TA CAQ - 18001 33 33 002 2017 00210 01-(15-03-2023)

REPÚBLICA DE COLOMBIA

RAMA JUDICIAL DEL PODER PÚBLICO

TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DEL CAQUETÁ

-Sala Primera de DecisiónMagistrado Ponente: Pedro Javier Bolaños Andrade

Florencia, quince (15) de marzo de dos mil veintitrés (2.023)

SENTENCIA Nº 034

Expediente No. 18 001 33 33 002 2017 00210 01

Medio de control: Nulidad y restablecimiento del derecho

Demandante: Jonathan Stiven Salazar Angulo y otro

Demandado: Nación – Ministerio de Defensa – Armada

Nacional

Decide la Sala Primera el recurso de apelación interpuesto por la parte demandada contra la sentencia emitida en audiencia inicial celebrada el 11 de mayo de 201 8 proferida por el Juzgado Segundo Administrativo de Florencia , mediante la cual se accedió a las pretensiones de la demanda.

I. ASUNTO PREVIO.

Si bien el despacho del magistrado ponente tiene en la actualidad bajo su conocimiento procesos que entraron p ara proferir fallo con anterioridad al presente asunto –lo que en los términos del artículo 18 de la Ley 446 de 1998, exigiría su decisión en el orden cronológico en que pasaron los expedientes al Despacho-, se obser va que conforme a lo dispuesto en el art ículo 16 de la Ley 1285 de 2009 se permite decidir los procesos en relación con los cuales su decisión definitiva “entrañe sólo la reiteración de la jurisprudencia” , esto es, sin supeditarse al turno. Así, en el pres ente asunto, el tema o bjeto de debate se

decisión definitiva “entrañe sólo la reiteración de la jurisprudencia” , esto es, sin supeditarse al turno. Así, en el pres ente asunto, el tema o bjeto de debate se refiere al reconocimiento de la pensión de sobrevivientes d e los soldados voluntarios fallecidos en combate, sobre el cual la Sección Segunda del Consejo de Estado1 ha tenido la oportunidad de pronunciarse fijando una posición consolidada frente al derech o que le asiste a los beneficiarios de los soldados voluntarios fallecidos antes del 7 de agosto de 2002, por causa de heridas o accidente aéreo en combate o por acción directa del enemigo ; motivo por el cual, con fundamento en la referida disposición lega l, la Sala se encuentra habilitada para resolver el presente asunto de manera anticipada, como se procede.

II. ANTECEDENTES

2.1. La demanda2.

Los señores NEYI CELINA ANGULO TENORIO y JONATHAN STIVEN SALAZAR ANGULO, en calidad de compañera permanente e hijo del causante infante de marina ALBERTO SALAZAR, promovieron acción de nulidad y restablecimiento del

1 Sentencia de la SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO - SECCION SEGUNDA - cuatro (4) de octubre de 201 8, Rad. No.: 050012333000201300741-01 (4648-2015) 2 Folios 64-78, C. 1Expediente No. 18 001 33 33 002 2017 00210 01

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Demandante: Jonathan Stiven Salazar Angulo y Neyi Celina Angulo Lenorio

Demandado: Nación – Ministerio de Defensa NacionalArmada Nacional

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Demandante: Jonathan Stiven Salazar Angulo y Neyi Celina Angulo Lenorio

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derecho en contra de LA NACIÓN – MINISTERIO DE DEFENSA – ARMADA NACIONAL, a fin de que se declare la nulidad del acto administrativo contenido en las resoluciones Nos. 3542 del 4 de agosto de 2015 y 5040 del 20 de noviembre de 2015, así como de los oficios Nos. OFI 2557 del 19 de enero y OFI16-93733 del 24 de noviembre de 2016 , expedid os por la Coordinadora Grupo Pres taciones Sociales, por medio de las cuales se negó la solicitud de reconocimiento de pensión de sobreviviente, con ocasión de la muerte del infante de marina voluntario; y a título de restablecimiento del derecho se proceda a dicho reconocimiento a partir del día siguiente a la fecha del fallecimiento. Así mismo, se ordene la indexación de las sumas reconocidas y se condene en costas.

Como fundamentos fácticos, se expuso:

Se afirmó que el señor ALBERTO SALAZAR fue incorporado el 8 de julio de 1.996 al Ejército Nacional como infante de mar ina voluntario, permaneciendo en el mismo hasta el 29 de junio de 1.997, fecha de su fallecimiento.

Que el IMV pertenecía al Comando Unificado del Sur, Fuerza de Tarea Conjunta “CANDIDO LEGUIZAMO” , último lugar donde prestó sus servic ios; habiéndose calificado su mu erte en combate o actos especiales, siendo ascendido en forma póstuma al grado de cabo segundo de infantería de marina , mediante resolución

“CANDIDO LEGUIZAMO” , último lugar donde prestó sus servic ios; habiéndose calificado su mu erte en combate o actos especiales, siendo ascendido en forma póstuma al grado de cabo segundo de infantería de marina , mediante resolución No. 425 del 25 de septiembre de 1997.

Se indicó que e l señor SALAZAR convivía con su compañera perman ente NEYI CELINA ANGULO TENORIO y sus hijos JONATHAN STIVEN SALAZAR ANGULO y JAMES ALBERTO SALAZAR ANGULO, siendo estos dos últimos beneficiados de las prestaciones sociales mediante resoluciones No. 000023 del 16 de febrero de 1998.

Que l os demandantes solicitaron ante la Dirección de Prestaciones Sociales del Ministerio de la Defensa Nacional el reconocimiento y pago de la pensión de sobrevivientes, petición que fue resuelta de manera desfavorable , a través de los actos administrativos demandados.

2.2. Normas violadas y concepto de violación.

 De la Constitución Política de Colombia: artículos 2, 4, 13, 23, 25, 48 y 53.  Código sustantivo del trabajo: artículos 1, 19 y 21.  Decreto 1211 de 1990: artículos 1, 2, 5, 185 y 189.

Como sustento del concepto de violación, se afirmó que con la expedición d e los actos acusados se descon oció el principio constitucional de favorabilidad e igualad.

Se argumentó que por la nueva condición del causante de cabo segundo póstumo -suboficial del Ejército Nacionalse le debe aplicar el decreto 1211 de 1990, el cual

igualad.

Se argumentó que por la nueva condición del causante de cabo segundo póstumo -suboficial del Ejército Nacionalse le debe aplicar el decreto 1211 de 1990, el cual regula las prestaciones sociales del personal de oficiales y suboficiales de las Fuerzas Militares, conforme lo dispuso el Consejo de Estado en sentencia emitida dentro del radicado No. 1780-98, magistrado ponente Javier Diaz Bueno.Expediente No. 18 001 33 33 002 2017 00210 01

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Así mismo , se citó jurisprudencia de la misma corporación donde se analizó el principio de favorabilidad en los reconocimiento s de las pensiones de sobrevivientes de militares fallecidos en combate.

2.3. Contestación de la demanda

La NACIÓN - MINISTERIO DE DEFENSA – ARMADA NACIONAL se opuso a las pretensiones de la demanda 3, al considerar que el acto acusado goza de la presunción de legalidad, la cual no es más que la suposición de que fue emitido conforme a derecho, en armonía con el ordenamiento jurídico.

Expuso la falta de pruebas de la calidad de compañera permanente de la señora NEYI CECILIA ANGULO TENORIO , conforme las exigencias de la ley 54 de 1990, artículo 1°, lo que la deslegitima para actuar en el proceso.

Que la negativa a reconocer la pensión de sobrevivientes se ajustó a lo prescrito

artículo 1°, lo que la deslegitima para actuar en el proceso.

Que la negativa a reconocer la pensión de sobrevivientes se ajustó a lo prescrito en el decreto 2728 de 1968, por lo que no existen vicios en el procedimiento de la expedición del acto acusado . Así mismo, argumentó la imp rocedencia de la aplicación del principio de favorabilidad al existir una normatividad especial que regula la materia y que estaba vigente para la fecha de los hechos origen de la demanda.

2.4. Sentencia de primera instancia.

El Juzgado Segundo Administrativo de Florencia en audiencia inicial celebrada el 11 de mayo de 2018 emitió sentencia4 accediendo a las súplicas de la demanda , disponiendo lo siguiente:

“PRIMERO: DECLARAR no probada la falta de legitimación en la causa por pasiva propuesta por la Entidad Demandada, por las razones expuestas.

SEGUNDO: DECLARAR LA NULIDAD de la Resolución No. 3542 del 4 de agosto de 2015, la Resolución No. 5040 del 20 de noviembre de 2015, el Oficio No. OFI16-2557 del 19 de enero de 2016, y el Oficio No. OFI16 -93733 del 24 de noviembre de 2016, a través de los cuales se negó la reliquidación de la pensión de sobrevivientes a los hoy demandantes, de acuerdo a las razones expuestas en la parte considerativa de esta providencia.

TERCERO: Como consecuencia de lo anterior y a título de restablecimiento del derecho, ORDENAR a la NACIÓN – MINISTERIO DE DEFENSA – ARMADA NACIONAL, reconozca y pague en favor de los señores NEYI CELINA ANGULO

TERCERO: Como consecuencia de lo anterior y a título de restablecimiento del derecho, ORDENAR a la NACIÓN – MINISTERIO DE DEFENSA – ARMADA NACIONAL, reconozca y pague en favor de los señores NEYI CELINA ANGULO TENORIO y JONATHAN STIVEN SALAZAR ANGULO, por el fallecimiento de su compañero permanent e y padre ALBERTO SALAZAR (QEPD), la pensión de sobrevivientes en el porcentaje determinado en las partidas computables de que trata el artículo 158 del Decreto 1211 de 1990, una vez se acredite el tiempo de servicios prestados a la entidad, así: frente a la señora NEYI CELINA ANGULO TENORIO en un 5 0%, y frente a JONATHAN SIVEN SALAZAR ANGULO el equivalente a un 25% hasta el momento de fallecimiento de su hermano JAMES ALBERTO SALAZAR ANGULO, esto es, hasta el 7 de abril de 2016, y de ahí en adelante le correspondería un porcentaje del 50%.

3 Folios 90-98, C. 1 4 Folios 150-154, C. 2Expediente No. 18 001 33 33 002 2017 00210 01

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CUARTO: DECLARAR probada la excepción de prescripción, respecto de las mesadas pensionales originadas con anterioridad al 24 de junio de 2011 (fecha corregida, luego de la solicitud elevada por la parte actora, queda en audios),

CUARTO: DECLARAR probada la excepción de prescripción, respecto de las mesadas pensionales originadas con anterioridad al 24 de junio de 2011 (fecha corregida, luego de la solicitud elevada por la parte actora, queda en audios), únicamente en lo que respecta a las mesadas pagaderas a la señora NEYI CELINA ANGULO TENORIO, no así las que correspondan a JONATHAN STIVEN SALAZAR ANGULO, conforme a lo anteriormente expuesto.

CUARTO: Las sumas que se reconozcan a favor de los demandantes serán ajustadas en la forma como se indica en la parte motiva de esta providencia,

aplicando para ello la siguiente fórmula:

V= Vh índice final __ Índice Inicial (…)”

Para arribar a tal conclusión, l a a quo indicó que con las pruebas recaudadas se acreditó que el señor ALBERTO SALAZAR se vinculó a la Armada Nacional como infante de marina voluntario ; que para la fecha de l fallecimiento -29 de junio de 1997tenía compañera permanente e hijos, siendo sus únicos beneficiarios en este asunto la señora NEYI CELINA ANGULO TENORIO, JONATHAN STIVEN y JAMES ALBERTO SALAZAR ANGULO , a quienes les fue reconocida las prestaciones sociales, como consecuencia del fallecimiento de su cónyuge y padre ; no obstante, el menor James Alberto Salazar Angulo falleció el 7 de abril de 2016.

Que al acreditarse que la muerte del infante de marina voluntario fue calificada en combate por acción directa del enemigo, le es aplicable el decreto 1211 de 1990 ,

Que al acreditarse que la muerte del infante de marina voluntario fue calificada en combate por acción directa del enemigo, le es aplicable el decreto 1211 de 1990 , mediante el cual se consagró el ascenso póstumo al grado inmediatamente superior y el reconocimiento y pago de una pensión de sobrevivientes.

Argumentó que el causante al ser ascendido a cabo segundo de infantería de marina, grado que se encuentra dentro de la jerarquía castrense de of iciales y suboficiales, quienes cuentan con un régimen prestacional aparte, se le reconocerá a sus beneficiarios la pensión de sobrevivientes, igual que la que percibiría un cabo segundo, tal como lo dispone el decreto 2728 de 1968.

Que el artículo 185 del decreto 1211 de 1990 consagró el orden de beneficiarios, estando en el primer orden el cónyuge y los hijos, sin que medie ningún otro requisito adicional, además de la acreditación del parentesco , siendo los demandantes los únicos beneficiarios.

Precisó que no obra ba prueba del tiempo de servicio s prestados por parte del causante, determinando que el monto de su reconocimiento pensional se har ía conforme a lo dispuesto en el artículo 18 9 del decreto 1211 de 1990; es decir que si se acredita que el tiempo de servicios fue superior a 12 o más años, su liquidación se efectuar ía de igual forma que la asignación de retiro, y si, por el contrario, fue por un lapso inferior a 12 años, deb ía ser equivalente al 50% de las partidas de que trata el artículo 158 ibídem.Expediente No. 18 001 33 33 002 2017 00210 01

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partidas de que trata el artículo 158 ibídem.Expediente No. 18 001 33 33 002 2017 00210 01

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2.5. Apelación.

Como sustento de la alzada, expresó la NACIÓN - MINISTERIO DE DEFENSAARMADA NACIONAL5 que el acto acusado goza de la presunción de legalidad, pues fue emitido conf orme a derecho, correspondiéndole a la parte demandante probar el supuesto de hecho de las normas que consag ran el efecto jurídico que alega.

Aduce que no resulta viable el reconocimiento de la pensión de sobrevivientes a favor de la parte actora al no obrar en el proceso la prueba que permita establecer el tiempo de servicio del causante en las Fuerzas Milita res, quien no cumpl ía con los requisitos para el otorgamiento de la pensión que se pretende perseguir, aduciendo que la única ley que lo cobijaba era el decreto 2728 de 1968.

2.6. Antecedentes procesales en segunda instancia.

El recurso de apelación i nterpuesto por la parte demandada fue admitido por esta Corporación mediante proveído del 13 de agosto de 2018 6; con providencia del 7 de septiembre de 2018 se corrió traslado para alegar 7, término dentro del cual las partes presentaron sus alegaciones8.

III. CONSIDERACIONES.

3.1. Competencia

Por así disponerlo el artículo 153 del CPACA, la corporación es competente para

partes presentaron sus alegaciones8.

III. CONSIDERACIONES.

3.1. Competencia

Por así disponerlo el artículo 153 del CPACA, la corporación es competente para resolver el recurso de apel ación interpuesto contra la sentencia de primera instancia.

3.2. Planteamiento del problema jurídico

Corresponde a la Sala establecer si la señora NEYI CELINA ANGULO y JONATHAN STIVEN SALAZAR ANGULO , en calidad de cónyuge e hijo del entonces infante d e marina voluntario ALBERTO SALAZAR, tienen derecho al reconocimiento y pago de la pensión de sobrevivientes ; o si, por el contrario, le asiste razón a la entidad apelante en cuanto sostiene que el acto atacado se encuentra ajustado a derecho.

De ello dependerá la confirmación, modificación o revocatoria de la sentencia de primera instancia.

3.3. El marco legal de la pensión de sobrevivientes en el régimen de la fuerza pública vigente al momento del fallecimiento del militar -29 de junio de 1997-.

Mediante decreto 2728 de 1.968, “por el cual se modifica el régimen de prestaciones sociales por retiro o fal lecimiento del personal de s oldados y

5 Folio 157-160, C. 2 6 Folio 172, C. 2 7 Folio 176, C. 2 8 Folio 186, C. 2Expediente No. 18 001 33 33 002 2017 00210 01

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grumetes de las Fuerzas Militares” , se estableció en el artículo 8° algunas prestaciones de carácter económico a favor de los beneficiarios de los soldados que en servicio activo mueren por acción directa del enemigo e n mantenimiento del orden público:

“ARTÍCULO 8o. El Soldado o Grumete en servicio activo, que fallezca por causa de heridas o accidente aéreo en combate o por acción directa del enemigo , bien sea en conflicto internacional o en mantenimiento del orden púb lico, será ascendido en form a póstuma al grado de Cabo Segundo o Marinero y sus beneficiarios tendrán derecho al reconocimiento y pago de cuarenta y ocho (48) meses de los haberes correspondientes a dicho grado y el pago doble de la cesantía.

A la muerte del Soldado o Grumete en se rvicio activo, causada por accidente en misión del servicio, sus beneficiarios tendrán derecho al reconocimiento y pago de treinta y seis (36) meses del sueldo básico que en todo tiempo corresponda a un Cabo Segundo o Marinero.

A la muerte de un Soldado o Grumete en servicio activo o por causas diferentes a las enunciadas anteriores a sus beneficiarios tendrá derecho al reconocimiento y pago de veinticuatro (24) meses de sueldo básico que en todo tiempo corresponda a un Cabo Segundo o Marinero”. (Se destaca)

De acuerdo con la norma transcrita, se dispuso el ascenso póstumo al grado de

de veinticuatro (24) meses de sueldo básico que en todo tiempo corresponda a un Cabo Segundo o Marinero”. (Se destaca)

De acuerdo con la norma transcrita, se dispuso el ascenso póstumo al grado de cabo segundo al soldado que fallece en combate o por acción directa del enemigo, reconociéndose a favor de sus beneficiarios una prestación indemn izatoria, al igual que el pago del auxilio de cesantías en doble proporción.

Luego se expidió el decreto 1211 de 1.990, que en el capítulo V reguló lo concerniente a las prestaciones sociales a las que tienen derecho los beneficiarios de los oficiales y s uboficiales de las fuerzas m ilitares que mueren ya sea en combate, en misión de servicio o bien en simple actividad. Para los fines que interesan al asunto sub lite, dispone el artículo 189 de la referida disposición legal:

“Artículo 189. - MUERTE EN COMBA TE. A partir de la vigencia del presente Estatuto, a la muerte de un Oficial o Suboficial de las Fuerzas Militares en servicio activo, en combate o como consecuencia de la acción de enemigo, bien sea en conflicto internacional o en el mantenimiento o resta blecimiento del orden públic o, será ascendido en forma póstuma al grado inmediatamente superior, cualquiera que fuere el tiempo de servicio en su grado. Además, sus beneficiarios, en el orden establecido en este Estatuto, tendrán derecho a las siguientes p restaciones: a). A que el Tesoro Público les pague por una sola vez, una compensación equivalente a cuatro (4) años de los haberes correspondientes al grado conferido al causante, tomando como base las partidas señaladas en el artículo 158 de este Decreto. b). Al

que el Tesoro Público les pague por una sola vez, una compensación equivalente a cuatro (4) años de los haberes correspondientes al grado conferido al causante, tomando como base las partidas señaladas en el artículo 158 de este Decreto. b). Al pago doble de la ces antía por el tiempo servido por el causante. c). Si el Oficial o Suboficial hubiere cumplido doce (12) o más años de servicio, a que el Tesoro Público les pague una pensión mensual, la cual será liquidada y cubierta en la misma forma de la asignación de re tiro, de acuerdo con el grado y tiempo de servicio del causante. d). Si el Oficial o Suboficial no hubiere cumplido doce (12) años de servicio, sus beneficiarios en el orden establecido en este estatuto, con excepción de los her manos, tendrán derecho a que el Tesoro Público les pague una pensión mensual equivalente al cincuenta por ciento (50%) de las partidas de que trata el artículo 158 de este Decreto. (…)”. (Se destaca)Expediente No. 18 001 33 33 002 2017 00210 01

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De otra parte, en sentencia de unificación de fecha 4 d e octubre de 2018 proferida por el Consejo de Estado 9, en relación con el reconocimiento de la pensión de sobrevivientes a los beneficiarios de los soldados voluntarios muertos en combate, con anterioridad al 7 de agosto de 2.002 -caso que nos ocupa -, el Alto Tribunal fijó las siguientes reglas:

pensión de sobrevivientes a los beneficiarios de los soldados voluntarios muertos en combate, con anterioridad al 7 de agosto de 2.002 -caso que nos ocupa -, el Alto Tribunal fijó las siguientes reglas:

7.4. Recapitulación de las reglas de unificación

157. De todo lo expuesto se extraen las siguientes reglas de unificación de la

jurisprudencia en el tema puesto a consideración:

1. Con fundamento en el principio de especialidad, los beneficiarios de los soldados voluntarios fallecidos antes del 7 de agosto de 2002, por causa de heridas o accidente aéreo en combate o por acción directa del enemigo, bien sea en conflicto internacional o en mantenimiento del orden pú blico, pueden benef iciarse del régimen de prestaciones por muerte contenido en el artículo 184 del Decreto 095 de 1989 o en el artículo 189 del Decreto 1211 de 1990, según la fecha de muerte, por ser el régimen especial que regula de manera particular el s upuesto de hecho a que se refiere la norma, pues tal medida se armoniza con los principios protectorio, pro homine, de justicia y de igualdad que encauzan el derecho laboral.

2. Al reconocer el derecho a la pensión de sobrevivientes de soldados voluntario s fallecidos en com bate, no habrá lugar a descuentos de lo pagado por concepto de compensación y cesantías dobles a sus beneficiarios en virtud del Decreto 2728 de

1968.

3. Al hacer extensivo el régimen especial para el reconocimiento de la pensión de sobrevivientes a los b eneficiarios de los soldados voluntarios fallecidos antes del 7 de agosto de 2002, por causa de heridas o accidente aéreo en combate o por acción

sobrevivientes a los b eneficiarios de los soldados voluntarios fallecidos antes del 7 de agosto de 2002, por causa de heridas o accidente aéreo en combate o por acción directa del enemigo, bien sea en conflicto internacional o en mantenimiento del orden públi co, el término pres criptivo que debe atenderse en relación con las mesadas pensionales, es el cuatrienal de acuerdo con lo señalado en el régimen propio de las Fuerzas Militares (artículo 169 del Decreto 095 de 1989 y artículo 174 del Decreto 1211 de 1990).”.

3.6. Solución del asunto.

Como se indició en precedencia, la señora NEYI CELINA ANGULO TENORIO y JONATHAN STIVEN SALAZAR ANGULO, pretenden el reconocimiento de la pensión de sobrevivientes con ocasión del fallecimiento del infante de mar ina voluntario ALBERTO SALAZAR, ascendido póstumamente al grado de cabo segundo.

La entidad demandada, por su parte, expone su inconformismo frente a la decisión de instancia, manifestando que no resulta viable el reconocimiento de la pensión de sobrevivientes a fav or de los actores, en tanto no obran en el proceso las pruebas que permitan establecer el tiempo de servicio del causante ; así mismo, al señalar que se debe aplicar únicamente el decreto 2728 de 1968.

9 Sentencia de la SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO - SECCION SEGUNDA - cuatro (4) de octubre de 201 8, Rad. No.: 050012333000201300741-01 (4648-2015).Expediente No. 18 001 33 33 002 2017 00210 01

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050012333000201300741-01 (4648-2015).Expediente No. 18 001 33 33 002 2017 00210 01

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Conforme al material probatorio allegado al exped iente, se advierte que si bien es cierto que en el plenario no obr a certificado del tiempo de servicios del causante ALBERTO SALAZAR; también lo es que de los actos administrativos acusados se puede evidenciar el tiempo en que el militar estuvo vinculado a la entidad castrense, quien ingresó a la Armada Nacional como soldado voluntario el 8 de julio de 1996, siendo dado de baja el 23 de diciembre de 1997, por muerte 10, para un total de 1 año, cinco meses y 15 días.

Conforme se desprende del informe admini strativo por muerte N° 0 211, la calificación del deceso se produjo “en misión del servicio ”; en los siguientes términos:

“Mediante radiograma No. 970 del 29 de Junio/97 el Comandante de la Fuerza de Tarea Conjunta "Cándido Leguizamo", informo que el día 29 de Junio de 1.997 aproximadamente a las 1050 horas, murió asesinado por bandoleros de las cuadrillas XLIX y XV del bloque sur de las FARC, de acuerdo al informe de fecha Julio 08 suscrito por el TECIM ANTE RIVERA DOUGLAS, Comandante del 12 Elemento de Combate Fluvial, se conoció que en cumpl imiento de una operación militar cuando

XLIX y XV del bloque sur de las FARC, de acuerdo al informe de fecha Julio 08 suscrito por el TECIM ANTE RIVERA DOUGLAS, Comandante del 12 Elemento de Combate Fluvial, se conoció que en cumpl imiento de una operación militar cuando regresaban de la inspección de Remolinos del Orteguaza (Caquetá), fueron atacadas la unidades fluviales en el sitio conocido como la curva el Tigre, a un kilometro aguas abajo de Remolinos del Orteguaza. En dicho ata que resulto asesinado el IMVOL SALAZAR ALBERTO por heridas de armas de fuego en el cuerpo, siendo evacuado posteriormente a la Ciudad de Florencia donde se le realizaron los exámenes correspondientes.”

De acuerdo con l o dispuesto en el artículo 8 del decreto 2728 de 1968, vigente al momento en que se produjo el fallecimiento del infante, se dispuso de su ascenso póstumo al grado de cabo segundo y el pago a favor de su s hijos de una prestación indemnizatoria; al igual qu e el pago del auxilio de cesantías en doble proporción, conforme al contenido de la resolución N.º 0 00023 de fecha 1 6 de febrero de 1998.

Se aprecia, igualmente, que dicho decreto no contempló la prestación pensional reclamada por l os demandantes, en ta nto se encuentra excluida de los beneficios reconocidos a favor de los familiares de los soldados muertos en combate.

No obstante, se tiene que el decreto 1211 del 8 de junio de 1.990, en su artículo 189 -según quedó visto - sí establece una serie de pres taciones a favor de los ascendientes o descendientes de los oficiales o suboficiales de las Fuerzas Militares

189 -según quedó visto - sí establece una serie de pres taciones a favor de los ascendientes o descendientes de los oficiales o suboficiales de las Fuerzas Militares muertos en combate y que no hubieren cumplido 12 años de servicio al momento del fallecimiento ; entre las que se destacan: el ascenso póstumo al g rado inmediatamente superior y el reconocimiento y pago de una pensión de sobrevivientes, equivalente al 50% de las partidas de que trata el artículo 158 del referido decreto.

Si bien el decreto 2728 de 1.968 ordena el ascenso póstumo del soldado muerto por causas imputables al servicio al grado inmediatam ente superior, así como el reconocimiento y pago de unas prestaciones económicas a favor de sus beneficiarios, se observa que se abstiene de reconocer el pago de una pensión de

10 Folio 18-19, C. 1 11 Folio 52, C. 1Expediente No. 18 001 33 33 002 2017 00210 01

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sobrevivientes a favor de q uienes con el hecho de dicho deceso pierden el sustento y apoyo económico que aquel les brindaba; debiéndose tener en cuenta que los soldados, al igual que los suboficiales y oficiales, no sólo hacen parte de las Fuerzas Militares, sino que contribuyen al desarrollo de su misión constitucional y legal, como es la defensa de la soberanía, la independencia, la integridad del territorio nacional y el orden constitucional12.

Fuerzas Militares, sino que contribuyen al desarrollo de su misión constitucional y legal, como es la defensa de la soberanía, la independencia, la integridad del territorio nacional y el orden constitucional12.

Sobre este particular, el Consejo de Estado en sentencia del 1° de abril de 2.004 13 sostuvo que:

“(…) Pero, la Sala estima que es un contrasentido que la ley ordene ascender a los soldados que mueren en misiones de orden público, en combate o por acción directa del enemigo al grado de Cabo Segundo, les conceda la misma compensación , en cuantía de 48 meses de los haberes correspondie ntes y doble la cesantía, como en el caso de los Oficiales y Suboficiales, pero en cambio no les otorgue a sus beneficiarios la pensión que sí concede tratándose de estos últimos militares y, por ello, no ve tan claro que a aquellos solo se les aplique el decreto 2728 de 1968 y no 1211 de 1990. Tal duda evidente, solo puede resolverse en los términos del artículo 53 constitucional, con aplicación de la más favorable, o sea el último estatuto (…)”.

A lo anterior, se suma el hecho de que con posteriorida d a la expedición de los decretos 2728 de 1.968 y 1211 de 1.990, el legislador mediante la ley 447 de 21 de julio de 1998 3, en aplicación de los principios y derechos constitucionales a la igualdad material, dignidad humana y seguridad social, dispuso el reconocimiento de una pensión de sobreviviente a favor de los beneficiarios de los soldados que no ostentaban el grado de suboficial de las Fuerzas Militares.

igualdad material, dignidad humana y segurida