TA CAQ - 1800133-33-001-2019-00742-01-(23-11-2022)

REPÚBLICA DE COLOMBIA

RAMA JUDICIAL DEL PODER PÚBLICO

TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DEL CAQUETÁ

SALA CUARTA

Magistrada Ponente: Yanneth Reyes Villamizar

Página 1 de 17

FlorenciaCaquetá, veintitrés (23) de noviembre de dos mil veintidós (2022)

Sentencia No. 166

Medio de control: Nulidad y restablecimiento del derecho Radicado: 18001-33-33-001-2019-00742-01

Demandante: Reiner Antonio Chaverra Perea Demandado: Caja de Retiro de las Fuerzas Militares Sistema e instancia Oral – segunda instancia Tipo de expediente: Electrónico Acta No.: 72 de la fecha

Tema: Reconocimiento de asignación retiro -Ley 923 de 2004 -. Cabo Segundo del Ejército Nacional fue retirado por separación absoluta en virtud de sanción disciplinaria con destitución del cargo, y tiene derecho a la asignación retiro por haber laborado por más d e 15 años.

ASUNTO.

Procede la Sala Cuarta de Decisión del Tribunal Administrativo del Caquetá, a resolver el recurso de apelación presentado por el apoderado de la parte demandante, en contra de la sentencia de fecha 1 8 de junio de 2021, por medio de la cual el Juzgado Primero Administrativo de Florencia negó las pretensiones de la demanda. Lo anterior, conforme a la facultad de proferir decisiones atendiendo a la naturaleza de los asuntos, otorgada en el artículo 1151 de la Ley 1395 de 2010.

I. ANTECEDENTES

I.1. LA DEMANDA.

facultad de proferir decisiones atendiendo a la naturaleza de los asuntos, otorgada en el artículo 1151 de la Ley 1395 de 2010.

I. ANTECEDENTES

I.1. LA DEMANDA.

Pretende el apoderado de la parte demandante que se declare la nulidad del acto administrativo contenido en la Resolución N° 5649 del 30 de mayo de 2019, proferido por el Director General de la Caja de Retiro de la Fuerzas Militares –CREMIL; y a título de restablecimiento del derech o, que se ordene a CREMIL el reconocimiento y pago de la

1 “ARTÍCULO 115. Facúltese a los jueces, tribunales, altas cortes del Estado, Sala Disciplinaria del Consejo Superior de la Judicatura y de los Consejos Seccionales de la Judicatura para que cuando existan precedentes jurisprudenciales, conforme al artículo 230 de la Constitución Política, el artículo 10 de la Ley 153 de 1887 y el artículo 4o de la Ley 169 de 1896, puedan fallar o decidi r casos similares que estén al Despacho para fallo sin tener que respetar el turno de entrada o de ingreso de los citados procesos, conforme a lo señalado en el artículo 18 de la Ley 446 de 1998”.Sentencia de Segunda InstanciaOralidad Nulidad y Restablecimiento del Derecho 18001-33-33-001-2019-00742-01 Reiner Antonio Chaverra Perea contra la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares

Página 2 de 17

asignación de retiro a favor del SV® Reiner Antonio Chaverra , en los términos del régimen

Reiner Antonio Chaverra Perea contra la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares

Página 2 de 17

asignación de retiro a favor del SV® Reiner Antonio Chaverra , en los términos del régimen de transición establecido en el artículo 3° de la ley 923 de 2004, y el artículo 163 del Decreto 1211 de 1990 ; y el pago de las sumas correspondientes a las mesadas pensionales adeudadas por concepto de asignación de retiro, desde el día 29 de octubre de 2015 -fecha de la separación absoluta del serviciohasta el reconocimiento efectivo de la prestación.

Los hechos que sustentan las pretensiones se resumen así:

1. Reinel Antonio Chaverra Perea ingresó al Ejército Nacional como soldado regular el 25 de julio de 1997 hasta el 22 de julio de 1998, luego ingresó como Suboficial del Ejército Nacional, desde el 21 de septiembre de 1998 hasta el 29 de octubre de 2015, completando un total de 18 años y 4 días al servicio de la institución militar.

2. El demandante fue sancionado disciplinariamente con destitución del cargo por la Procuraduría Primera Distrital de Bogotá mediante fallo de primera instancia de fecha 31 de octubre de 2013, ejecutoriado el 30 de julio de 2015, dentro del proceso IUS

2010-94494.

3. Por lo anterior, Reinel Antonio Chaverra Perea fue retirado por separación absoluta de acuerdo con la disposición de retiro RES-EJC 2545 del 29 de octubre de 2015.

4. Para la fecha de entrada en vigor de la Ley 923 de 2004, el señor Chaverra Perea se

de acuerdo con la disposición de retiro RES-EJC 2545 del 29 de octubre de 2015.

4. Para la fecha de entrada en vigor de la Ley 923 de 2004, el señor Chaverra Perea se encontraba vinculado al Ejército Nacional, escalafonado como Cabo Primero, con un tiempo de servicio de 6 años, 3 meses y 9 días.

5. El 9 de mayo de 2019, radicó petición solicit ando el reconocimiento y pago de la asignación de retiro, y por medio de la Resolución N° 5649 del 30 de mayo de 2019, el Director General de CREMIL, despachó negativamente la solicitud indicando que no cumplía con los 20 años de servicio exigido en el artículo 1° del Decreto 991 de

2015.

Como normas violadas señaló los artículos 2, 11, 13, 47, 48, 53 y 58; Decreto 1211 de 1990, artículos 163 y 178.

En el concepto de violación planteó lo siguiente:

• Violación de las normas en que debería fundarse : El acto administrativo demandado vulneró el régimen de transición y el derecho a la aplicación del artículo 163 del Decreto – Ley 1211 de 1990, el cual prevé los requisitos para el reconocimiento de la asignación de retiro para los Oficiales y Suboficiales, exigiendo un tiempo de servicio de 15 años para su reconocimiento, salvo que la causa de desvinculación se la solicitud propia, dado que en ese caso se requiere un tiempo mínimo de 20 años de servicio.

Indica que la Ley 923 de 2004 consagra en el artículo 3° un régimen de transición, en

desvinculación se la solicitud propia, dado que en ese caso se requiere un tiempo mínimo de 20 años de servicio.

Indica que la Ley 923 de 2004 consagra en el artículo 3° un régimen de transición, en el que indica que a los miembros de la Fuerza Pública vinculados con anterioridad aSentencia de Segunda InstanciaOralidad Nulidad y Restablecimiento del Derecho 18001-33-33-001-2019-00742-01 Reiner Antonio Chaverra Perea contra la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares

Página 3 de 17

su la entrada en vigor se les deben aplicar las disposiciones anteriores para el reconocimiento de la asignación de retiro; es decir, los tiempos de servicio mínimos y máximos fijados en el artículo 163 del Decreto – Ley 1211 de 1990.

Afirma que para la entrada en vigor de la Ley 923 de 2004, el demandante ostentaba el cargo de Cabo Primero, contando con un tiempo como Suboficial de 6 años, 3 meses y 9 días, siendo así beneficiario del régimen de transición consagrado en el artículo 3.1. y 3.9 de la Ley 923 de 2004, adquiriendo el derecho a que se le apliquen las normas anteriores y los tiempos exigidos desde su vinculación para el reconocimiento de la asignación de retiro, esto es, el artículo 163 del Decreto – Ley 1211 de 1990.

• Inaplicación por inconstitucionalidad e ilega lidad del Decreto 991 de 2015, en razón a que este decreto, sin autorización constitucional ni legal, aumentó a 20 años de servicio para el reco nocimiento de la asignación de retiro por la causal de

• Inaplicación por inconstitucionalidad e ilega lidad del Decreto 991 de 2015, en razón a que este decreto, sin autorización constitucional ni legal, aumentó a 20 años de servicio para el reco nocimiento de la asignación de retiro por la causal de separación absoluta, afectando sustancialmente el régimen aplicable a los Oficiales y Suboficiales vinculados con anterioridad a la entrada en vigor de la Ley 923 de 2004.

Se impone el deber de inaplicar parcialmente el artículo 1° del Decreto 991 de 2015, por inconstitucionalidad e ilegalidad, en lo referente al tiempo de servicio exigido para el reconocimiento de la asignación de retiro de los Oficiales y Suboficiales vinculados con anterioridad a la entrada en vigor de La ley 923 de 2004 que fueron retirados por la causal de separación absoluta, a quienes se les debe aplicar el artículo 163 del Decreto – Ley 1211 de 1990.

I.2. CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA.

Según constancia secretarial del 10 de noviembre de 2020, venció en silencio el término para contestar la demanda.2

I.3. SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA.3

Mediante sentencia del 18 de junio de 2021, el Juzgado Primero Administrativo del Circuito de Florencia, resolvió negar las pretensiones de la demanda.

Como fundamento de la decisión, el juez afirmó que Reiner Antonio Chaverra Perea se vinculó a la entidad con anterioridad a la expedición de la ley 923 del 2004, norma que disponía un régimen de transición, sin embargo, no era factible la tesis planteada por la parte

vinculó a la entidad con anterioridad a la expedición de la ley 923 del 2004, norma que disponía un régimen de transición, sin embargo, no era factible la tesis planteada por la parte demandante, esto es, que se aplicara el Decreto – Ley 1211 de 1990, por cuanto en la mencionada ley se estableció , únicamente, que el término para el reconocimiento de la asignación de retiro por causal diferente a la solicitud propia, no podía ser inferior a 15 años sin prohibirse que se consagrara un tiempo de servicio mayor, como ocurrió en el Decreto 4433 del 2004 y 991 de 2015 que establecieron 20 años para la causal de separación absoluta.

2 Folio 98 del CP1. 3 08Sentencia.pdfSentencia de Segunda InstanciaOralidad Nulidad y Restablecimiento del Derecho 18001-33-33-001-2019-00742-01 Reiner Antonio Chaverra Perea contra la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares

Página 4 de 17

Aunado a lo anterior, consideró que no es posible aplicar el Decreto 1211 de 1.990 que exige 15 años de servicios cuando el retiro se produzca por causa distinta a la voluntad propia, dado que, con la expedición del Decreto 991 del 2.015, “por el cual se fija el r égimen de asignación de retiro a un personal de Oficiales y Suboficiales de las Fuerzas Militares ”, se estableció como requisito para acceder a la asignación de retiro para ese personal, el acreditar veinte (20) años de servicio, cuando el retiro se produzca por separación del cargo, norma que se encuentra vigente y fue expedida dentro de los parámetros establecidos en el

estableció como requisito para acceder a la asignación de retiro para ese personal, el acreditar veinte (20) años de servicio, cuando el retiro se produzca por separación del cargo, norma que se encuentra vigente y fue expedida dentro de los parámetros establecidos en el artículo 3.º, ordinal 3.1 inciso 2.º de la Ley 923 de 2.004 ; por tanto, no es posible inaplicarla por inconstitucional, dado que se expid ió sin extralimitarse la potestad reglamentaria consagrada en el artículo 150 de la Constitución Política de 1.991.

Por lo anterior, al aplicar el Decreto 991 de 2015 en el caso concreto, concluyó que el señor Chaverra Perea no cumplió con el requisito de tiempo de servicio de 20 años exigidos por esa norma, por cuanto se desempeñó en el Ejército por un término superior de 18 años.

I.4. EL RECURSO DE APELACIÓN.4

El apoderado judicial de la parte demandante interpuso recurso de apelación, por los motivos que se exponen a continuación:

Expresó, que el a-quo pasó por alto que el artículo 14 del Decreto 443 3 de 2004 que establecía un tiempo mínimo de 20 años para lo s casos de separación absoluta para los miembros activos con anterioridad a la Ley 923 de 2004, fue declarada nula por el Consejo de Estado mediante sentencia del 23 de octubre de 2014, en donde se hizo una remisión a las consideraciones contenidas en la sentencia del 28 de febrero de 2013.

Añadió que el Consejo de Estado en las mencionadas sentencias de nulidad simple dejó en

las consideraciones contenidas en la sentencia del 28 de febrero de 2013.

Añadió que el Consejo de Estado en las mencionadas sentencias de nulidad simple dejó en claro que el Gobierno Nacional en el desarrollo de la Ley 923 de 2004, no puede exigirles a los miembros de la Fuerza Pública vinculados con anterioridad a su entrada en vigor , un tiempo superior al regulado en las disposiciones vigentes hasta ese momento.

Afirmó que el Gobierno Nacional por medio del anulado artículo 14 del Decreto 4433 de 2004 y el Decreto 991 de 2015, no puede exigir un tiempo de servicios de 20 años para el reconocimiento de la asignación de retiro por la causal de separación absoluta, por cuanto tales normas incurren en una directa vulneración de la Ley 4ª de 1992 y del artículo 150 numeral 19 literal e) de la Constitución Política, por desconocimiento de la cláusula de reserva legal y el exceso de la potestad reglamentaria.

Posteriormente indicó que la interpretación del a-quo sobre artículo 3.1 de la Ley 923 de 2004, niega la existencia del régimen de transición que protege las expectativas legítimas de los miembros de la fuerza pública vinculados con anterioridad a su entrada en vigor, a que se les apliquen los tiempos de servicio mínimos y máximos contenidos en el artículo 163 del Decreto 1211 de 1990 para el reconocimiento de la asignación de retiro.

4 11RecursoApelaciónActora.pdfSentencia de Segunda InstanciaOralidad Nulidad y Restablecimiento del Derecho 18001-33-33-001-2019-00742-01 Reiner Antonio Chaverra Perea contra la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares

Página 5 de 17

Nulidad y Restablecimiento del Derecho 18001-33-33-001-2019-00742-01 Reiner Antonio Chaverra Perea contra la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares

Página 5 de 17

Finalizó expresando que la decisión de primera instancia se apartó injustificadamente del precedente jurisprudencial decantado por la Sección Segunda del Consejo de Estado en relación con régimen de transición contemplado en el artículo 3.1 de la ley 923 de 2004, vulnerando los derechos fundamentales del demandante al debido proceso y acceso a la administración de justicia.

II. CONSIDERACIONES DE LA SALA

II.1. COMPETENCIA.

Esta Corporación es competente para resolver el recurso de apelación interpuesto, conforme con lo regulado en los artículos 153 –competencia de los Tribunales en Segunda Instancia-, 243 –la sentencia es susceptible del recurso de alzada-, y 247 – trámite de la apelación-.

II.2. ACTO ACUSADO.

Resolución N° 5649 del 30 de mayo de 2019 , expedida por el Director General de la Caja de Retiro de la Fuerzas Militares –CREMIL, por medio del cual se negó el reconocimiento y pago de la asignación de retiro al SV® Reiner Antonio Chaverra Perea, bajo los argumentos que se transcriben a continuación:

“Que por los hechos anteriormente señalados, es procedente negar el reconocimiento y pago de la Asignación de Retiro al (la) señor (a) SARGENTO VICEPRIMERO (RA) DEL EJÉRCITO REINER ANTONIO CHAVERRA PEREA, toda vez que fue retirado del servicio militar por “SEPARACION ABSOLUTA”, y el tiempo de servicio a la fecha de

EJÉRCITO REINER ANTONIO CHAVERRA PEREA, toda vez que fue retirado del servicio militar por “SEPARACION ABSOLUTA”, y el tiempo de servicio a la fecha de retiro es de 18 año(s), 3 Mes(es), 3 día(s), no enmarcándose en lo señalado en el artículo primero del Decreto 0991 de 2015, que establece un tiempo mínimo de 20 años para acceder a la prestación en comento para el personal retirado por dicha causal. Es claro entonces, que el militar fue retirado por “SEPARACION ABSOLUTA”, y que cuenta con menos de 20 años de servicio, situación que impide a esta Entidad reconocer asignación de retiro en su favor.”

II.3. PROBLEMA JURÍDICO.

De conformidad con el recurso de apelación presentado por el apoderado de la parte actora, le corresponde a la Sala analizar si el SV® Reiner Antonio Chaverra Perea ¿tiene derecho al reconocimiento y pago de la asignación de retiro de conformidad con el artículo 163 del Decreto 1211 de 1990?

II.4. MARCO NORMATIVO Y JURISPRUDENCIAL APLICABLE EN MATERIA DE

RECONOCIMIENTO DE ASIGNACIÓN DE RETIRO A LOS INTEGRANTES DE LA

FUERZA PÚBLICA.

El régimen especial de ret iro de las Fuerza Pública ha sido desarrollado en virtud de lo consagrado en el artículo 217 de la Constitución Política.Sentencia de Segunda InstanciaOralidad Nulidad y Restablecimiento del Derecho 18001-33-33-001-2019-00742-01 Reiner Antonio Chaverra Perea contra la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares

Página 6 de 17

Nulidad y Restablecimiento del Derecho 18001-33-33-001-2019-00742-01 Reiner Antonio Chaverra Perea contra la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares

Página 6 de 17

Es así como el presidente de la República de Colombia en uso de sus facultades extraordinarias que le confería la ley 66 de 1989, sancionó el Decreto 1211 de 1990, por medio del cual se reforma el estatuto del personal de oficiales y suboficiales de las fuerzas militares.

 Decreto 1211 de 8 de junio de 1990.

En el artículo 163 se estableció los términos en los que se podía ordenar el reconocimiento y pago de una asignación de retiro. El tenor literal es el siguiente:

“ARTICULO 163. ASIGNACION DE RETIRO. Durante la vigencia del presente estatuto, los Oficiales y Suboficiales de las Fuerzas Militares que sean retirados del servicio activo después de quince (15) años , por llamamiento a calificar servicios o por voluntad del Gobierno o de los de Comandos de Fuerza, según el caso, o por sobrepasar la edad máxima correspondiente al grado, o por disminución de la capacidad sicofísica, o por incapacidad profesional, o por inasistencia al servicio por más de cinco (5) días sin tener causa justificada, o por conducta deficiente, y los que se retiren a solicitud propia después de veinte (20) años de servicio, tendrán derecho a partir de la fecha en que terminen los tres (3) meses de alta, a que por la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares se les pague una asignación mensual de retiro equivalente al cincuenta por ciento (50%)

terminen los tres (3) meses de alta, a que por la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares se les pague una asignación mensual de retiro equivalente al cincuenta por ciento (50%) del monto de las partidas de que trata el artículo 158 de este Estatuto, por los quince (15) primeros años servicio y un cuatro por ciento (4%) más por cada año que exceda a los quince (15), sin que el total sobrepase del ochenta y cinco por ciento (85%) del mismo monto.

PARAGRAFO 1o. La asignación de retiro de los Oficiales y Suboficiales que durante la vigencia de este estatuto se retiren con treinta (30) o más años de servicio, ser equivalente al noventa y cinco por ciento (95%) de las partidas fijadas en el artículo 158, liquidadas en la forma prevista en este mismo Decreto.

PARAGRAFO 2o. Los Oficiales y Suboficiales retirados antes del 17 de diciembre de 1968, con treinta (30) o más años de servicio, continuarán percibiendo la asignación de retiro reajustada al noventa y cinco por ciento (95%) de las partidas que se incluyeron en cada caso para la respectiva asignación.”.

De lo anterior se puede colegir que la norma determinó dos límites temporales para acceder al reconocimiento de la asignación de retiro , un mínimo de 15 año s y más de 20 años de servicios:

1. Después de 15 años de servicios; siempre y cuando el retiro se hubiere producido por llamamiento a califi car servicios, voluntad del Gobierno o de los de Comandos de Fuerza, por sobrepasar la edad máxima correspondiente al grado, por disminución de la capacidad sicofísica,

producido por llamamiento a califi car servicios, voluntad del Gobierno o de los de Comandos de Fuerza, por sobrepasar la edad máxima correspondiente al grado, por disminución de la capacidad sicofísica, incapacidad profesional, por inasistencia al servicio por más de cinco (5) días sin tener causa justificada, o por conducta deficiente.Sentencia de Segunda InstanciaOralidad Nulidad y Restablecimiento del Derecho 18001-33-33-001-2019-00742-01 Reiner Antonio Chaverra Perea contra la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares

Página 7 de 17

1. Transcurridos 20 años de servicio, exigido al retiro producido por voluntad del militar.

Con posterioridad, el legislador mediante el artículo 1 5 de la Ley 923 de 30 de diciembre de 2004 le concedió al Gobierno Nacional la fijación del régimen legal de las asignaciones de retiro, la pensión de invalidez, sobreviviente, sus sustituciones y reajustes. Lo anterior, conforme a las normas y criterios previstos en la misma disposición. As í se observa en los artículos 1, 26 y 37 de la referida Ley.

El artículo 3 de la Ley 923 de 2004 , estableció como requisito temporal para acceder a la asignación de retiro, un mínimo de 18 años y un máximo de 25 años de servicios.

Para la fijación del régimen pensional y de asignación de retiro de los miembros de la Fuerza Pública, el Gobierno Nacional indicó que a los miembros en servicio activo a la fecha de entrada en vigencia de la Ley 923 de 2004 no se les exigirá un tiempo de servicio superior al regido por las disposiciones anteriores, sin que pueda ser superior a 20 años

Pública, el Gobierno Nacional indicó que a los miembros en servicio activo a la fecha de entrada en vigencia de la Ley 923 de 2004 no se les exigirá un tiempo de servicio superior al regido por las disposiciones anteriores, sin que pueda ser superior a 20 años de servicios cuando el retiro se produzca a solicitud propia, ni inferior a los 15 años de servicios cuando el retiro se produzca por cualquier otra causal. Lo anterior, en concordancia al tiempo de servicios señalados en el artículo 163 del Decreto 1211 de 1990.

Por tanto, el único condicionamiento que la Ley 923 de 2004 consagró para ser beneficiario de la transición señalada en su artículo 3º es que, al momento de la entrada en vigor , la

5 “ARTÍCULO 1o. ALCANCE. El Gobierno Nacional con sujeción a las normas, criterios y objetivos contenidos en est a Ley, fijará el régimen de la asignación de retiro, la pensión de invalidez y sus sustituciones, la pensión de sobrevivientes, y los reajustes de estas, correspondientes a los miembros de la Fuerza Pública. 6 ARTÍCULO 2o. OBJETIVOS Y CRITERIOS. Para la fijación del régimen pensional y de asignación de retiro de los miembros de la Fuerza Pública, el Gobierno Nacional tendrá en cuenta además de los principios de eficiencia, universalidad, igualdad, equida d, responsabilidad financiera, intangibilidad y solidaridad los siguientes objetivos y criterios: 2.1. El respeto de los derechos adquiridos. Se conservarán y respetarán todos los derechos, garantías, prerrogativas, servici os y beneficios adquiridos conforme a disposiciones anteriores a la fecha de entrada de las normas que se expidan en desarrollo de la misma.

beneficios adquiridos conforme a disposiciones anteriores a la fecha de entrada de las normas que se expidan en desarrollo de la misma. 2.2. La sujeción al marco general de la política macroeconómica y fiscal. 2.3. Los riesgos inherentes a la actividad especial de los miembros de la Fuerza Pública aplicando el principio de redistribución de acuerdo con la antigüedad, grados, cuerpo, arma y/o especialidad, la naturaleza de las funciones, y sus responsabilidades. 2.4. El mantenimiento del poder adquisitivo de las asignaciones de retiro y de las pensiones legalmente reconocidas. 2.5. Los recursos que se recauden por aportes que se hagan para la asignación de retiro en la Fuerza Pública y sus rendimientos se destinarán en forma exclusiva al pago de asignaciones de retiro y sustituciones pensionales. 2.6. El manejo, inversión y control de los aportes estarán sometidos a las disposiciones que rigen para las entidades administradoras del régimen de prima media con prestación definida y a la inspección y vigilancia del Estado. 2.7. No podrá discriminarse por razón de categoría, jerarq uía o cualquier otra condición a los miembros de la Fuerza Pública para efectos de adelantar el trámite administrativo del reconocimiento de una asignación de retiro o pensión o sustitución. El tiempo de servicio exigido para tener derecho a la asignación de retiro será establecido en igualdad de condiciones para el personal de Oficiales, Suboficiales, Agentes y Miembros del Nivel Ejecutivo que ingresen a partir de la fecha de entrada en vigor de la presente ley. 2.8. No podrá en ningún caso desconocerse el reconocimiento y pago de la asignación de retiro al miembro de la Fuerza Pública que

ley. 2.8. No podrá en ningún caso desconocerse el reconocimiento y pago de la asignación de retiro al miembro de la Fuerza Pública que hubiere adquirido el derecho a su disfrute por llamamiento a calificar servicios, por retiro por solicitud propia, o por haber sido retirado del servicio por cualquier causal.”.

7 “ARTÍCULO 3°. Elementos mínimos. El régimen de asignación de retiro, la pensión de invalidez y sus sustituciones, la pensión de sobrevivientes, y los reajustes de estas, correspondientes a los miembros de la Fuerza Pública, que sea fijado por el Gobierno Nacional, tendrá en cuenta como mínimo los siguientes elementos: 3.1. El derecho a la asignación de retiro para los miembros de la Fuerza Pública se fijará exclusivamente teniendo en cuenta el tiempo de formación, el de servicio y/o el aportado. El tiempo de servicio para acceder al derecho de asignación de retiro será mínimo de 18 años de servicio y en ningún caso se exigirá como requisito para reconocer el derecho un tiempo superior a 25 años. A los miembros de la Fuerza Pública en servicio activo a la fecha de entrada en vigencia de la presente Ley, no se les exigirá como requisito para el reconocimiento del derecho un tiempo de servicio superior al regido por las disposiciones vigentes al momen to de la expedición de esta Ley cuando el retiro se produzca por solicitud propia, ni inferior a 15 años cuando el retiro se produzca por cualquier otra causal. (Negrilla por la sala) Excepcionalmente, para quienes hayan acumulado un tiempo de servicio en la Fuerza Pública por 20 años o más y no hayan causado el derecho de asignación de retiro, podrán acceder a esta con el requisito adicional de edad, es decir, 50 años para las mujeres y 55

Excepcionalmente, para quienes hayan acumulado un tiempo de servicio en la Fuerza Pública por 20 años o más y no hayan causado el derecho de asignación de retiro, podrán acceder a esta con el requisito adicional de edad, es decir, 50 años para las mujeres y 55 años para los hombres. (…)”Sentencia de Segunda InstanciaOralidad Nulidad y Restablecimiento del Derecho 18001-33-33-001-2019-00742-01 Reiner Antonio Chaverra Perea contra la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares

Página 8 de 17

persona se encuentre en servicio activo en las Fuerzas Militares, toda vez, que, respecto a la exigencia del término señalado a los miembros activos, únicamente se limitó a respetar los mínimos y máximos señalados en el De creto 1211 de 1990 para el reconocimiento de la asignación de retiro.

Ahora bien, esta ley fue reglamentada por el Gobierno Nacional mediante el Decreto 4433 de 2004.

 Decreto 4433 de 31 de diciembre de 2004.

Con fundamento en las disposiciones trascritas, el Gobierno Nacional mediante Decreto 4433 de 31 de diciembre de 2004 fijó el régimen pensional y de asignación de retiro de los miembros de la Fuerza Pública, definiendo el campo de aplicación, alcance y los principios que se debían tener en cuenta pa ra efectos del reconocimiento de la referida prestación (artículos 18, 39 y 410 del referido decreto).

En lo que respecta a los requisitos, exigidos para el reconocimiento y pago de una asignación, el artículo 1411 ibidem estableció 18 años como tiempo de servicio , siempre que el retiro

(artículos 18, 39 y 410 del referido decreto).

En lo que respecta a los requisitos, exigidos para el reconocimiento y pago de una asignación, el artículo 1411 ibidem estableció 18 años como tiempo de servicio , siempre que el retiro se produzca por llamamiento a calificar servicios, por retiro discrecional, por sobrepasar la edad máxima correspondiente al grado, por disminución de la capacidad sicofísica o por incapacidad profesional , y 20 años cua ndo sean retirados o separados en forma absoluta.

 Consejo de Estado declara la nulidad del artículo 14 del Decreto 4433 de 2004.

Es pertinente señalar, que el artículo transcrito fue declarado nulo por la Sección Segunda de Consejo de Estado mediante sentencia proferida el 23 de octubre de 2014, Consejera Ponente Dra. Bertha Lucía Ramírez de Páez, radicado interno 1551-2007, por considerar que el Gobierno Nacional desbordó la potestad reglamentaria al aumentar la edad para acceder a la asignación de re tiro de 15 a 18 años y vulner ar la cláusula de reserva legal , indicó el

Consejo de Estado:

“3.4. Con respecto a la nulidad del artículo 14 del Decreto 4433 de 2004 por violación de la norma que le sirve de fundamento, observa la Sección que las mismas razones por las cuales fue declarada la nulidad del artículo 24 de este Decreto, primero de

8 “Artículo 1°. Campo de aplicación. Las disposiciones aquí contenidas se aplicarán a lo s Oficiales y Suboficiales de las Fuerzas

Militares, Oficiales, Suboficiales, Personal del Nivel Ejecutivo y Agentes de la Policía Nacional, alumnos de las escuelas de formación de las Fuerzas Militares y de la Policía Nacional y a los Soldados de las Fuer zas Militares, en los términos que se señalan en el presente decreto.”. 9 “Artículo 3°. Principios. El régimen especial de asignación de retiro y de pensiones de las Fuerzas Militares y de la Policía Nacional, deberá responder a los principios de eficienci a, universalidad, igualdad, equidad, responsabilidad financiera, intangibilidad y solidaridad.”. 10 “Artículo 4°. Alcance. El régimen especial de asignación de retiro y de pensiones de las Fuerzas Militares y de la Policía Nacional, regula los derechos a la s prestaciones económicas periódicas de quienes prestan sus servicios a la Nación como miembros de la Fuerza Pública que comprende la asignación de retiro, la pensión de invalidez, y su sustitución, así como la pensión de sobrevivencia.”.

11 “Artículo 14. Asignación de retiro para el personal de Oficiales y Suboficiales de las Fuerzas Militares en actividad. Los Oficiales y Suboficiales de las Fuerzas Militares en servicio activo a la fecha de entrada en vigencia del presente Decreto, que sean