-00320-02 nulidad y restablecimiento del derecho Sentencia 064 segunda instancia

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De otro lado, insistió en que, al ramo docente les resultan aplicables los mandatos legales que consagran las sanciones por consignación tardía del auxilio de cesantías, pues se trata de una hermenéutica menos restrictiva de la Ley 344 de 1996, como lo han expuesto los tribunales de cierre de esta jurisdicción y el constitucional en la sentencia SU -098 de 2018. Además, afirmó que, si a los docentes les fue modificado el régimen de cesantías al anualizado como a los demás empleados del Estado, lo lógico es que también se apliquen las sanciones por

afirmó que, si a los docentes les fue modificado el régimen de cesantías al anualizado como a los demás empleados del Estado, lo lógico es que también se apliquen las sanciones por consignación tardía, que también operan para el grueso de servidores.

CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA.

NACIÓN - MINISTERIO DE EDUCACIÓN - FONDO DE PRESTACIONES SOCIALES DEL MAGISTERIO: se pronunció sobre los hechos indicando de unos que eran ciertos; de otros que no lo eran; y de otros que no eran hechos.

Se opuso a la prosperidad de las pretensiones al considera r que carecen de fundamentos de derecho.

Como razones de defensa expuso que los docentes se encuentran amparados por un régimen especial de prestaciones sociales que se rige por la Ley 91 de 1989, razón por la cual señala que resulta improcedente lo prete ndido por la parte accionante que es la aplicación del régimen de qué trata la Ley 50 de 1990, a los docentes afiliados al FNPSM pues dicho régimen es exclusivo para las sociedades administradoras de fondos de cesantías, calidad que no ostenta el FNPSM al tratarse de un patrimonio autónomo cuya finalidad es el pago de las prestaciones sociales de los docentes.

Frente a la afirmación de la parte demandante que por laborar al servicio de las entidades demandadas, tiene derecho a que sus intereses a las cesantías del año 2020, sean consignados a más tardar el día 31 de enero del año 2021 y sus cesantías sea cancela das hasta el día 15 de febrero del año 2021, señala que la parte demandante pretende la aplicación parcial de una norma solamente en la parte que lo beneficia y alega que sus

hasta el día 15 de febrero del año 2021, señala que la parte demandante pretende la aplicación parcial de una norma solamente en la parte que lo beneficia y alega que sus cesantías fueron debidamente tramitadas conforme al régimen especial establecido en el inciso 2, del numeral 3 del artículo 15 de la Ley 91 de 1989 y el Acuerdo No. 39 de 1998 “Por el cual se establece el procedimiento para el reconocimiento y pago de los intereses a las cesantías de los docentes afiliados al Fondo Nacional de Prestaci ones Sociales del Magisterio”.17001-33-39-008-2022-00320-02 nulidad y restablecimiento del derecho Sentencia 064 segunda instancia

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Frente a la afirmación que hace referencia a que las demandadas deben reconocer y pagar, de manera independiente, las sanciones moratorias causadas, desde el 1 de enero de 2021 para el caso de los intereses a las cesantías y a partir del 16 de febrero de la misma anualidad, para las cesantías que debían consignar las entidades demandadas, como lo ordena la ley, el F NPSM aduce no estar de acuerdo, toda vez que las cesantías de los docentes afiliados al FNPSM son prepagadas al fondo mediante el descuento mensual en el presupuesto nacional de los recursos que van a ingresar de la nación a las entidades territoriales, así mismo, se garantizan con el giro anual que hace Ministerio de Hacienda de los recursos que están en el Fondo Nacional de Pensiones de las entidades territoriales (FONPET) perteneciente a cada entidad territorial al FNPSM. En consecuencia, las entidades territoriales no hacen depósito de recursos entendida como la “consignación de cesantías”, úni camente desarrollan antes del 5 de febrero de la vigencia siguiente, la

(FONPET) perteneciente a cada entidad territorial al FNPSM. En consecuencia, las entidades territoriales no hacen depósito de recursos entendida como la “consignación de cesantías”, úni camente desarrollan antes del 5 de febrero de la vigencia siguiente, la actividad operativa de “liquidación del valor de las cesantías” debido a que los recursos ya se encuentran en el fondo.

Como excepciones propuso las que denominó:

Falta de legitimación en la causa por pasiva: afirmó que en atención al Acuerdo No. 39 de 1998, la legitimada para asumir eventuales pago de prestaciones sociales es el respectivo ente territorial cuando el reporte de la liquidación del valor de las cesantías se realiza después de 05 de febrero de cada anualidad. Pues la Fiduciaria como vocera y administradora de los recursos del FNPSM, programa los pagos de intereses a las cesantías con base en los reportes de cesantías allegados por la Secretaría de Educación, que en calidad de nominadora liquida las Cesantías y notifica al Educador.

Inexistencia de la obligación: adujo que, lo que se solicitó en la presente demanda es un hecho de imposible cumplimiento, ya que como reiteradamente se señala en el texto del líbelo, se pret ende que las cesantías de los docentes sean consignadas en una cuenta individual del docente en el Fondo, siendo que, la misma legislación previó un sistema distinto para este esquema en donde es inadmisible la administración a través de cuentas individuales. Para que esto sea posible se requeriría que, el legislador desmonte el compendio de normas bajo la cual se erige la estructura de la entidad, y en su lugar disponga otro modelo que derogue el que actualmente se encuentra vigente.

individuales. Para que esto sea posible se requeriría que, el legislador desmonte el compendio de normas bajo la cual se erige la estructura de la entidad, y en su lugar disponga otro modelo que derogue el que actualmente se encuentra vigente.

Así mismo, se equivoca el demandante cuando señala que, esta obligación inicia con la entrada en vigencia de la Ley 1955 de 2019, artículo 57, siendo que, esta norma jamás hace referencia a la constitución de cuentas individuales; por el contrario, ratifica el principio17001-33-39-008-2022-00320-02 nulidad y restablecimiento del derecho Sentencia 064 segunda instancia

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de unidad de caja para el pago de las prestaciones económicas de los docentes y la prestación de los servicios médico-asistenciales.

Inexistencia del deber de la Nación -Ministerio de Educación -FNPSM de pagar indemnización moratoria por la presunta cancelación tardía de los intereses de las cesantías de los docentes: explicó que la liquidación de los intereses al interior Régimen FNPSM, no consulta las normas del Régimen General, pues es aplicable la ley 91 de 1989 en concordancia con el Acuerdo 39 de 1998 , cuyas normas liquidan este concepto, tomando la totalidad del valor de las cesantías acumulada, y le aplican la DTF comercial promedio certificada por la Super Financiera, pagándose os intereses a las cesantías al trabajador, en el mes de marzo del año siguiente a su causación.

Imposibilidad fáctica de equiparar la actividad operativa liquidación de la cesantía realizada por el ente territorial, con la de consignación de la cesantía, para extender las previsiones

el mes de marzo del año siguiente a su causación.

Imposibilidad fáctica de equiparar la actividad operativa liquidación de la cesantía realizada por el ente territorial, con la de consignación de la cesantía, para extender las previsiones indemnizatorias de la ley 50 de 1990: indicó que la actividad de liquidación de las cesantías no comporta su consignación, pues la liquidación exige su previo giro al Fondo. Es decir, se constituye en “conditio sine qua non” para la liquidación de la prestación, su previo descuento de los recursos que ingresarían al Ente territorial, y su pregiro al Fondo.

Régimen especial docente, no resulta per se violatorio del derecho a la igualdad: señaló que en el Régimen Especial F NPSM no existe la penalidad por la consignación extemporánea de las cesantías, debido a que no existe la actividad operativa de consignación de cesantías, en razón al pre -giro por parte de Mi nisterio de Hacienda, motivo por el cual, la consignación extemporánea, jamás se va a configurar al interior de este sistema, lo cual no resulta ser violatorio per se del derecho a la igualdad de trato, ni efectúa discriminaciones a sus beneficiarios.

Imposibilidad operativa de que se configure sanción moratoria por consignación tardía : insistió en que las entidades territoriales no realizan la consignación de cesantías, sino que, antes del 5 de febrero de la vigencia siguiente, realiza la “liquidación del valor de las cesantías” debido a que los recursos ya se encuentran en el fondo. Y posteriormente el FNPSM realiza los respectivospagos en cuanto a los intereses de cesantías, en atención a que las cesantías de los docentes afiliados al FNPSM son prepagadas al fondo mediante el

cesantías” debido a que los recursos ya se encuentran en el fondo. Y posteriormente el FNPSM realiza los respectivospagos en cuanto a los intereses de cesantías, en atención a que las cesantías de los docentes afiliados al FNPSM son prepagadas al fondo mediante el descuento mensual en el presupuesto nacional de los recursos que van a ingresar de la nación a las entidades territoriales, lo que significa que al 31 de diciembre de cada vigencia los recursos que garantizan la totalidad de cesantías de los docentes ya s e encuentran girados al FNPSM.17001-33-39-008-2022-00320-02 nulidad y restablecimiento del derecho Sentencia 064 segunda instancia

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Procedencia del apartamiento administrativo en nuestro ordenamiento jurídico: solicitó la aplicación del artículo 102 de la Ley 1437 de 2011, esto es, la decisión negativa de la administración frente a una solicitud de extensión jurisprudencia.

Técnica de distinción como razón para no aplicar una sentencia de unificación jurisprudencial, o con efecto inter pares: indicó que el operador judicial debe efectuar una valoración respecto de la identidad fáctico -jurídica contenido en las sentencias de unificación, y confrontarla con la realidad exteriorizada en el caso concreto que se halla resolviendo.

No procedencia de la condena en costas: consideró que dentro del presente sub-lite, no se hallan criterios objetivos valorativos que demuestren su causación.

MUNICIPIO DE MANIZALES: se pronunció sobre los hechos indicando de unos que eran verdaderos; que otros eran parcialmente ciertos; y de otros que no lo eran.

hallan criterios objetivos valorativos que demuestren su causación.

MUNICIPIO DE MANIZALES: se pronunció sobre los hechos indicando de unos que eran verdaderos; que otros eran parcialmente ciertos; y de otros que no lo eran.

Se opuso a las pretensiones de la demanda, indicando que resulta improcedente aplicar a la entidad territorial la sanción moratoria reclamada por los demandantes contenida en la Ley 50 de 1990, toda vez que por tratarse de docentes afiliados al FNPSM cuya naturaleza jurídica es Patrimonio Autónomo de la Nación y no la de administradora de fondos de cesantías, las disposiciones que los rigen son las contenidas en la Ley 91 de 1989 y el Acuerdo 39 de 1998, trámite dentro del cual ninguna entidad territorial tiene la carga legal de consignar al FNPSM las cesantías y los intereses a las cesantías de los educadores adscritos a su planta de personal, toda vez que su reconocimiento y pago se encuentra en cabeza de FIDUPREVISORA como vocera y administradora de los recursos del FONDO.

Indicó que, a diferencia de cualquier otro servidor público, los docentes demandantes no tienen la libertad de afiliarse a ningún fondo administrador de cesantías privado, sino que están obligados a afiliarse al FNPSM, cuya naturalez a jurídica es la de un Patrimonio Autónomo de la Nación encargado del pago de sus cesantías y de los intereses que su régimen de liquidación anualizada genere. También impide que la entidad territorial a la cual se encuentre adscrito efectúe los mencionados desembolsos al FNPSM, toda vez que dicho patrimonio autónomo cuenta con los recursos que desde el Ministerio de Hacienda

régimen de liquidación anualizada genere. También impide que la entidad territorial a la cual se encuentre adscrito efectúe los mencionados desembolsos al FNPSM, toda vez que dicho patrimonio autónomo cuenta con los recursos que desde el Ministerio de Hacienda le son girados para el cumplimiento de su objeto, por lo que considera que el Municipio de Manizales en virtud de la Ley 91 de 1989 n o tiene la carga jurídica contemplada en las Leyes 50 de 1990 y el decreto 1176 de 1991.17001-33-39-008-2022-00320-02 nulidad y restablecimiento del derecho Sentencia 064 segunda instancia

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Finalmente concluyó que la regla general es que todos los docentes deben estar afiliados al Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio, y por ende están supeditados a las reglas que establecieran para sus prestaciones sociales como docentes afiliados al FNPSM, y en ninguna de estas reglamentaciones se establece que el pago de los intereses a las cesantías debe hacerse a más tardar el día 31 de enero de cad a anualidad y sus cesantías sean consignadas en su cuenta individual hasta el día 15 de febrero de cada año.

Como excepciones propuso las que denominó:

Falta de legitimación en la causa por pasiva, inexistencia de la obligación y cobro de los no debido respecto al municipio de Manizales: señaló que de acuerdo al artículo 91 de 1989 y A la creación del FNPSM, es este fondo debe pagar las prestaciones a los docentes.

Inexistencia del derecho respecto al municipio de Manizales”: indicó que la entidad territorial se encuentra regida por leyes especiales como la ley 91 de 1989, la ley 50 de

A la creación del FNPSM, es este fondo debe pagar las prestaciones a los docentes.

Inexistencia del derecho respecto al municipio de Manizales”: indicó que la entidad territorial se encuentra regida por leyes especiales como la ley 91 de 1989, la ley 50 de 1990, decreto 1176 de 1991, por lo que no le asiste responsabilidad en la reclamación efectuada por la parte actora.

FALLO DE PRIMERA INSTANCIA

El Juzgado Octavo Administrativo del Circuito de Manizales mediante sentencia del 20 de septiembre de 2023 negó las pretensiones de la demanda, tras plantearse como problemas jurídicos determinar, si tenía derecho la demandante, cuyo régimen de cesantías es anualizado, al reconocimiento y pago de la sanción por mora establecido en la Ley 50 de 1990, y a la indemnización de que trata la Ley 52 de 1975, la Ley 50 de 1990 y el Decreto 1176 de 1991.

Luego de hacer un recuento normativo y jurisprudencial, a l descender al caso concreto relacionó los hechos probados para concluir que se ha establecido que el régimen de las cesantías aplicable a la parte demandante es el anualizado en aplicación de la Ley 91 de 1989, y en este sentido, resulta incompatible aplicar las normas de la Ley 50 de 1990 y Ley 52 de 1975, por lo que se negó las pretensiones de la demanda. Se plasmó en la parte resolutiva:

PRIMERO: DECLARAR PROBADA la excepción de “INEXISTENCIA DE LA OBLIGACIÓN” propuesta por el Ministerio de Educación Nacional

Se plasmó en la parte resolutiva:

PRIMERO: DECLARAR PROBADA la excepción de “INEXISTENCIA DE LA OBLIGACIÓN” propuesta por el Ministerio de Educación Nacional – Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio , y la17001-33-39-008-2022-00320-02 nulidad y restablecimiento del derecho Sentencia 064 segunda instancia

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denominada “ INEXISTENCIA DE LA OBLIGACIÓN Y COBRO DE LO NO DEBIDO RESPECTO AL MUNICIPIO DE MANIZALES ” propuesta por el Municipio de Manizales - Caldas.

SEGUNDO: NEGAR las pretensiones de la demanda.

TERCERO: SIN COSTAS por lo expuesto en la parte considerativa.

CUARTO: NOTIFÍQUESE conforme lo dispone el artículo 203 del

CPACA.

QUINTO: Reconocer personería para actuar como apoderada del MUNICIPIO DE MANIZALES - CALDAS a la abogada LINA MARCELA OSORIO OSORIO identificada con cédula de ciudadanía No. 30.395.429 y tarjeta profesional No. 128.452 del C.S. de la J; y como apoderada principal de la NACIÓN – MINISTERIO DE EDUCACIÓN – FONDO NACIONAL DE PRESTACIONES SOCIALES DEL MAGISTERIO a la abogada SANDRA MILENA B URGOS BELTRAN identificada con cédula de ciudadanía No. 45.532.162 y tarjeta profesional No. 132.578 del C.S. de la J., y como apoderada sustituta a la abogada MARÍA EUGENIA SALAZAR PUENTES identificada con cédula de ciudadanía No. 52.959.137 y tarjeta profesional No. 256.081 del C.S.

MARÍA EUGENIA SALAZAR PUENTES identificada con cédula de ciudadanía No. 52.959.137 y tarjeta profesional No. 256.081 del C.S. de la J.

SEXTO: En firme la sentencia, archívese el expediente previa anotación en el aplicativo “Justicia Siglo XXI”. Desde ahora se ordena la expedición de las copias que soliciten las partes, conforme a lo previsto en el artículo 114 del Código General del Proceso. La Secretaría liquidará los gastos del proceso; si quedaren remanentes efectúese su devolución.

RECURSO DE APELACIÓN

Inconforme con la decisión adoptada en primera instancia, la parte accionante presentó recurso de apelación de forma oportuna, mediante memorial que reposa en el archivo #27 del expediente de primera instancia.

Comenzó por referenciar sentencia del Consejo de Estado del 3 de marzo de 2022, C.P. William Hernández Gómez, Radicado 08001233300 020150007501 (2660 -2020) mediante la cual resaltó la importancia de la consignación concreta, real y efectiva de las cesantías de los docentes en el Fondo, sin importar si no existe una cuenta individual a nombre del docente, ya que asegura que, lo importa nte es la consignación para que la cesantía pueda ser un derecho efectivo, tal y como fue concebido. Además de recalcar que, en consonancia con el principio de favorabilidad se debe aplicar la sanción por mora contenida en la Ley 50 de 1990 a los docentes.17001-33-39-008-2022-00320-02 nulidad y restablecimiento del derecho Sentencia 064 segunda instancia

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la sanción por mora contenida en la Ley 50 de 1990 a los docentes.17001-33-39-008-2022-00320-02 nulidad y restablecimiento del derecho Sentencia 064 segunda instancia

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En cuanto al régimen especial de las cesantías docentes, señaló que, el juzgado explicó que, al ser los docentes trabajadores de régimen especial, no son sujetos de aplicación del contenido del artículo 99 de la Ley 50 de 1990, situación que asegura ha sido revaluada por la SU-098 de 2018 de la Corte Constitucional; y que la jurisprudencia constitucional y de lo contencioso administrativo están direccionadas a la protección de los derechos prestacionales que durante mucho tiempo han sido vulnerados por p arte de las entidades públicas a los que se encuentran adscritos, así mismo, que su condición de servidores públicos de la rama ejecutiva conlleva que sea viable el reconocimiento de las pretensiones de la demanda.

En cuanto a los intereses de las cesantí as, señaló que, el régimen especial del docente no es más favorable que el régimen general, pues a los educadores aun pagándoles sobre el acumulado a la tasa DTF, la cual está muy por debajo de la tasa del 12%, que se aplica a los demás trabajadores con régimen anualizado.

Aseguró que, aunque los docentes pertenezcan a un “ régimen especial”, no implica que, las entidades nominadoras y responsables de sus prestaciones sociales se sustraigan de la obligación de consignar los recursos de las cesantías en el F ondo, razón que conlleva a un Fondo desfinanciado y que siempre presenta déficit, y que para sortear su insolvencia,

obligación de consignar los recursos de las cesantías en el F ondo, razón que conlleva a un Fondo desfinanciado y que siempre presenta déficit, y que para sortear su insolvencia, acude a restricciones de periodicidad para el retiro parcial de cesantías en contravía del orden constitucional, como se ha estudiado en el Consejo de Estado en el expediente radicado: 11001 -03-25-000-2016-00992-00, donde se estudió la Nulidad del inciso primero del artículo 5º del Acuerdo 34 de 1998, cuya sentencia de 24 de octubre de 2019 declaró la nulidad solicitada.

En cuanto a la competencia en el reconocimiento y pago de las cesantías docentes señaló que, la Nación (Ministerio de Educación Nacional) es responsable del reconocimiento de las cesantías en favor de los docentes afiliados al Fondo de Prestaciones, pues es quien tiene la com petencia legal para girar los recursos al fondo, es el patrono garante de los docentes de la educación pública para el pago de sus prestaciones.

Aclaró que, hay diferencia entre reconocimiento y consignación, en el asunto en concreto se solicita la sanció n moratoria por la falta de consignación de las cesantías al fondo del trabajador el 15 de febrero de 2021, pero se habla de reconocimiento cuando el docente realiza un trámite de solicitud de cesantía parcial o definitiva y de los cuales los plazos están estipulado en la Ley 1071 de 2006, que modifica la Ley 244 de 1995, y este pago se hace directamente al trabajador, son 2 asuntos completamente diferentes.17001-33-39-008-2022-00320-02 nulidad y restablecimiento del derecho Sentencia 064 segunda instancia

hace directamente al trabajador, son 2 asuntos completamente diferentes.17001-33-39-008-2022-00320-02 nulidad y restablecimiento del derecho Sentencia 064 segunda instancia

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Que en este último el artículo 57 de la Ley 1955 ha modificado la competencia para el reconocimiento en cabeza de la entidad territorial nominadora y es que lo que habilitó esta normativa es la expedición del acto administrativo de reconocimiento de las prestaciones sin aprobación de la Nación, puesto que en este trámite era donde se genera ban mayores retrasos en el proceso de cesantías.

En cuanto a la incompatibilidad del régimen especial de cesantías docentes con la sanción moratoria de la Ley 50 de 1990 y la indemnización de la Ley 52 de 1975, señaló que, sus pretensiones basadas en la i nterpretación unificada de la Corte Constitucional de la aplicación del artículo 99 de la Ley 50 de 1990 a los docentes afiliados al Fondo que tenga su régimen de cesantía anualizado y es que la indemnización contenida en la Ley 52 de 1975 hace parte integral del artículo 99 de la ley 50 de 1990, puesto que así se estableció en el artículo 3 del Decreto Reglamentario 1176 de 1991.

Por lo tanto, que a los docentes que tengan su régimen de cesantías anualizadas no solo les asiste el derecho a que sean consignadas oportunamente las cesantías en el Fondo cada 15 de febrero de cada año, sino también, el pago oportuno de sus intereses máximo a 31 de enero de cada año. Que en el presente asunto queda demostrado que no le fueron consignadas sus cesantías desde hace 30 años, pero se pretende el restablecimiento, solo

15 de febrero de cada año, sino también, el pago oportuno de sus intereses máximo a 31 de enero de cada año. Que en el presente asunto queda demostrado que no le fueron consignadas sus cesantías desde hace 30 años, pero se pretende el restablecimiento, solo de las que no fueron consignadas en el 2021, y que corresponde a su trabajo desarrollado como docente en 2020.

Que de acuerdo con la sentencia SU -098 de 2018 de la Corte Constitucional, al no estar incluido en la Ley 91 de 1989 el plazo para esta consignación es aplicable el determinado en la norma general, es decir, antes del 15 de febrero de cada año, como lo estatuye la Ley 50 de 1990.

De acuerdo a lo anterior , señaló que la sentencia de primera instancia desarrolla las siguientes premisas erróneas: - “En el régimen especial docente no existe la obligación de consignarlas cesantías por parte del ente territorial ni de la Nación (Ministerio de Educación)” – “Existencia de expresa exclusión de aplicación normativa de la Ley 344 de 1996 y consecuentemente de la Ley 50 de 1990 a los docentes”. - Inexistencia de vulneración de los principios igualdad y de favorabilidad y carácter no vinculante de la sentencia SU -098 de 2018 y El régimen especial docente de cesantías no vulnera el derecho a la igualdad ni el principio de favorabilidad”. – “Inexistencia de identidad fáctica con la SU -098 de 2018”. – “Inexistencia de criterio unificado del Consejo de Estado”; “Improcedencia de aplicar la sanción por no consignación de cesantías toda vez que no es

con la SU -098 de 2018”. – “Inexistencia de criterio unificado del Consejo de Estado”; “Improcedencia de aplicar la sanción por no consignación de cesantías toda vez que no es posible establecer límite final de la sanción moratoria”. –“Indemnización por falta de pago17001-33-39-008-2022-00320-02 nulidad y restablecimiento del derecho Sentencia 064 segunda instancia

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de intereses a las cesantías del artículo 1 de la Ley 52 de 1975 no es aplicable a los docentes”. –“Las entidades demandadas no incurrieron en mora dado que el Ministerio de Educación Nacional hace el giro de los recursos al FOMAG de los