TA CAQ - 1800133-33-001-2016-00156-01-(23-11-2022)

REPÚBLICA DE COLOMBIA

RAMA JUDICIAL DEL PODER PÚBLICO

TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE CAQUETA

SALA CUARTA

MAGISTRADA PONENTE: DRA. YANNETH REYES VILLAMIZAR

Florencia, veintitrés (23) de noviembre de dos mil veintidós (2.022)

Sentencia No. 163

Medio de control: Nulidad y restablecimiento del derecho Radicación: 18001-33-33-001-2016-00156-01

Demandante: Deiby Alexander Rincón Cubillos Demandado: Nación – Mindefensa - Ejército Nacional Sistema instancia: Oral – Segunda instancia Tipo de expediente: Electrónico Acta no.: 72 de la fecha

Tema: OAP por medio de la cual se retiró del servicio por disminución de la capacidad psicofísica al soldado profesional demandante, se basó en el Acta de Junta Médico Laboral que no estaba en firme, ya que se había solicit ado convocatoria del Tribunal Mé dico de

Revisión Militar.

ASUNTO.

Procede la Sala Cuarta de Decisión del Tribunal Administrativo del Caquetá, a pronunciarse sobre el recurso de apelación presentado por el apoderado de la parte demandada en contra de la sentencia del 30 de septiembre de 2021, mediante la cual el Juzgado Primero Administrativo de Florencia, concedió las pretensiones de la demanda. Lo anterior, conforme a la facultad de proferir decisiones atendiendo a la naturaleza de los asuntos, otorgada en el artículo 1151 de la Ley 1395 de 2010.

I. ANTECEDENTES

I.1. LA DEMANDA. 2

a la facultad de proferir decisiones atendiendo a la naturaleza de los asuntos, otorgada en el artículo 1151 de la Ley 1395 de 2010.

I. ANTECEDENTES

I.1. LA DEMANDA. 2

Pretende la parte actora que se declare la nulidad parcial de la Orden Administrativa de Personal No. 1952 de fecha 21 de agosto de 2015, mediante la cual se retiró del servicio activo por disminución de la capacidad psicofísica al soldado profesional Deiby Alexander Rincón Cubillos.

1 Facúltese a los jueces, tribunales, altas cortes del Estado, Sala Disciplinaria del Consejo Superior de la Judicatura y de los Consejos Seccionales de la Judicatura para que cuando existan precedentes jurisprudenciales, conforme al artículo 230 de la Cons titución Política, el artículo 10 de la Ley 153 de 1887 y el artículo 4° de la Ley 169 de 1896, puedan fallar o decidir casos similares que estén al Despacho para fallo sin tener que respetar el turno de entrada o de ingreso de los citados procesos, conforme a lo señalado en el artículo 18 de la Ley 446 de 1998. 2 Folio 60 a 63 del CP1.Sentencia de Segunda Instancia Nulidad y Restablecimiento del Derecho. 18001-33-33-001-2016-00156-01 Deiby Alexander Rincón Cubillos contra Nación – MinDefensa – Ejército Nacional

Página 2 de 14 A título de restablecimiento del derecho, que se ordene el reintegr o sin solución de continuidad de Deiby Alexander Rincón Cubillos, al cargo que venía desempeñando o a otro de igual o superior categoría , así como el pago de las acreencias laborales dejadas de

A título de restablecimiento del derecho, que se ordene el reintegr o sin solución de continuidad de Deiby Alexander Rincón Cubillos, al cargo que venía desempeñando o a otro de igual o superior categoría , así como el pago de las acreencias laborales dejadas de devengar desde la desvinculación del cargo hasta el reintegro efectivo, en valores debidamente indexados.

Los hechos que sustentan las pretensiones se resumen así:

1. Deiby Alexander Rincón Cubillos ingresó como soldado profesional del Ejército Nacional y se encontraba asignado al Batallón de Combate Terrestre No. 34 Coronel

Jaime Fajardo Cifuentes, con sede Larandia – Caquetá.

2. El día 10 de octubre de 2008, el soldado profesional Deiby Alexander Rincón Cubillos, mientras se encontraba de centinela en la Vereda el Diviso, jurisdicción de Chaparral – Tolima, accidentalmente se propinó un disparo en su pie derecho con el arma de dotación.

3. El 07 de noviembre de 2008, el Mayor Fredy Rivera Vargas - comandante de la unidad militar, emitió el Informativo Administrativo por Lesiones No. 089, en el cual inicialmente calificó la lesión como actos realizados contra la ley, el reglamento o la orden superior.

4. El informativo 089 del 07 de noviembre de 2008 sirvió como fundamento de las conclusiones del Acta de Junta Médica Laboral 63329, registrada en la Dirección de Sanidad del Ejército el 01 de octubre de 2013, en donde se le determin ó a Deiby Alexander Rincón Cubillos una pérdida de capacidad laboral del 22.56% y en la que

Sanidad del Ejército el 01 de octubre de 2013, en donde se le determin ó a Deiby Alexander Rincón Cubillos una pérdida de capacidad laboral del 22.56% y en la que se indicó que no era apto para el servicio y no se recomendó reubicación laboral.

5. Igualmente, en virtud al informativo No. 089 del 07 de noviembre de 2008 , se inició proceso disciplinario en contra del demandante, sin embargo, el 22 de julio del 2011, se ordenó el archivo definitivo, razón por la cual, se solicitó la modificación del informe administrativo, requerimiento frente al cual, el 11 de diciembre del 2013, se dio respuesta positiva, estableciendo que las lesiones sufridas ocurrieron en actos con razón y ocasión del servicio.

6. El 14 de enero de 2014 , el demandante solicitó que se convocara e n segunda instancia al Tribunal Médico de Revisión Militar ; sin embargo, dicha solicitud no fue acogida por la entidad demandada, por tanto, no se realizó valoración alguna por parte de dicha instancia.

7. Mediante Orden Administrativa de Personal No. 1952 del 21 de agosto de 2015, el comando del Ejército Nacional, dispuso el retiro definitivo del servicio por la causal de disminución de la capacidad psicofísica, al soldado profesional Deiby Alexander

Rincón Cubillos.

8. En fecha 19 de julio de 2019 ocurre el deceso del señor Deiby Alexander Rincón Cubillos, razón por la cual, el apoderado de la parte actora solicita la sucesión procesalSentencia de Segunda Instancia Nulidad y Restablecimiento del Derecho. 18001-33-33-001-2016-00156-01

Cubillos, razón por la cual, el apoderado de la parte actora solicita la sucesión procesalSentencia de Segunda Instancia Nulidad y Restablecimiento del Derecho. 18001-33-33-001-2016-00156-01 Deiby Alexander Rincón Cubillos contra Nación – MinDefensa – Ejército Nacional

Página 3 de 14 a favor de la señora NATHALY BELTRAN CASTELLANOS en calidad de cónyuge, y de la menor MARIA DANIELA RINCON BELTRAN, en calidad de hija.

9. Mediante auto de fecha 11 de diciembre de 2020, el Juzgado Primero Administrativo de Florencia accedió a la solicitud de sucesión procesal.

Como normas violadas señaló los artículos 29 y 209 de la Constitución Política, artículos 24 literal b), 26, 31 y 37 literal b) de la Ley 1796 del 2000.

En el concepto de violación planteó que Deiby Alexander Rincón Cubillos solicitó dentro del término legal que se convocara a Tribunal Médico de Revisión Militar, con el fin de que se modificara el resultado del Acta No. 63329 la Junta Médico Laboral, no obstante, el mismo nunca se convocó, vulnerándose con esa omisión el derecho fundamental al debido proceso del demandante , pues se negó la oportunidad que tenía el demandante a acudir a una segunda instancia y controvertir las decisiones de la Junta Médico Laboral de primera instancia.

Por lo expuesto, el acto administrativo demandado se expidió sin agotarse previamente todas las etapas del procedimiento de reclamación, quedando sin ejecutoriarse el Acta No. 63329 de la Junta Médico Laboral.

instancia.

Por lo expuesto, el acto administrativo demandado se expidió sin agotarse previamente todas las etapas del procedimiento de reclamación, quedando sin ejecutoriarse el Acta No. 63329 de la Junta Médico Laboral.

I.2. CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA3.

El apoderado judicial del Ejército Nacional contestó oportunamente la demanda, oponiéndose a las pretensiones de nulidad formuladas por la parte actora, exponiendo los sig uientes argumentos de oposición:

Indica que l a administración no infringió derecho a lguno al demandante, pues del material probatorio que obra dentro del expediente se avizora que el retiro del servicio activo del SLP Deiby Alexander Rincón Cubillos obedeció a la calificación de la Junta Médica Laboral, por ello, el actuar del Ejército Nacional se ajustó a lo previstos en el Decreto Ley 1793 de 2000, no existiendo vicios de procedimiento en el acto acusado.

Señaló, que mediante Acta No. 63329 la Junta Médico Laboral no recomendó la reubicación del demandante; así mismo, no se encuentra acreditada su preparación y conocimiento en funciones de apoyo a la actividad operacional de la institución, así como, se demostraron habilidades y destrezas que le permitan desarrollar otra labor dentro del ámbito militar.

I.3. SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA4.

El Juzgado Primero Administrativo de Florencia, mediante sentencia de fecha 30 de septiembre de 2021, resolvió lo siguiente:

“PRIMERO: DECLARAR la nulidad parcial del acto administrativo contenido en la

El Juzgado Primero Administrativo de Florencia, mediante sentencia de fecha 30 de septiembre de 2021, resolvió lo siguiente:

“PRIMERO: DECLARAR la nulidad parcial del acto administrativo contenido en la Orden Administrativa de Personal No. 1952 del 21 de agosto de 2.015, por medio de la cual, el Ejército Nacional resolvió retirar del servicio activo al SLP DEIBY

3 01CuadernoPrincipal1.pdf -Folio 194 al 232. 4 06Sentencia.pdfSentencia de Segunda Instancia Nulidad y Restablecimiento del Derecho. 18001-33-33-001-2016-00156-01 Deiby Alexander Rincón Cubillos contra Nación – MinDefensa – Ejército Nacional

Página 4 de 14 ALEXANDER RINCÓN CUBILLOS por dism inución de su capacidad psicofísica, de conformidad con las razones expuestas en la parte motiva de esta providencia.

SEGUNDO: A título de restablecimiento del derecho, SE ORDENA a la NACIÓN – MINISTERIO DE DEFENSA – EJÉRCITO NACIONAL a pagar a la señora NATHALY BELTRÁN CASTELLANOS, quien actúa en nombre propio y en representación de la menor MARÍA DANIELA RINCÓN BELTRÁN, todos l os salarios y prestaciones sociales dejadas de percibir por el señor Deiby Alexander Rincón Cubillo (Q.E.P.D) en el cargo de soldado profesional, desde la fecha en que fue retirado del servicio hasta cuando falleció.

Las sumas liquidadas deberán actualizarse mes a mes por tratarse de una obligación de tracto sucesivo y conforme a la formula consignada en la parte motiva de esta providencia.

cuando falleció.

Las sumas liquidadas deberán actualizarse mes a mes por tratarse de una obligación de tracto sucesivo y conforme a la formula consignada en la parte motiva de esta providencia.

TERCERO: NEGAR las demás pretensiones de la demanda.”

El Despacho encontró demostrado que el señor Deiby Alexander Rincón Cubillos fue retirado del servicio con base en lo dispuesto en la Junta Médico Laboral No. 63329 del 1 de octubre del 2.013, por tanto, el análisis se enfocó en estudiar si la convocatoria del Tribunal Médico y Revisión Militar se realizó dentro del término señalado por la ley y se omitió este trámite por parte de la institución demandada.

En primer lugar, desarrolló la normatividad relacionada con la evaluación de la capacidad psicofísica en los miembros de las Fuerzas Militares, regulado por el Decreto 1796 del 2000.

Posteriormente, indicó que el 14 de enero de 2014, Deiby Alexander Rincón Cubillos a través de apoderado judicial presentó la solicitud de convocatoria del Tribunal Médico y Revisión Militar, y que, si bien no se visualizó la fecha de radicación del requerimiento , lo cierto es que, dicha situación fue estudiada en la sentencia del 28 de julio del 2.016, expedida por el Tribunal Administrativo del Tolima5, donde se estableció que la solicitud fue recibida el 15 de enero de 2014, es decir , que la solicitud de convocatoria fue presentada antes del vencimiento del término de los cuatro meses siguientes en que se le notificó la decisión de la Junta Médico Laboral -01 de octubre de 2013 -, solicitud que vía administrativ a jamás fue

vencimiento del término de los cuatro meses siguientes en que se le notificó la decisión de la Junta Médico Laboral -01 de octubre de 2013 -, solicitud que vía administrativ a jamás fue resuelta, por tanto, el retiro del servicio del señor Deiby Alexander se realizó con vulneración del debido proceso, sin agotar la totalidad del trámite establecido en la ley para el retiro por disminución de la capacidad psicofísica.

En cuanto al restablecimiento del derecho, indicó que sería procedente el reintegro del señor Deiby Alexander Rincón Cubillos , al servicio activo del Ejército Nacional, sin embargo, el demandante falleció el 19 de julio de 2019, por tanto, el Despacho ordenó a fav or de sus sucesores procesales, el pago de salarios, prestaciones sociales y demás emolumentos dejados de percibir desde el momento de su retiro hasta la fecha de su fallecimiento.

5 Folios 317-336 del cuaderno principal 2.Sentencia de Segunda Instancia Nulidad y Restablecimiento del Derecho. 18001-33-33-001-2016-00156-01 Deiby Alexander Rincón Cubillos contra Nación – MinDefensa – Ejército Nacional

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I.4. EL RECURSO DE APELACIÓN6.

La entidad demandada presentó los siguientes motivos de alzada dirigidos a revocar la decisión proferida por el juzgado de primera instancia:

• La parte demandante no aportó una prueba siquiera sumaria que permita determinar que Deiby Alexander Rincón Cubillos presentó la solicitud de convocatoria de Tribunal Médico dentro del término previsto para ello.

• La entidad demandada dio aplicación a cabalidad a las normas que rigen este asunto

que Deiby Alexander Rincón Cubillos presentó la solicitud de convocatoria de Tribunal Médico dentro del término previsto para ello.

• La entidad demandada dio aplicación a cabalidad a las normas que rigen este asunto -decreto 1793 y 1794 de 2000-, y que el soldado Deiby Alexander Rincón Cubillos fue calificado mediante Acta de Junta Medica Laboral No. 63329 fechada del 01 de octubre de 2013, quien en su evolución de disminución de la capacidad no recomienda su reubicación laboral, por lo que no es procedente la misma, dado que dentro del expediente no se encuentra acreditada su preparación y conocimientos en aras de apoyo a la actividad operacional de la institución, ni tampoco se demuestran las habilidades y destrezas que le permitan desarrollarse en algún tipo de labor dentro del ámbito militar. Por ende, no es posible reconocer el pago de sueldos, primas, bonificaciones y demás, y menos aún a la liquidación e indexación de valor alguno por concepto de lucro cesante alguno.

I.5. CONCPETO DEL MINISTERIO PÚBLICO.7

La Procuraduría Vigesimoprimera Judicial II para asuntos administrativos, emitió concepto dentro del proceso de la referencia, en el cual solicitó que se confirme la decisión de primera instancia. Para ello indicó que está probado que el demandante radicó la solicitud de convocatoria de Tribunal Médico dentro del término legal, pues la misma data del 14 de enero de 2014 y el Acta de la Junta Médico Laboral No. 63329 es de fecha 01 de octubre de 2013, transcurriendo 3 meses y 3 días entre una fecha y otra, s in que dicha solicitud fuera revisada, generándose una vulneración al debido proceso del demandante.

2013, transcurriendo 3 meses y 3 días entre una fecha y otra, s in que dicha solicitud fuera revisada, generándose una vulneración al debido proceso del demandante.

II. CONSIDERACIONES DE LA SALA

II.1. COMPETENCIA.

Esta Corporación es competente para resolver el recurso de apelación interpuesto, conforme con lo regulado en los artículos 153 –competencia de los Tribunales en Segunda Instancia-, 243 –la sentencia es susceptible del recurso de alzada-, y 247 – trámite de la apelación-.

II.2. ACTO ACUSADO.

Orden Administrativa de Personal –OAPNo. 1952 de la Jefatura de Desarrollo Humano del Ejército Nacional del 21 de agosto de 2015 , por medio del cual se retiró del servicio activo por disminución de la discapacidad psicofísica al SLP Deiby Alexander Rincón Cubillos.

6 011ApelaciónSentencia.pdf 7 10ConceptoMinisterio.pdf – C2Sentencia de Segunda Instancia Nulidad y Restablecimiento del Derecho. 18001-33-33-001-2016-00156-01 Deiby Alexander Rincón Cubillos contra Nación – MinDefensa – Ejército Nacional

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II.3. PROBLEMA JURÍDICO.

De conformidad con el recurso de apelación presentado por la apoderada de la parte demandada, le corresponde a esta Colegiatura establecer si la solicitud de convocatoria de Tribunal Médico Laboral ¿fue presentada dentro del término legal? En caso afirmat ivo la Sala deberá analizar si ¿La OAP No. 1952 del 21 de agosto de 2015 está viciada de nulidad?

Tribunal Médico Laboral ¿fue presentada dentro del término legal? En caso afirmat ivo la Sala deberá analizar si ¿La OAP No. 1952 del 21 de agosto de 2015 está viciada de nulidad?

Como problema jurídico asociado, la Sala plantea ¿si es posible ordenar el restablecimiento del derecho a favor de las sucesoras procesales?

II.4. MATERIAL PROBATORIO ALLEGADO AL PROCESO.

1. Deiby Alexander Rincón Cubillos ingresó al Ejército Nacional en calidad de soldado regular, desde el 23 de noviembre del 2.000 hasta el 22 de junio del 2.002 y a partir del día siguiente, se vinculó como Soldado Profesional.8

1. De conformidad con el Informe Administrativo de Lesión No. 089 del 7 de noviembre de 2.008, el señor Rincón Cubillos, para el día 10 de octubre de 2008 se encontraba de centinela de la primera sección del segundo pelotón de la compañía Cascabel en la vereda El Viso del municipio de Chaparral, cuando se propin ó un disparo con su arma de dotación, hiriéndose el pie derecho .9 Dicha lesión se imputó EN ACTOS

REALIZADOS CONTRA LA LEY, EL REGLAMENTO O LA ORDEN SUPERIOR

1. En virtud del Informe Administrativo de Lesión No. 089 del 7 de noviembre de 2.008 se adelantó un proceso disciplinario contra Deiby Alexander Rincón Cubillos que culminó con el archivo de la investigación mediante auto del 22 de julio de 2011, al considerar que no existían prue bas que demostraran que el demandante incurrió en una falta disciplinaria.10

culminó con el archivo de la investigación mediante auto del 22 de julio de 2011, al considerar que no existían prue bas que demostraran que el demandante incurrió en una falta disciplinaria.10

1. Mediante Junta Médico Laboral No. 63.329 del 1 de octubre del 2013, notificada en la misma fecha, se determinó que el accionante tenía una pérdida de capacidad laboral equivalente al 22,56%, destacando las siguientes conclusiones:

“ADIAGNÓSTICO POSITIVO DE LAS LESIONES O AFECCIONES : 1EN ACTOS REALIZACIÓN CONTRA LA LEY EL REGLAMENTO O LA ORDEN SUPERIOR SUFRE HERIDA POR PROYECTIL DE ARMA DE FUEGO EN PIE

DERECHO VALOR ADO POR ORTOPEDIA, CIRUGÍA GENERAL,

DERMATOLOGÍA CON LAVADO QUIRURGICOS, REDUCCIÓN ABIERTA Y

OSTEOSINTESIS QUE DEJA COMO SECUELA A) CAYO OSEO DOLOROSO

CON LIMITACIONES FUNCIONAL MODERADA B) CICATRIZ CON

DEFECTO ESTÉTICO MODERADO SON LIMITACION FUNCIONAL (…)

B. Clasificación de las lesiones o afecciones y calificación de capacidad psicofísica para el servicio. INCAPACIDAD PERMANENTE PARCIAL.

NO APTO - NO SE RECOMIENDA REUBICACIÓN LABORAL.

8 01CuadernoPrincipal1.pdf - Folio 112 9 01CuadernoPrincipal1.pdf - Folio 106 10 01CuadernoPrincipal1.pdf - Folio 18 al 25Sentencia de Segunda Instancia Nulidad y Restablecimiento del Derecho. 18001-33-33-001-2016-00156-01

9 01CuadernoPrincipal1.pdf - Folio 106 10 01CuadernoPrincipal1.pdf - Folio 18 al 25Sentencia de Segunda Instancia Nulidad y Restablecimiento del Derecho. 18001-33-33-001-2016-00156-01 Deiby Alexander Rincón Cubillos contra Nación – MinDefensa – Ejército Nacional

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C. Evaluación de la disminución de la capacidad laboral.

LE PRODUCE UNA DISMINUCIÓN DE LA CAPACIDAD LABORAL DEL

VEINTIDOS PUNTO CINCUENTA Y SEIS POR CIENTO (22.56%).

D. Imputabilidad al Servicio LESION 1: EN ACTOS REALIZADOS CONTRA LA LEY, EL REGLAMENTO O LA ORDEN SUPERIOR DE ACUERDO AL INFORMATIVO ADMINISTRATIVO POR LESIÓN No. 089 DE 7 DE NOVIEMBRE DE 2008LITERAL D.

E. Fijación de los correspondientes índices.

(…) MOTIVACIÓN: NO SE RECOMIENDA REUBICACIÓN LABORAL DADO

QUE SE PRESENTA LESIONES ARTICULARES QUE PODRÍAN

PROGRESAR SI PERSISTE LA ACTIVIDAD MILITAR, TAMPOCO AN EXA

CERTIFICACIONES ACADÉMICAS (…)”11

1. El 26 de noviembre de 2013, Deiby Alexander Rincón, requirió al Comandante de la Brigada Móvil No. 26, para que modificara el informe administrativo por lesiones, teniendo en cuenta lo dispuesto en el auto de archivo d e la investigación disciplinaria.12

1. Mediante oficio del 13 de diciembre del 2013, se accedió al requerimiento del demandante y se modificó el informe administrativo por lesiones, expidiendo el informe

disciplinaria.12

1. Mediante oficio del 13 de diciembre del 2013, se accedió al requerimiento del demandante y se modificó el informe administrativo por lesiones, expidiendo el informe No. 022 del 11 de diciembre de 2.013, donde se cambió la imputabilidad de la lesión, calificándola como: en el servicio por causa y razón del mismo.13

1. Mediante oficio de fecha 14 de enero de 2014, el señor Deiby Alexander Rincón, a través de su apoderado judicial, presentó solicitud de convocatoria del Tribunal Médico

y Revisión Militar.14

1. El 11 de marzo de 2014 la Dirección de Prestaciones Sociales requiere al señor Deiby para notificarle la decisión tomada en la Resolución 171503 del 3 de noviembre de 2.014, “Por la cual se declara que no hay lugar al reconocimiento y pago de INDEMNIZACIÓN POR DISMINUCIÓN DE LA CAPACIDAD LABORAL, con fundamento en el expediente No. 210912/ de 2014”15

1. En atención al requerimiento anterior, Deiby Alexander Rincón solicitó que se le explicara los motivos por los cuales no se tuvo en cuenta la solicitud de convocatoria a revisión de Tribunal Médico Laboral y no se había agotado el procedimiento ordinario16, al respecto el Ejército Nacional expidió el oficio No. 20145320316601: MDN-CGFM-CE-DIPSO-CI-22.1 del 31 de marzo de 201 417, señalando que suspendía el trámite hasta que se radicará la decisión por parte de la Oficina del

11 01CuadernoPrincipal1.pdf - Folio 26 al 28

suspendía el trámite hasta que se radicará la decisión por parte de la Oficina del

11 01CuadernoPrincipal1.pdf - Folio 26 al 28 12 01CuadernoPrincipal1.pdf - Folio 30 al 31 13 01CuadernoPrincipal1.pdf - Folio 32 al 34 14 01CuadernoPrincipal1.pdf - Folio 35 al 37 15 01CuadernoPrincipal1.pdf - Folio 40 y 45 al 46 16 01CuadernoPrincipal1.pdf - Folio 41 17 01CuadernoPrincipal1.pdf - Folio 43Sentencia de Segunda Instancia Nulidad y Restablecimiento del Derecho. 18001-33-33-001-2016-00156-01 Deiby Alexander Rincón Cubillos contra Nación – MinDefensa – Ejército Nacional

Página 8 de 14 Tribunal Médico, sin embargo, se procedió a notificar por aviso la mencionada resolución18 y se interpuso recurso de reposición, pero no fue resuelto19.

1. A través de la OAP No. 1952 del 21 de agosto de 2015, se retiró del servicio al señor Deiby Alexander Rincón Cubillos por disminución de la capacidad psicofísica, teniendo en cuenta el acta de Junta Médico Laboral No. 63.329 del 1 de octubre del 2013.

1. Según consta en Registro Civil de Defunción No. 09765097, el señor Deiby Alexander Rincón Cubillos falleció el día 19 de julio de 2019 . Lo anterior dio lugar a la sucesión procesal a favor de la señora NATHALY BELTRAN CASTELLANOS en calidad de cónyuge, y MARIA DANIELA RINCON BELTRÁN, en calidad de hija.

procesal a favor de la señora NATHALY BELTRAN CASTELLANOS en calidad de cónyuge, y MARIA DANIELA RINCON BELTRÁN, en calidad de hija.

II.5. DEL CASO CONCRETO.

Considera la parte actora que la OAP No. 1952 del 21 de agosto de 201 5, mediante el cual se ordenó su retiro del servicio por disminución de la capacidad psicofísica, adolece de nulidad por violación al debido proceso, esto, en razón a que la decisión de retiro se fundamentó en el Acta No. 63.329 del 1 de octubre del 2013 de la Junta Médico Laboral, la cual no se encontraba debidamente ejecutoriada, pues estaba en curso la solicitud de convocatoria de Tribunal Médico Laboral.

Advierte la Sala que en efecto el acto administrativo demandado tiene como motivación la calificación y recomendación d el Acta No. 63.329 de la Junta Médico Laboral, mediante la cual no se recomendó reubicación laboral al demandante por presentar lesiones articulares que podrían progresar si persistía la actividad militar, por tanto, el análisis para solucionar el problema jurídico en cuestión corresponde a determinar si la convocatoria del Tribunal Médico y Revisión Militar se realizó dentro del término señalado por la ley y si se omitió este trámite por la entidad demandada.

Al respecto el Decreto 1796 del 2.000 regula lo referente a la evaluación de la capacidad psicofísica en los miembros de las Fuerzas Militares, en su artículo 21 establece:

“ARTICULO 21. TRIBUNAL MEDICO -LABORAL DE REVISION MILITAR Y DE

psicofísica en los miembros de las Fuerzas Militares, en su artículo 21 establece:

“ARTICULO 21. TRIBUNAL MEDICO -LABORAL DE REVISION MILITAR Y DE POLICIA. El Tribunal Médico Laboral de Revisión Militar y de Policía conocerá en última instancia de las reclamaciones que surjan contra las decisiones de las Juntas Médico-Laborales y en conse cuencia podrá ratificar, modificar o revocar tales decisiones. Así mismo, conocerá en única instancia la revisión de la pensión por solicitud del pensionado.

PARAGRAFO 1o. El Gobierno Nacional determinará la conformación, requisitos de los miembros, funciones, procedimientos y demás aspectos relacionados con el Tribunal Médico-Laboral de Revisión Militar y de Policía.

PARAGRAFO 2o. Las normas correspondientes al funcionamiento del Tribunal Médico Laboral de Revisión Militar y de Policía contenidas en el decreto 094 de 1989,

18 01CuadernoPrincipal1.pdf - Folio 44 19 01CuadernoPrincipal1.pdf - Folio 47 al 50Sentencia de Segunda Instancia Nulidad y Restablecimiento del Derecho. 18001-33-33-001-2016-00156-01 Deiby Alexander Rincón Cubillos contra Nación – MinDefensa – Ejército Nacional

Página 9 de 14 continuarán vigentes hasta tanto se adopte la correspondiente normatividad por parte del Gobierno Nacional”

De la normatividad expuesta con anterioridad se colige que el funcionamiento del Tribunal Médico Laboral de Revisión Militar y de Policía, se rige por lo dispuesto en el Decreto 094 de 1989, norma que, en su artículo 29 20 prevé que el Tribunal Médico puede ser convocado

Médico Laboral de Revisión Militar y de Policía, se rige por lo dispuesto en el Decreto 094 de 1989, norma que, en su artículo 29 20 prevé que el Tribunal Médico puede ser convocado dentro de los cuatro (4) meses siguientes a la notificación de la decisión emitida en primera instancia por la Junta Médico Laboral.

Del material probatorio obrante en el plenario se evidencia que la Junta Médico Laboral No. 63.329 fue notificada al demandante el 01 de octubre de 2013, así las cosas, contaba con un término de 4 meses contados desde el 02 de octubre de 2013, para solicitar la convocatoria del Tribunal Médico, es decir que tenía hasta el 02 de febrero de 2014 como fecha límite para presentar dicha solicitud.

En ese orden, se observa que Deiby Alexander Rincón Cubillos solicitó dentro del término legal que se convocara a Tribunal Médico y de Revisión Militar, pues dentro de las pruebas documentales que se encuentran en el expediente, se encuentra petición de fecha 14 de enero de 2014 dirigida a la Secretaría General del Ministerio de Defensa, mediante la cual el señor Deiby Alexander Rincón, a través de su apoderado judicial, “solicito a esa Secretaría se convoque a Tribunal Médico y Revisión Militar, a fin de que se deje sin efectos el Acta de Junta Médica Laboral No. 6332, expedida por la Dirección de Sanidad del Ejército y la cual se le realizó a mi poderdante el día 01 de octubre de 2013.”

Respecto a la acreditación de que la petición fue efectivamente recibida en las instalaciones del Ministerio de Defensa Nacional, se tiene que este aspecto fue analizado en la en la

se le realizó a mi poderdante el día 01 de octubre de 2013.”

Respecto a la acreditación de que la petición fue efectivamente recibida en las instalaciones del Ministerio de Defensa Nacional, se tiene que este aspecto fue analizado en la en la sentencia del 28 de julio del 2016, expedida por el Tribunal Administrativo del Tolima21, donde se estableció que la solicitud fue recibida el 15 de enero de 2014 , de conformidad con el sello de recibido y el reporte de trasteos de la página web de Servientrega, “una vez consultado el número de guía que aparece en el desprendible visto a folio 19 del plenario”22

Por lo expuesto colige la Sala que la convocatoria a Tribunal Médico fue presentada antes del vencimiento del término de cuatro meses de que trata el artículo 29 de Decreto 094 de 1989.

Aunado a lo anterior, no se acreditó la existencia de pronunciamiento alguno frente a dicha solicitud, así las cosas, no result aba procedente que se emitiera la Orden Administrativa de Personal No. 1952 del 21 de agosto de 2015 aquí cuestionada, en tanto, el procedimiento administrativo que motivó dicha decisión aún no se ha finiquitado.

Tan es así, que una vez el demandante rec ibió la citación para notificación personal de la Resolución 171503 del 3 de noviembre de 2014, “Por la cual se declara que no hay lugar al reconocimiento y pago de INDEMNIZACIÓN POR DISMINUCIÓN DE LA CAPACIDAD LABORAL, con fundamento en el expediente No. 210912/ de 2014 ”, solicitó por escrito

20 “Artículo 29. OPORTUNIDAD. El interesado en solicitar convocatoria del Tribunal Médico-Laboral de Revisión Militar o de Policía,

LABORAL, con fundamento en el expediente No. 210912/ de 2014 ”, solicitó por escrito

20 “Artículo 29. OPORTUNIDAD. El interesado en solicitar convocatoria del Tribunal Médico-Laboral de Revisión Militar o de Policía, podrá hacerlo dentro de los cuatro (4) meses siguientes a partir de la fecha en que se le notifique la decisión de la Junta M édicoLaboral”. 21 Folios 317-336 del cuaderno principal 2. 22 Ibídem.Sentencia de Segunda Instanci